變更訴訟請求申請書精選(九篇)

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第1篇：變更訴訟請求申請書范文

原告李某于 1979 年在被告宜昌市某建材公司參加工作，為該公司磚廠成型車間操作工。1981年 8 月 31 日在工作中其右臂被制磚主機絞斷，傷愈后被安排在單位從事收發(fā)工作。1989年 11 月 5 日，李某要求被告給予一次性補償傷殘費用后與其脫離關(guān)系。于是，雙方于 1990 年1月2日簽訂一份《協(xié)議書》，約定被告一次性給付原告?zhèn)麣堁a助費、養(yǎng)老保險金、假肢費等費用后，“雙方再不存在任何關(guān)系”。協(xié)議訂立后，雙方均按協(xié)議履行了義務(wù)。1995年7月1日，原告向被告提出申請對其工傷致殘進行鑒定，被告如實對原告的工傷填寫了《企業(yè)職工工傷與職業(yè)病致殘鑒定表》，并報送勞動局對其進行認(rèn)定。同年10月20日，勞動局認(rèn)定原告為五級傷殘職工，但其待遇未落實，原告也未向有關(guān)部門反映與申請仲裁。2003年 10 月10 日，原告向當(dāng)?shù)貏趧又俨梦瘑T會申請仲裁，請求補發(fā)和按月發(fā)給傷殘撫恤金、報銷補交養(yǎng)老保險金，支付醫(yī)療保險費、假肢費。勞動仲裁委員會經(jīng)審理認(rèn)為，雙方訂立的協(xié)議書系原告自愿辭職，已明確約定雙方不再存在勞動關(guān)系，即駁回了李某的仲裁請求。李某不服向法院提起訴訟，要求判令被告按每月 432 元的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放傷殘撫恤金，補發(fā)1990年至判決之日每月254 元傷殘補助費，報銷原告已繳納的養(yǎng)老保險金 15382.40 元及交納以后的養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險金，支付一次性傷殘補助費 5028 元及假肢費。被告某建材公司辯稱：雙方于1990年1月2日訂立協(xié)議書后就不再具有勞動關(guān)系，原告向被告主張上述權(quán)利，已超過訴訟時效，請求法院依法駁回原告的訴訟請求。

「裁判要點：

法院經(jīng)審理后認(rèn)為：1、原告向被告遞交申請書，要求一次性解決傷殘補助費，被告經(jīng)請示同意后，雙方協(xié)商一致訂立協(xié)議書。從訂立協(xié)議書后原告申請工傷認(rèn)定的行為所反映的客觀事實看，其原告申請與訂立協(xié)議的主觀心態(tài)為辭職行為，雙方通過協(xié)商一致，解除了勞動關(guān)系。故原告要求被告履行交納解除勞動關(guān)系后的養(yǎng)老保險費的義務(wù)，無法律依據(jù)，應(yīng)不予支持。2、原、被告在 1990 年1月2日就解除勞動關(guān)系后的經(jīng)濟補償、傷殘補助等已達成一致意見，并已履行完畢。而且即使原告主張  1995 年7月要求認(rèn)定工傷的目的是為了落實工傷待遇的理由成立，但其在收到該認(rèn)定并辦理了傷殘證后，未找有關(guān)部門申請解決或申請仲裁，依照勞動法規(guī)定發(fā)生爭議 60 日內(nèi)應(yīng)申請仲裁，其現(xiàn)在主張已超過仲裁時效，也難以支持。遂判決：駁回原告李某的訴訟請求。

「評析：

從本案來看，當(dāng)事人之間爭議的焦點主要是1990 年1月2日雙方訂立的《協(xié)議書》是退職還是辭職，雙方是否解除了勞動合同，是否還具有勞動關(guān)系；原告向被告主張上述權(quán)利，是否超過訴訟時效，這都是解決本案糾紛的關(guān)鍵。

1、關(guān)于雙方是否還具有勞動關(guān)系的問題。

首先，要正確理解退職與辭職的概念。所謂退職，是指本人自愿，或因喪失工作能力，又不具備退休條件而辦理離職手續(xù)享受相應(yīng)待遇的人員。所謂辭職，是指國家機關(guān)、企、事業(yè)單位工作人員自愿要求免去現(xiàn)任職務(wù)的行為。本案中，原告李某為解決其離廠后的傷殘補助等問題，向被告遞交了一份申請書，要求一次性解決傷殘補助費，被告同意后，雙方所簽訂的協(xié)議書的內(nèi)容記載與申請書的意思表達一致，該申請書的內(nèi)容是原告當(dāng)時真實意思的表示。從訂立協(xié)議書后原告申請工傷認(rèn)定的行為所反映的客觀事實看，其原告申請與訂立協(xié)議的主觀心態(tài)為辭職行為。

其次，要準(zhǔn)確把握解除勞動合同的特征。依照我國勞動法以及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動合同可以解除。從立法來看，并未規(guī)定協(xié)議解除勞動合同應(yīng)具備何種條件，只要雙方當(dāng)事人依法達成協(xié)議，便可提前終止勞動合同的效力，解除雙方的勞動關(guān)系。從實踐來看，協(xié)議解除勞動合同具有以下特點：（1）雙方當(dāng)事人具有平等的解除合同請求權(quán)。（2）必須經(jīng)雙方平等自愿協(xié)商一致而達成協(xié)議，才可解除合同，任何一方不能強加自己的意志于對方當(dāng)事人。（3）協(xié)議解除不受約定終止合同條件的約束。（4）由用人單位提出解除勞動合同的必須依法向勞動者支付經(jīng)濟補償金。由勞動者提出解除勞動合同如給用人單位造成經(jīng)濟損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。1990年1月2日，原、被告雙方根據(jù)相關(guān)規(guī)定簽訂一份《協(xié)議書》，約定被告一次性給付原告?zhèn)麣堁a助費、養(yǎng)老保險金、假肢費等費用后，“雙方再不存在任何關(guān)系”。協(xié)議訂立后，雙方勞動關(guān)系解除符合協(xié)議解除合同的特征。本案中，原告與被告雙方簽訂了協(xié)議書，系雙方真實意思之表示，且協(xié)議之內(nèi)容不違反勞動法之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合法有效。雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依該協(xié)議享有權(quán)利、履行義務(wù)。被告并非單方解除與李某的勞動合同，因此用人單位不應(yīng)支付雙重經(jīng)濟補償。

再次，要正確理解經(jīng)濟補償金適用范圍。按照勞動法及相關(guān)規(guī)定，違反勞動合同的責(zé)任承擔(dān)方式主要有三種，即行政責(zé)任、經(jīng)濟責(zé)任和刑事責(zé)任。其中經(jīng)濟責(zé)任是指解除勞動合同的經(jīng)濟補償，即解除勞動合同后，用人單位依法一次性給勞動者經(jīng)濟上的補助費用。按照勞動部辦公廳勞辦發(fā)（1996）243號《關(guān)于終止勞動合同經(jīng)濟補償金問題的復(fù)函》所作解釋：“經(jīng)濟補償金”是指在勞動合同解除時，企業(yè)按照勞動法及其配套規(guī)定《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》[勞部發(fā)（1994）481號]規(guī)定，支付給職工一定數(shù)額的補償金。根據(jù)上述規(guī)定，經(jīng)濟補償金主要運用于下列范圍：（1）非過失性辭退的經(jīng)濟補償；（2）經(jīng)濟性裁員的經(jīng)濟補償；（3）用人單位逾期給付經(jīng)濟補償金的責(zé)任。

與此同時，我國《勞動法》第28條對應(yīng)給予經(jīng)濟補償?shù)那樾我沧髁溯^明確界定：一是經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致解除勞動合同的。二是非過失性辭退勞動者，包括三種情況：（1）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作；（2）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（3）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。三是用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的。如果我們認(rèn)定原告是辭職行為，就不能享受補償金。因為除上述之外的其他情形則不能享受經(jīng)濟補償金。

從本案來看，原告申請工傷認(rèn)定的行為所反映的客觀事實看，其主觀心態(tài)為辭職行為，應(yīng)屬“其他情形”。因此，既然雙方通過協(xié)商一致，原告屬于自愿辭職行為，就不能享受補償金。也就是說，在原告自愿辭職并與被告達成協(xié)議書，雙方解除了勞動合同不再具有勞動關(guān)系的情況下，其要求被告履行交納解除勞動關(guān)系后的養(yǎng)老保險費的義務(wù)，沒有法律和政策依據(jù)，因而李某的請求不應(yīng)得到支持。

2、原告主張權(quán)利是否超過訴訟時效的問題。

一審法院在審理此案時對被告就訴訟時效的抗辯主要從以下四個方面進行了分析和判斷。

（1）在民事訴訟中，被告就訴訟時效提出抗辯的，人民法院應(yīng)予以審查訴訟時效期間。

（2）勞動者請求用工單位補繳社會保障費的，應(yīng)從勞動者知道或者應(yīng)當(dāng)知道用工單位二年內(nèi)主張，因逾期主張而被勞動爭議仲裁委員會依《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱《勞動法》）第82條裁決不予受理后提起訴訟的，人民法院應(yīng)駁回其訴訟請求。

（3）勞動者請求用工單位承擔(dān)工傷待遇的，應(yīng)從勞動者治療終結(jié)之日起或法規(guī)規(guī)定的傷殘評定之日起一年內(nèi)主張，因逾期主張而被勞動爭議仲裁委員會依《勞動法》第82條規(guī)定裁決不予受理后提起訴訟的，人民法院應(yīng)駁回其訴訟請求。

（4）最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：勞動爭議仲裁委員會根據(jù)《勞動法》第82條之規(guī)定，以當(dāng)事人的仲裁申請超過六十日期限為由，作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理；對確以超過仲裁申請期限，又無不可抗力或者其他正當(dāng)理由的，依法駁回其訴訟請求。

第2篇：變更訴訟請求申請書范文

法院對已經(jīng)審理終結(jié)的案件，依照再審程序?qū)Π讣脑傩袑徖恚淠康氖羌m正已經(jīng)發(fā)生法律效力但確屬錯誤的判決或裁定。下面是小編給大家整理的再審申請書范文，歡迎大家借鑒與參考，希望對大家有所幫助。

再審申請書范文1再審申請人：__市____有限責(zé)任公司，住所地：__市__________,法定代表人：__x，經(jīng)理。

再審被申請人：____x擔(dān)保有限公司，住所地__市____x大廈。法定代表人：__x，董事長。

原審被告：__市____制造有限公司，住所地：__市______x號。法定代表人：__x，經(jīng)理。

原審被告：謝__，男，19__年x月1x日生，漢族，住__市______x

原審被告：韓__，女，19__年x月x日生，漢族，住__市濱______

原審被告：山東__市__有限公司，住所地__市渤海五路__x。法定代表人：__x，董事長。

原審被告：__市__x汽車銷售服務(wù)有限公司，住所地__市渤海五路__x號。法定代表人：__x，總經(jīng)理。

原審被告：__x，男，__x年12月14日生，漢族，住__市濱城區(qū)黃河五路__x

原審被告：__x，男，____年4月29日生，漢族，住__市濱城區(qū)北鎮(zhèn)辦事處__x

原審被告：__x，男，____年9月11日生，漢族，住__市濱城區(qū)黃河八路____

原審被告：劉__x，男，__x年5月9日生，漢族，住__市x區(qū)x路x號x號樓x單元x室。

再審申請人與再審被申請人因追償權(quán)糾紛一案，不服山東省高級人民法院(____)魯商終字第____號民事判決?，F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定，特向最高人民法院申請再審。

再 審 請 求

1、請求撤銷(____)魯商終字第__x號民事判決，依法改判再審申請人不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

2、再審訴訟費由再審被申請人承擔(dān)。

再審事實和理由

一、再審被申請人____x擔(dān)保有限公司(下稱__x公司)是本案《借款合同》的實際出借人，規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸，《借款合同》應(yīng)認(rèn)定為無效合同。

1、關(guān)于“代__”的身份。

“代__”是再審被申請人__x公司的法人股東(____投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝__與再審被申請人的商談借款的過程中，代__的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且，代__本人沒有巨額資金，假如代__有巨額閑散資金，完全可以與謝__自行聯(lián)系借款事宜，沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。

其實，涉案爭議焦點之一就是要查明代__的資金來源，即可確定實際借款人是再審被申請人，代__只不過是再審被申請人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。

2、關(guān)于“代__”資金賬戶。

一審中，謝__、再審申請人均提交了需法院調(diào)取代__資金來源的申請，并提供了詳細(xì)賬戶信息，遺憾的是一審法院拒絕調(diào)取。

二審中，再審申請人再次提交需法院調(diào)取代__資金來源的申請，同樣提供了詳細(xì)賬戶信息，闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關(guān)鍵證據(jù)。再次遺憾的是，二審法院拒絕調(diào)取。

關(guān)鍵證據(jù)“代__”資金賬戶問題，一、二審均未查清。

3、關(guān)于新證據(jù)。

因案情復(fù)雜，再審申請人再次調(diào)查后，獲取以下新信息證據(jù)：再審被申請人__x公司的法定代表人是__。__又是____投資有限公司股東之一。____投資有限公司是再審被申請人__x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院，二審法院沒有開庭質(zhì)證，武斷作出不予采信的決定，致事實不清。

二、借款人謝__與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實，惡意串通、欺詐再審申請人，再審申請人依法不承擔(dān)反擔(dān)保責(zé)任。

1、借款人謝__在一、二審?fù)徶?，明確認(rèn)可與再審被申請人一起，欺詐再審申請人作反擔(dān)保人的事實，并提交了書面證據(jù)材料。

一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在，避而不提。

2、“代__”與借款人謝__、韓__以公證方式，在____年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》，借款期限為一年(____年10月31日至____年10與月30日止)，借款人謝__、韓__以其自有四套房產(chǎn)作抵押。

但，以上當(dāng)事人又與____年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證)，借款期限變更為1個月的時間即：____年11月13日至____年12月12日止。

以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限，法律效力值得商榷，一、二審判決也未作法律效力的認(rèn)定。

3、____年3月19日，借款人謝__、韓__借款逾期。

再審被申請人突然與謝__、韓__簽訂《承諾書》和《委托保證合同》，從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝__、韓__的借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東__市__汽貿(mào)有限公司、__市__汽車銷售服務(wù)有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證，這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。

4、再審被申請人在提供格式反擔(dān)保合同時，要求再審申請人等人進行提供反擔(dān)保。

但是在，簽訂反擔(dān)保合同時后當(dāng)日下午，借款人謝__、韓__按照與再審被申請人已商定的意見，將四套房產(chǎn)進行解除抵押，再次印證了再審被申請人、代__、謝__、韓__惡意串通的事實。

原因是，在提供反擔(dān)保時，借款人謝__、韓__告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押，房產(chǎn)價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于借款數(shù)額，反擔(dān)保無風(fēng)險?；谛湃?，再審申請人才決定提供反擔(dān)保。謝__、韓__借款數(shù)額巨大，如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押，再審申請人根本不會為其提供反擔(dān)保。

再審被申請人與謝__、韓__損害了再審申請人的權(quán)益。合同法第52條的規(guī)定，反擔(dān)保合同屬于無效合同，依法不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

三、反擔(dān)保合同第3.2、3.3條款，因違反擔(dān)保法的規(guī)定，屬于無效條款。

1、擔(dān)保法及物權(quán)法對于債務(wù)人以自有財產(chǎn)設(shè)定抵押和有保證人保證并存時，明確規(guī)定了實現(xiàn)權(quán)益的法定順位。

法律依據(jù)為：《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定，抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。

2、本案中，代__、再審被申請人均放棄了對借款人謝__房產(chǎn)抵押，依據(jù)上述法律的規(guī)定，作為反擔(dān)保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任”。

3、再審申請人及其他反擔(dān)保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔(dān)保。

四、二審對上訴費的處理不妥，再審申請人上訴時，二審法院是按照兩個案件立案的，收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的，而二審判決卻只判決了一份訴訟費。

綜上所述，請最高人民法院查清事實，依法改判再審申請人不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

此 致

最高人民法院

再審申請人：__市____有限責(zé)任公司

____年12月26日·

再審申請書范文2申請人(原判被告、終審上訴人)：李介有，男，×歲，漢族，農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址——。

被申請人(原判原告、被上訴人)：吳再富，男，×歲，滿族，村長;郵寄地址：扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。

第三人：荊樹貴，男，×歲，漢族，干部，住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。

申請事由：

再審申請人因債務(wù)糾紛一案，不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下，做出駁回再審請求的判決;理由如下：

1、民案原判，定性不準(zhǔn)，實體錯誤!違背基本事實和法律。

2、民案終審，違背法定程序，對上訴案件不審不問維持原判。

3、民案再審，無視案件性質(zhì)，覆轍原判錯誤，做出駁回再審訴求。

本案三審判決的錯誤，符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的：有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的，應(yīng)當(dāng)再審的事由。

請求事項：

1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;

駁回被申請人的訴求;判令承擔(dān)全部訴訟費用。

2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。

3、被申請人的訴求屬于惡意，應(yīng)于懲罰，判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。

糾紛事實：

申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后，索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標(biāo)的，訴求法院判給該房。

民案原判：

故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決：被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。

1、證據(jù)足以推翻原判：《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片，是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);

法院原判未予認(rèn)證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù)，足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。

2、原判認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明，認(rèn)定的事實是偽造的，沒有質(zhì)證。

糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認(rèn)定債務(wù)糾紛，沒有證據(jù)證明。

署名潘振林、標(biāo)明63平米土草房的《房照》，來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后，是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。

如此審判錯誤，符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認(rèn)定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認(rèn)定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。

3、原判適用法律錯誤：房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決，明顯與糾紛性質(zhì)不符。

符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。

4、原判決遺漏：庭審時，被告反訴原告欠款事項沒有認(rèn)證。

符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。

民案終審：

對上訴案件，不審不問判決維持，違背《民訴法》第152條“對上訴案件應(yīng)當(dāng)開庭審理、詢問當(dāng)事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。

民案再終審：

對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體，足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認(rèn)證;覆轍原判錯誤，主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。

綜上所述：

兩級法院，對債務(wù)案的“兩審一再”的審判，是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。

被申請人，違背依法訴權(quán)，惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以非常手段干擾破壞司法公正，陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重?fù)p害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。

惡意訴訟，禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為，彰顯正義維護法律尊嚴(yán);故此依法訴求。

此致

再審申請書范文3再審申請人(原審訴訟地位)：(是自然人的，應(yīng)寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的，應(yīng)寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責(zé)任人的姓名、職務(wù)及聯(lián)系方式)。

再審被申請人(原審訴訟地位)：(列法同上)

__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案，不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定)，向人民法院申請再審。

再審請求

1、

2、

申請事由：《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項(具體內(nèi)容列明)

申請理由

1、再審事由一：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項，具體理由與依據(jù)如下：

2、再審事由二：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項，具體理由與依據(jù)如下：

綜上所述：

此致

人民法院

申請人：自然人簽名或法人公章

×年×月×日

再審申請書范文4申請人：______工程有限公司，地址：__經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)十三號街__號，法定代表人：康__董事長，組織機構(gòu)代碼證：____________。

被申請人一：____建設(shè)集團有限公司__分公司，地址：__省__市__大道__大廈四樓，企業(yè)負(fù)責(zé)人：余__，組織機構(gòu)代碼證：____________。

被申請人二：____x建設(shè)集團有限公司，地址：__省廣州市天河區(qū)天河路351號__外經(jīng)貿(mào)__廈14樓，法定代表人：曾__x，組織機構(gòu)代碼：____________。

被申請人三：__市文化廣電新聞出版局，地址：__市__區(qū)新洋路民主大廈，法定代表人：__，組織機構(gòu)代碼：____________。

申請人不服__省__市中級人民法院于____年6月25日作出的案號為(____)x中法民一終字第100號的民事判決書，申請再審。

再審請求：

1.請求貴院依法對本案進行再審，撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書。

2.請求貴院依法改判或者發(fā)回重審，支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計算，從____年11月18日起計算至實際支付之日止，現(xiàn)暫時計算至____年6月30日，共計589天)，申請人二對上述申請人一債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，申請人三依法承擔(dān)其在欠付工程款范圍內(nèi)的清償責(zé)任;

3.本案訴訟費由三被申請人承擔(dān)。

事實和理由：

一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包，其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認(rèn)行為同意了該分包工程，符合《__市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關(guān)于分包的約定，應(yīng)被認(rèn)定為有效。

首先，在____年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗收記錄》，經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構(gòu)__宏達過程顧問有限公司簽收確認(rèn)認(rèn)可，被申請人三在該監(jiān)理機構(gòu)簽收確認(rèn)后也未曾提出任何的抗議，應(yīng)視為對申請人幕墻工程的認(rèn)可。其次，在長達兩年之久的施工過程中，被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的，且其未曾提出任何抗議，也在積極配合申請人施工。申請人自____ 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與__文化館幕墻施工，并在____年5月竣工，在這兩年的時間內(nèi)，申請人一直積極參與工程的施工，并多次進行了工程的增補，而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收，在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工，因此，對被申請人三的行為依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為默認(rèn)和許可，而并非違法分包，《建筑外裝飾工程承包合同》應(yīng)屬合法有效，綜上，在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下，應(yīng)遵從雙方當(dāng)事人的意思表示，認(rèn)定該分包合同合法有效。

二、被申請人二作為被申請人一的總公司，應(yīng)對其債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任，被申請人三作為發(fā)包人，應(yīng)依法對申請人一欠付的工程款承擔(dān)連帶償還責(zé)任。

被申請人二系申請人一的總公司，依據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。被申請人三作為本案的發(fā)包人，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項：“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任?！钡囊?guī)定，被申請人三應(yīng)對申請人一拖欠的工程款承擔(dān)連帶償還責(zé)任。

三、關(guān)于工程款如何確定的問題，原審法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進行確認(rèn)，不應(yīng)以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。

首先，工程款的確定不是單方就可以確認(rèn)的，申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結(jié)算，但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關(guān)證據(jù)材料(見證據(jù)4《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》)，申請人已于____年12月15日向被申請人一提交了相關(guān)的結(jié)算資料，但至始至終被申請人一直無動于衷，既不對申請人提交的結(jié)算資料進行審核，也不否認(rèn)其真實性。之后，申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題，其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注：上有林x的簽收確認(rèn)(字跡不清，暫時以x代之)，但被申請人一以各種理由進行拖欠。現(xiàn)申請人通過法院起訴的方式，目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進行強制確定，以便維護申請人的合法權(quán)益。

其次，根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定，在申請人向被申請人提及相關(guān)竣工驗收報告后，被申請人應(yīng)在21日內(nèi)組織進行驗收并提出修改意見，如未在規(guī)定的期限提出，即視為同意。因此，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持?！钡囊?guī)定，本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進行結(jié)算。

最后，原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當(dāng)，上述規(guī)定適用于基本事實認(rèn)定的舉證，而在本案中，申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責(zé)任，只不過在關(guān)于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定，對于雙方無法協(xié)商確定的，法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對該工程款的實際造價進行評估，促成本案的解決，化解雙方之間的矛盾，而不是駁回申請人的訴求，浪費司法資源。

退一步看本案，如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求，不利于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實，使得本條款成為紙上的條文，而無實際意義。依據(jù)該條款，如果建設(shè)施工合同無效的，但建設(shè)工程竣工驗收合格的，應(yīng)參照合同的約定支付工程款，由此可以看出，建設(shè)施工合同無效，確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定，而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定，具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元，原審法院對此卻視而不見，既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認(rèn)評估，也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額，在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下，對工程款的確定法院應(yīng)積極主動依職權(quán)對工程的造價進行評估，這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為，維護申請人的合法權(quán)益，彰顯法律的公平正義，維護社會生產(chǎn)的正常秩序。

綜上，原審法院在不顧被申請人事后默認(rèn)事實的情況下，認(rèn)定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包，為無效合同，屬于事實認(rèn)定不清，應(yīng)依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設(shè)施工的相關(guān)事實，認(rèn)定申請人為__x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人，但卻以實際工程結(jié)算款無法確定為由，直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定，駁回申請人的訴求，屬于適用法律不當(dāng)，依法應(yīng)予以撤銷。因此，懇請貴院能本著以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則，依法撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書，依法改判或發(fā)回重審，支持申請人的訴求，維護申請人的合法權(quán)益。

此致

__省高級人民法院

申請人：

年 月 日

再審申請書范文5申請人：李國平，男，1969年10月22日出生，漢族，三輪車司機，住岳陽市芋頭田社區(qū)居委會，電話：13501386270

委托人：朱木軍，北京市佑天律師事務(wù)所律師

被申請人：周正兵，男，1968年9月28日出生，漢族，個體工商戶，住岳陽市梅溪橋洞口，電話：

申請人因與被申請人人身損害賠償糾紛一案，不服湖南省岳陽市中級人民法院2011年8月1日作出的(2011)岳中民一終字第227號民事判決，現(xiàn)提出再審申請。

請求事項

1、請求依法再審，糾正原判錯誤;

2、撤銷(2011)樓民初字第460號民事判決和(2011)岳中民一終字第227號民事判決;

3、駁回原審原告的無理訴訟請求。

事實與理由

湖南省岳陽市兩級法院的審判違背基本法律原則和精神，違法認(rèn)定相關(guān)事實和證據(jù)，審判程序嚴(yán)重違法，而且在審判中粗俗地對待申請人，該案的審判人員法律職業(yè)道德缺失，法律業(yè)務(wù)水平低下，不僅使申請人為本不應(yīng)該受理的訴訟所累，還錯誤地判決申請人承擔(dān)責(zé)任，這是對法律的褻瀆，是對申請人利益的嚴(yán)重侵害。

一、被申請人(一審原告)不具備訴訟主體資格，其起訴是濫用訴權(quán)，立案時應(yīng)不予受理，受理后應(yīng)裁定駁回其起訴。

1、依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定，雇員從事雇傭活動受到傷害，雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

被申請人是死者雇主，是人身損害的賠償義務(wù)人，不是受害人，其起訴不符合法律規(guī)定?！睹袷略V訟法》第108條規(guī)定：“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織”，其當(dāng)然之意就是原告與本案有直接利害關(guān)系，且其合法權(quán)益受到侵害。而本案中的被申請人，是侵權(quán)行為的加害方，其作為原告起訴，與法律的精神原則不符，是濫用訴權(quán)的行為，人民法院對其行為應(yīng)予以制止，立案時應(yīng)不予受理，受理后應(yīng)裁定駁回起訴。

2、被申請人作為雇主行使追償權(quán)的前提不存在。

《解釋》第九條：……雇員因故意或者重大過失致人損害的,應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償?？梢姽椭餍惺棺穬敊?quán)的前提是承擔(dān)了連帶責(zé)任。需要強調(diào)的是：連帶責(zé)任是一種判決責(zé)任，通過訴訟由法院判決承擔(dān)。被申請人私自與死者家屬達成賠償協(xié)議，不構(gòu)成連帶責(zé)任的承擔(dān)，其行使追償權(quán)的前提不成立。

二、一審法院事實認(rèn)定錯誤，其判決缺乏事實依據(jù)

(一)民事責(zé)任認(rèn)定錯誤

1、依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，本案歸責(zé)可能涉及的責(zé)任主體有：被申請人、申請人、死者張海波，定作人許國祥，一審法院僅在申請人與被申請人之間進行責(zé)任劃分與認(rèn)定，違背了相關(guān)法律;

也正因為一審原告訴訟主體的不適格，才導(dǎo)致民事責(zé)任認(rèn)定的錯誤。

2、一審法院確認(rèn)民事責(zé)任的證據(jù)無效

一審法院確認(rèn)民事責(zé)任的唯一依據(jù)為《12·22高空墜落死亡事故調(diào)查報告》，該調(diào)查報告在內(nèi)容和形式上存在諸多瑕疵，明顯系人為炮制，不能作為本案審理時劃分民事責(zé)任依據(jù)

(1)事故調(diào)查報告屬于行政機關(guān)內(nèi)部行文，不具有公示公定效力，

不得作為有效證據(jù)在民事訴訟中予以采信。

(2)《調(diào)查報告》是被申請人違法取得的證據(jù)，不具有合法性：依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務(wù)院第493號令)第二十八條規(guī)定，事故調(diào)查組成員在事故調(diào)查工作中應(yīng)保守事故調(diào)查的秘密，可見事故調(diào)查報告是不對外的，被申請人取得程序違法。

(3)《事故調(diào)查報告》明確了申請人的責(zé)任人卻未給予其申訴權(quán)利,依照行政法相關(guān)理論,該調(diào)查報告對申請人不產(chǎn)生法律效力。

(4)事故調(diào)查程序違法，調(diào)查報告不具有相應(yīng)法律效力：①依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務(wù)院第493號令)第二十二條規(guī)定，事故調(diào)查組應(yīng)當(dāng)邀請人民檢察院參加;②依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務(wù)院第493號令)第三十條規(guī)定，事故調(diào)查組成員應(yīng)該在事故調(diào)查報告上簽字。然而遺憾的是，被申請人提交的事故調(diào)查報告其調(diào)查沒有檢察院參加，事故調(diào)查組成員也沒在調(diào)查報告上簽字，是一份不具備法律效力的調(diào)查報告。

(5)事故調(diào)查報告用語模糊，所謂的“直接原因”、“主要原因”、“重要原因”及“直接責(zé)任”、“主要責(zé)任”、“重要責(zé)任”等概念很明顯是人為炮制的產(chǎn)物，非正常的事故原因分析和責(zé)任劃分。

(二)賠償數(shù)額認(rèn)定違背法律基本原則和精神

(1)稍有法律常識的人都知道，民事協(xié)議具有嚴(yán)格的相對性，不得以協(xié)議對抗第三人。被申請人與死者張海波家屬私自達成的賠償協(xié)議，該協(xié)議并未得到申請人的認(rèn)可，對申請人不產(chǎn)生法律效力。一審法院以該協(xié)議確定的賠償數(shù)額為基礎(chǔ)，要求申請人分擔(dān)賠償責(zé)任，違背基本的法律原則和精神。

(2)一審法院已給了明確的舉證期限，然而質(zhì)證時被申請人卻未提交符合法律規(guī)定的證據(jù)，其所提交的賠償協(xié)議為復(fù)印件，申請人當(dāng)即予以了否認(rèn)，一審法院竟然以復(fù)印件作為審理案件的依據(jù)。

三、一審法院審理程序錯誤百出，嚴(yán)重違反法律規(guī)定，二審應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。

1、被申請人于2011年1月28日起訴，法院應(yīng)在收到起訴書狀之日起7日內(nèi)立案，而判決書寫明2011年3月11日才立案，違反了法律規(guī)定。

2、人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?，?yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)審結(jié)。

本案一審適用簡易程序，則其審理時限早已超過。

3、送達程序違法。

《民事訴訟法》規(guī)定：直接送達法律文書的，應(yīng)交由受送達人簽收。一審法院在申請人送達第二次開庭傳票時，采取的是直接送達的方式，但沒有被上訴人的簽收;且送達行為粗俗，嚴(yán)重?fù)p害了人民法院的形象。

4、開庭程序違法。

《訴訟法》規(guī)定，人民法院應(yīng)在開庭前三日通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。一審第二次開庭沒遵照此規(guī)定，頭天通知第二天開庭，致使申請人人無法參加訴訟。

5、舉證質(zhì)證程序違法。

一審法院給予了明確的舉證期限，舉證期限屆滿后被上訴人未提交有效證據(jù)，一審法院竟在法庭辯論結(jié)束后又安排質(zhì)證，違反了《證據(jù)規(guī)則》有關(guān)規(guī)定。

6、根據(jù)《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣p半交納案件受理費。

而一審判決確定的案件受理費是按普通程序收取的，與法律規(guī)定不符。

四、本案中申請人對死者家屬不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

1、被申請人應(yīng)對死者家屬承擔(dān)賠償責(zé)任

(1)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定，雇員從事雇傭活動受到傷害，雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任?？梢?，被申請人對死者家屬承擔(dān)賠償責(zé)任是基于法律直接規(guī)定，其承擔(dān)的是無過錯責(zé)任。

(2)被申請人主客觀上都具有重大過錯，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。依照相關(guān)規(guī)定，承攬家庭居室裝修應(yīng)具備相應(yīng)資質(zhì)，且其從業(yè)人員應(yīng)具備相應(yīng)的從業(yè)資格。被申請人不具備相應(yīng)施工資質(zhì)，屬于違規(guī)承攬工程;其雇工也不具備從業(yè)資格和高空作業(yè)資格;施工現(xiàn)場未采取任何安全措施，施工人員也無任何安裝裝備，現(xiàn)場指揮人員缺失，因此被申請人應(yīng)對事故的發(fā)生承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、申請人對死者家屬不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

依照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條，雇員在從事雇傭活動只有因故意或者重大過失致人損害才承擔(dān)賠償責(zé)任。對過失認(rèn)定采取義務(wù)違反的客觀標(biāo)準(zhǔn)，在司法實踐中已是不爭的事實。本案中申請人為個體運輸工人，非被申請人長期雇工，也不具備防盜網(wǎng)安裝的專業(yè)技術(shù)，對安裝工程只是起協(xié)助作用，且是按被申請人雇傭的專業(yè)安裝人員的指令進行施工，并無違反任何義務(wù)性規(guī)定，因此申請人對損害發(fā)生主觀上不具有重大過失，對死者家屬不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

對于一審法院的違法錯誤判決，申請人及時予以了上訴，然而二審法院對一審判決的錯誤，不依法予以糾正，而是維持原判。為維護法律的嚴(yán)肅性和司法公正性，為保護申請人的合法權(quán)益，特申請高級人民法院再審本案。

此致

湖南省高級人民法院

申請人：

第3篇：變更訴訟請求申請書范文

2003年，上海的金朋華經(jīng)人介紹認(rèn)識了獨生女王麗。王麗性格爽朗，兩人相處得比較愉快，雖然說不上情投意合，但幾個月后還是登記結(jié)婚了。翌年，王麗生了一個可愛的兒子，取名金盛。對于這個孩子，兩家人都視為掌上明珠。王麗的父母更是主動伸出援手，特意從鄉(xiāng)下搬到城里和女兒、女婿一塊居住，幫助他們照顧外孫。房子、孩子都有了，夫妻倆的工作也不錯，一家人享受著簡靜的生活。

2005年初，王麗的父母位于嘉定區(qū)南翔鎮(zhèn)的老房子被拆遷，在和動遷部門簽訂的拆遷協(xié)議中，他們表示愿意用拆遷所得的貨幣補償款購買坐落于市郊一小區(qū)的兩套房子。很快，王麗父母就與房產(chǎn)商簽訂了商品房預(yù)售合同，并在權(quán)利人中加上了外孫金盛的名字。王麗父母認(rèn)為，他們只有王麗一個女兒，金盛雖說是外孫，但就和自己的嫡孫一樣，他們愿意在百年之后將房產(chǎn)留給心愛的外孫金盛。同年5月，王麗父母購買的兩套房屋被預(yù)告登記，預(yù)告權(quán)利人為王麗父母和外孫金盛。對于岳父母的舉動，金朋華看在眼里，記在心里，他非常感動，對岳父母也更加孝順。

決心下海起波瀾

但幸福、平靜的生活沒持續(xù)多久，就被打破了。起因是金朋華執(zhí)意從單位辭職，下海做生意。金朋華認(rèn)為，他上班已經(jīng)一段時間了，積累了不少經(jīng)驗和人脈，碰巧幾個志趣相投的朋友想一塊做點生意，自己出去闖蕩一下說不定會有更好的收獲，如果一輩子固守著一份工作就太沒意思了，生活也太單調(diào)了。對于丈夫的想法，王麗堅決反對。她堅持認(rèn)為，朝九晚五的生活很有規(guī)律，收入也很不錯，為什么要放著穩(wěn)定的工作不做，非要下海經(jīng)商呢？再說萬一做生意賠掉了，怎么辦呢？金朋華則認(rèn)為王麗的擔(dān)心很多余，他認(rèn)為，假使做生意不順，他還可以再找工作上班。如果不乘自己年輕時出去闖一闖，以后會后悔一輩子的。最終，金朋華不顧妻子王麗的勸阻，義無反顧地辭職下海經(jīng)商了。也正是從這件事開始，王麗和金朋華間的隔閡越來越深，感情也越來越疏遠(yuǎn)了，直到后來，兩人鬧起了離婚。

對女婿執(zhí)意要辭職經(jīng)商，王麗的父母也頗有微詞。見女兒和女婿的感情越來越淡，甚至鬧到要離婚的地步，老兩口開始擔(dān)心日后在房產(chǎn)上與女婿金朋華產(chǎn)生不必要的糾紛。為了這件事，王麗的父母沒少煩心，最終決定將外孫金盛的名字從兩套房子的房產(chǎn)權(quán)利人中去除。對于父母的決定，王麗也表示同意。2006年6月，王麗陪著父母一起到房產(chǎn)公司申請變更房產(chǎn)權(quán)利人，王麗代金盛署名，同意將金盛的名字從房產(chǎn)權(quán)利人中去除。隨后，房地產(chǎn)登記部門根據(jù)這份申請對這兩套房屋的預(yù)告登記進行了注銷。同年7月，王麗父母與房產(chǎn)公司重新簽訂了兩份商品房預(yù)售合同，并于同年11月辦理了房產(chǎn)登記。不過，這一切都是瞞著金朋華悄悄進行的。

經(jīng)過了爭吵、冷戰(zhàn)和平靜，2006年12月，金朋華和王麗的婚姻走到了盡頭，正式解除了婚姻關(guān)系。在孩子和財產(chǎn)的問題上，金朋華和王麗沒有糾纏太久就達成了一致。在金朋華強烈要求下，兩人約定，兒子金盛跟隨父親金朋華一起生活，母親王麗可定時探望金盛，兩人婚后的共同財產(chǎn)均分。

為分財產(chǎn)上公堂

離婚后，金朋華得知王麗的父母和王麗竟然瞞著他把金盛的名字從房產(chǎn)權(quán)利人中去除了，非常憤怒。金朋華說，在兩套房屋預(yù)告登記注銷之時，該兩套房屋已經(jīng)可以辦理小產(chǎn)證。前妻王麗的父母之所以要搶在辦理產(chǎn)證前去除外孫金盛的名字是封建思想在作祟，他們很擔(dān)心女兒、女婿離婚后，兩套房子會落到金姓人家的手里。前妻王麗竟然不從維護兒子利益的角度出發(fā)考慮問題，盲目順從其父母的想法，將金盛的名字從房產(chǎn)權(quán)利人中去除，最終導(dǎo)致兒子金盛喪失了這兩套房產(chǎn)的份額。金朋華認(rèn)為，在房子預(yù)告登記注銷之前，兒子金盛是上述兩套房屋的合法權(quán)利人。前妻王麗作為兒子金盛的法定監(jiān)護人之一，肩負(fù)著保管好金盛財產(chǎn)的義務(wù)，她應(yīng)該責(zé)無旁貸地保管好原告金盛的財產(chǎn)。

2008年初，金朋華作為金盛的法定人以金盛的名義提訟，將王麗推上了被告席，要求王麗賠償金盛經(jīng)濟損失50萬元，并承擔(dān)訴訟費用。

王麗對前夫金朋華以兒子的名義將其告上法庭的舉動頗為無奈，王麗認(rèn)為，她雖然和金朋華離婚了，但畢竟曾夫妻一場，更何況這場官司還牽涉到無辜的孩子。王麗說，兒子金盛雖然跟著金朋華生活，但她一直很牽掛兒子，她也想為兒子的未來生活創(chuàng)造更好的條件?？墒沁@兩套房子是她父母用拆遷款購買的，她和前夫均沒有付過一分錢，她父母要求她以監(jiān)護人的名義在申請書上簽字，她沒有理由拒絕父母的要求。王麗請求法院駁回兒子金盛的訴訟請求。

四場官司定紛爭

在開庭時，王麗向法庭呈上了兩份判決書。原來，為了這兩套房產(chǎn)，金朋華早在2007年就曾以金盛的名義向嘉定區(qū)人民法院提起過訴訟，狀告金盛的外祖父母侵犯了金盛的合法權(quán)益，要求法院判令王麗父母支付金盛房屋折價款50萬元。嘉定區(qū)人民法院經(jīng)過審理認(rèn)為，王麗父母作為買方和房產(chǎn)公司簽訂了兩份商品房預(yù)售合同，由王麗父母用拆遷補償款購買兩套房屋，而王麗父母將外孫金盛也作為買方列入合同中，實際上是王麗父母表達了將所購房屋中的部分份額無償贈與外孫金盛的意思表示。之后，王麗父母將預(yù)售合同和預(yù)告登記中外孫金盛的名字去除，則表達了王麗父母撤銷贈與的意思表示。王麗父母的做法符合法律規(guī)定，合法有效。原告金盛主張涉案的兩套房屋歸原告和被告王麗父母共同共有的主張不能成立，據(jù)此要求王麗父母支付房屋折價款的訴訟請求不予支持，嘉定區(qū)人民法院遂判決駁回了原告金盛的訴訟請求。金朋華不服一審判決，代金盛向二審法院提起上訴，二審法院終審維持了一審判決。2007年的這兩場官司最終均以金盛敗訴終結(jié)。

法庭上，王麗說，正是2007年的那兩場官司讓她徹底認(rèn)清了金朋華的真實面目。她認(rèn)為，金朋華兩次打著孩子的幌子到法院打官司，都是為了要錢供自己享樂。她父母之所以申請變更房產(chǎn)權(quán)利人就是擔(dān)心房子會落到金朋華的手里，現(xiàn)在證明當(dāng)初的擔(dān)心是正確的，否則真的會麻煩不斷。不過，對于前妻王麗指責(zé)他貪財，金朋華顯得很坦然，他說，他只是為了年僅五歲的兒子才先后打了兩場官司，房子本來就有兒子金盛的一份，他要幫助兒子拿回應(yīng)得的補償。

第4篇：變更訴訟請求申請書范文

【關(guān)鍵詞】姓名權(quán)；私法；功法；沖突；臺灣地區(qū)

中圖分類號：D92文獻標(biāo)識碼：A文章編號：1006-0278（2016）01-104-02

姓名的自我決定權(quán)是指在姓名的設(shè)定和變更方面，姓名權(quán)人具有自由決定權(quán)，任何第三者都不得非法干預(yù)。這其中包括了按照自己的意愿決定和維持自己的姓名權(quán)力和自由更改姓名的權(quán)力。

我國法律相關(guān)的規(guī)定有《民法通則》第99條：公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、冒用；《戶口登記條例》第18條，公民變更姓名，依照下列規(guī)定辦理：18周歲以上公民需要變更姓名時，由本人向戶口登記機關(guān)申請變更登記。公民的姓名權(quán)受到侵害時，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽，消除影響，賠禮道歉。

在姓名權(quán)的糾紛方面具有影響力的案件有趙c案：趙志榮的兒子自從出生就使用趙c一名，2006年8月份，在貴州讀大學(xué)的趙c到鷹潭市公安局月湖區(qū)分局江邊派出所換發(fā)第二代身份證，因公安部規(guī)定名字中不能有c而被拒絕，同時要改名字。2007年7月6日，趙c向鷹潭市公安局提出申請，要求繼續(xù)使用原有名字。趙c認(rèn)為其名字簡單好用，使用了20多年，自己所有的檔案關(guān)系都是趙c，要改名的話牽涉太多。同時他認(rèn)為，公安機關(guān)在其出生的時候把趙c的戶口和第一代身份證都辦了，那為什么現(xiàn)在又要求其修改名字。

這個案件的主要的焦點是《中華人民共和國居民身份證法》第四條：居民身份證使用規(guī)范漢字和符合國家標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)字符號填寫。民族自治地方的自治機關(guān)根據(jù)本地區(qū)的實際情況，對居民身份證用漢字登記的內(nèi)容，可以決定同時使用實行區(qū)域自治的民族的文字或者選用一種當(dāng)?shù)赝ㄓ玫奈淖帧Ｄ敲词裁词欠蠂覙?biāo)準(zhǔn)的數(shù)字符號呢？國家沒有規(guī)定哪些數(shù)字符號是標(biāo)準(zhǔn)的，每個人對符合國家標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)字符號都有自己的看法。反觀臺灣地區(qū)，民國98年7月8日頒布的姓名條例的第2條規(guī)定：戶籍登記之姓名，應(yīng)使用教育部編訂之國語辭典或辭源、辭海、康熙等通用字典中所列有之文字。如果大陸地區(qū)對國家標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)字符號有詳盡的規(guī)定，爭論將會消失。

案件的第二個焦點是私法是否應(yīng)該讓位于公法。月湖區(qū)公安分局指出，被上訴人申請使用外文（英文）字母或漢語拼音作為其名，明顯違反了《中華人民共和國居民身份證法》、《中華人民共和國國家通用語言文字法》等規(guī)定，也是給國家和社會管理秩序帶來損害的行為。英文字母作為一種外文字母，并沒有依法取得較其他外文字母更高的法律地位或等同于規(guī)范漢字的法律地位。反對這一觀點，趙c已經(jīng)使用名字達二十余年，在使用過程中沒有任何人提出異議，也沒有對公安機關(guān)的管理造成擾亂。如果公安機關(guān)認(rèn)為趙c重新錄入系統(tǒng)對管理系統(tǒng)造成妨礙，那其應(yīng)該羅列出有哪些具體妨礙，而不能用描述性陳述“給社會管理秩序帶來損害”危言聳聽。

另一起值得深思的案例發(fā)生在安徽的潛山縣2010年2月22日，孫義應(yīng)向潛山縣公安局天柱山分局遞交姓名變更申請書，申請將其現(xiàn)用名“孫義應(yīng)”更改為“孫旭”，其理由現(xiàn)用名“孫義應(yīng)”為兒時一算命先生所取，該姓名生僻怪異不雅。天柱山分局受理其申請后，為其填寫《戶口登記主項變更更正審批表》，接處民警就此向?qū)O義應(yīng)所在村的文書吳永三、村民組長曹全應(yīng)作調(diào)查，了解到孫義應(yīng)自小即使用此姓名，未曾使用過其它姓名，遂于2010年2月24日簽注“變更依據(jù)不充分，不予變更”的意見。天柱山分局同日簽注“請?zhí)峁┰家罁?jù)后再予變更”的意見，將申請審批表退回孫義應(yīng)。2010年2月25日孫義應(yīng)持表送交潛山縣公安局審批，潛山縣公安局審查后作出“無正當(dāng)理由，不同意更正”的意見。孫義應(yīng)認(rèn)為潛山縣公安局拒絕為其變更姓名，屬于不依法履行戶政管理職責(zé)，遂具狀潛山縣人民法院，要求法院判令潛山縣公安局依法為其變更姓名。

潛山縣公安局辯稱：2010年2月22日，孫義應(yīng)向本局提交姓名變更申請，要求將現(xiàn)用名“孫義應(yīng)”更改為“孫旭”，理由是現(xiàn)用名字冷僻、怪異、用詞確屬不雅。受此申請，本局即進行審查。通過審查，答辯人認(rèn)為上訴人孫義應(yīng)的姓名變更申請不符合規(guī)定?！栋不帐」矙C關(guān)戶政管理工作規(guī)范》規(guī)定，姓名變更應(yīng)從嚴(yán)掌握。對無正當(dāng)理由的（指有證據(jù)證明戶口登記或遷移錯誤的），不得變更姓名。孫義應(yīng)申請改名既無正當(dāng)理由也無特殊情況，對此本局作出不予批準(zhǔn)的決定并告知了其本人。答辯人認(rèn)為，公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，但公民改變姓名應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)規(guī)定，不得隨意更改。公安機關(guān)根據(jù)戶政管理相關(guān)規(guī)定，要求公民更改姓名時提出正當(dāng)理由，而孫義應(yīng)更改姓名的理由顯然不當(dāng)，本局不予更改的決定符合法律規(guī)定，請求法院駁回原告的訴訟請求。

一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：《中華人民共和國民法通則》第九十九條規(guī)定“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名”?？梢姽窀淖冏约旱男彰瑧?yīng)當(dāng)依照規(guī)定進行?！吨腥A人民共和國戶口登記條例》第十七條、第十八條規(guī)定了公民變更姓名的基本程序，同時賦予公安機關(guān)按規(guī)定予以審查批準(zhǔn)的權(quán)能。公民尤其是成年人的姓名與其身份及其所進行的各種社會活動緊密聯(lián)系在一起，涉及相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，關(guān)系社會秩序的穩(wěn)定，所以更改姓名必須依照有關(guān)規(guī)定，符合規(guī)定的條件。安徽省公安廳制定的《安徽省公安機關(guān)戶政管理工作規(guī)范（修訂）》，對轄區(qū)內(nèi)的公民姓名變更作出了具體規(guī)定，該規(guī)定契合本省戶口管理和社會形勢的發(fā)展，與《民法通則》的相關(guān)規(guī)定精神并不抵觸，是合法有效的。上述工作規(guī)范第七條規(guī)定：“姓名變更應(yīng)從嚴(yán)掌握，對無正當(dāng)理由的，不得變更姓名。”“情況特殊，有正當(dāng)理由確需變更更正的（指有證據(jù)證明戶口登記或遷移錯誤的），憑相關(guān)證件和書面申請，辦理變更更正登記?！睂O義應(yīng)提出更名申請的理由是“名字冷僻、怪異、不雅；為兒時一算命先生所取”，表明自己現(xiàn)在不喜歡此名，沒有證據(jù)證明存在其他特殊情形。故潛山縣公安局認(rèn)定孫義應(yīng)申請更名的理由不當(dāng)，作出不批準(zhǔn)孫義應(yīng)更名申請的具體行政行為程序合法，理由充分，適用依據(jù)正確，法院予以支持。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第五十六條第（一）項的規(guī)定，判決：駁回孫義應(yīng)要求潛山縣公安局為其變更姓名的訴訟請求。案件受理費50元由孫義應(yīng)負(fù)擔(dān)。

孫義應(yīng)不服一審判決上訴稱：一、上訴人要求變更姓名依據(jù)充分。上訴人要求被上訴人變更姓名有充分的法律依據(jù)，依據(jù)規(guī)定行使更改姓名權(quán)利，程序合法。二、一審法院判決適用《安徽省公安機關(guān)戶政管理工作規(guī)范（修訂）》，屬適用法律錯誤。1.該文件是安徽省公安廳治安總隊所發(fā)的通知，并非法律、法規(guī)，與《民法通則》等基本法相比，效力低下，當(dāng)其與法律法規(guī)相矛盾和抵觸時，當(dāng)然無效，法院應(yīng)依據(jù)法律法規(guī)作為判決依據(jù)。2.該通知與《民法通則》及《戶口登記條例》相矛盾和抵觸在于“姓名變更，對無正當(dāng)理由的，不得變更姓名”。法律法規(guī)規(guī)定公民享有姓名權(quán)，公民有權(quán)變更和決定，是不需要所謂正當(dāng)理由的。同時上訴人認(rèn)為姓名冷僻、怪異，不易記，即是姓名變更的正當(dāng)理由。3.法院判決所依據(jù)的上述《通知》“情況特殊，有正當(dāng)理由確需變更更正的（指有證據(jù)證明戶口登記或遷移錯誤的），憑相關(guān)證件和書面申請，辦理變更更正登記”，其實，此是登記信息有錯誤，行政機關(guān)予以更正，而不是公民行使姓名權(quán)。該《通知》實質(zhì)就是剝奪了公民的姓名權(quán)。綜上上訴人認(rèn)為自己更改姓名的要求，合理合法，依據(jù)充分，請求撤銷一審判決，改判被上訴人為上訴人更名。

二審法院審理后認(rèn)為：姓名與公民個人的經(jīng)濟社會關(guān)系緊密相連，如果允許公民隨意更改姓名，確實容易造成社會關(guān)系的紊亂。同時隨意更改姓名也會增加公安機關(guān)對于戶籍管理的成本。一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，上訴人的上訴理由不能成立，依法不予支持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第（一）項之規(guī)定，判決：駁回上訴，維持原判。

第5篇：變更訴訟請求申請書范文

一、許可執(zhí)行之訴的客觀必要性

（一）執(zhí)行力爭議的客觀存在

由于判決本身并非都能具體地明確當(dāng)事人及其權(quán)利義務(wù)，更由于當(dāng)事人的人格和財產(chǎn)狀態(tài)處于變化之中，確定生效的給付判決，即使是公正無誤，并非都具有執(zhí)行力，也并非任何時候都有執(zhí)行力，更并非“為”或“對”所有的人都具有執(zhí)行力。例如，判令債務(wù)人交付房屋，但哪一幢房屋不能明確；或者雖已明確，但房屋已被加蓋樓層，或者已被第三人占有甚至取得所有等，這時判決能否執(zhí)行，可能有所爭執(zhí)。又如，判令債務(wù)人在一定條件成就時為給付，債務(wù)人對條件是否已成就可能提出異議。再如，判決后，當(dāng)事人可能已經(jīng)死亡或被宣告失蹤，或者作為當(dāng)事人的法人可能已經(jīng)分立、合并、被撤銷、清算，或者被告可能為逃避執(zhí)行，將訴訟標(biāo)的物惡意交由他人占有。這時，訴訟當(dāng)事人可能已經(jīng)不存在，或者需要有他人承受更符合判決的本意。這些均涉及復(fù)雜的實體權(quán)義關(guān)系，可能產(chǎn)生各種不可調(diào)和的爭議。實務(wù)上通常表現(xiàn)為兩個方面：一是執(zhí)行案件應(yīng)否立案；二是執(zhí)行當(dāng)事人應(yīng)否變更或追加。

（二）我國解決此類爭議的現(xiàn)狀

關(guān)于立案審查。我國民訴法對執(zhí)行案件的受理條件，未作規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于適用若干的意見》（以下簡稱民訴法意見），也只字不提。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱執(zhí)行若干規(guī)定）雖然在第18條作了規(guī)定，但過于粗淺，未能涵蓋執(zhí)行力的所有情形，對判決上所載請求權(quán)附有條件、期限、擔(dān)保或?qū)Υo付等這類實體爭議性更大的情形均未作規(guī)定。更為重要的是，該條未創(chuàng)設(shè)完善的救濟程序。司法實踐中，由于此類情形較少，弊端不是太突出，但問題仍然存在。例如，有的案件一審調(diào)解結(jié)案，進入拍賣程序，被執(zhí)行人提出調(diào)解書送達不合法，于是撤銷執(zhí)行，恢復(fù)原案審理。二審法院認(rèn)為原案送達雖有瑕疵但應(yīng)認(rèn)已送達成功，又恢復(fù)原案執(zhí)行。但此時被執(zhí)行人財產(chǎn)已經(jīng)隱匿、轉(zhuǎn)移。又如，拆遷安置一案，開發(fā)商被判令安置一定面積的房屋，但未對房屋進行特定化。進入執(zhí)行后，執(zhí)行法院要么硬讓被拆遷人承受其指定的房屋，要么就以雙方無法達成具體協(xié)議而長期“掛案”。至于判決上所載請求權(quán)附有條件、期限、擔(dān)?；?qū)Υo付義務(wù)的，被執(zhí)行人一旦提出異議，如何處理，也亟待規(guī)范。

關(guān)于變更或追加當(dāng)事人。民訴法僅在第213條規(guī)定：“作為被執(zhí)行人的公民死亡的，以其遺產(chǎn)償還債務(wù)。作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織終止的，由其權(quán)利義務(wù)承受人履行義務(wù)?！泵裨V法意見對此僅作膚淺解釋。執(zhí)行若干規(guī)定雖然在第76～83條專門規(guī)定“被執(zhí)行主體的變更和追加”，羅列了無法人資格的私營獨資、個人合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè)、企業(yè)法人的分支機構(gòu)、企業(yè)分立、企業(yè)開辦單位注冊資金不實或抽逃注冊資金、上級主管部門或開辦單位無償接受財產(chǎn)。但這些規(guī)定看似具體，卻缺乏邏輯上的嚴(yán)密性和上的齊整性，有的甚至相互矛盾。更為重要的是，和司法解釋也未規(guī)定任何救濟程序。司法實踐中，存在如下嚴(yán)重問題：一是該追加的被執(zhí)行人不敢追加，不該追加的亂追加。二是追加申請難。申請執(zhí)行人即使提出追加申請，執(zhí)行人員可以拒不接收、不予理睬或久拖不決，甚至隱瞞不報。三是追加審查難。變更或追加當(dāng)事人，往往涉及大量復(fù)雜的事實認(rèn)定問題，而執(zhí)行程序并非審判程序，不能通過雙方的訴辯和相互舉證來查明事實，申請人往往只能提供一些線索，而被指追加人不主動配合，執(zhí)行法院難以判斷，致使實際應(yīng)當(dāng)對債務(wù)負(fù)責(zé)的人得以免受執(zhí)行。四是追加審查非理性。有的是走形式，申請歸申請，沒有認(rèn)真聽取申請人的意見和進行調(diào)查取證就裁定駁回。而有的則相反，理由不能成立的申請，被輕易采納而隨意追加。裁定仍由原執(zhí)行人員作出，沒有充分說理，缺乏制約機制。五是被追加人沒有反駁的機會。申請的受理與審查，均暗箱操作，被追加人往往毫不知情就收到追加裁定。六是裁定申訴難。一紙裁定后，申請人或被追加人都不能上訴或復(fù)議，只能通過不可預(yù)期的申訴，在個別領(lǐng)導(dǎo)“過問”后，才有可能啟動所謂的“復(fù)查”程序。而這種程序可以無休止，執(zhí)行裁定可以不斷被推翻和顛覆，毫無確定力和穩(wěn)定性可言。

（三）“非訟化”弊端的檢討

我國當(dāng)前解決執(zhí)行力爭議的做法存在以下弊端：一是審執(zhí)關(guān)系理不清。有些本該通過訴訟解決的重大實體爭議，執(zhí)行法院直接以裁定解決，實際上代替行使了審判職能，剝奪了當(dāng)事人本應(yīng)享有的接受公正審判的權(quán)利。由執(zhí)行法院行使裁定權(quán)的，也沒有遵循審執(zhí)分立的原則，仍由執(zhí)行機構(gòu)和人員來進行處理執(zhí)行爭議，未能分權(quán)制約，形式主義嚴(yán)重。另一方面，對那些實體性較小的爭議，本可以在執(zhí)行程序中，由執(zhí)行法院以裁定附帶解決，但也由于法律未明確規(guī)定，個別法院不敢或不愿裁定，無法及時保護債權(quán)人的利益。二是爭議解決途徑的啟動行政化、超職權(quán)主義。執(zhí)行法院不經(jīng)當(dāng)事人申請，也可以依職權(quán)啟動，而當(dāng)事人申請了卻未必被受理，這就導(dǎo)致要想啟動爭議解決程序，必須拿到領(lǐng)導(dǎo)的批示，這種批示極其類似行政管理模式下的長官命令。三是爭議解決途徑的啟動無限期。啟動程序的截止時間沒有限定，導(dǎo)致有些執(zhí)行行為都已經(jīng)終結(jié)多年了，還可異議和撤銷。四是爭議解決途徑的非終局性。執(zhí)行裁定雖然沒有法定的上訴或復(fù)議程序，卻允許重復(fù)不斷地復(fù)查，法院重復(fù)受理，執(zhí)行裁定經(jīng)常被反復(fù)顛覆，既浪費司法資源，又使執(zhí)行秩序始終處于不安定狀態(tài)。五是爭議解決程序不完善。申請書或異議書的提交、立案手續(xù)、舉證責(zé)任、言詞辯論、審理方式、是否合議、是否允許上訴等，均未予以規(guī)范，程序不透明，當(dāng)事人的聽審權(quán)沒有受到保障。六是爭議解決程序無法定審限，久拖不決。再加上未能嚴(yán)格遵循執(zhí)行不停止原則，動輒就以爭議為名，法外暫緩執(zhí)行，導(dǎo)致久拖不執(zhí)。上述種種弊端，歸納起來，從根本上說是爭議解決方法的“非訟化”。隨著法院內(nèi)部管理的規(guī)范化，這些狀況雖然在某些法院和某些個案中有所改觀，但如未能從制度上創(chuàng)設(shè)某種救濟途徑，將難以根本解決。

二、大陸法系國家和地區(qū)的立法例

（一）德日的發(fā)給執(zhí)行條款（簽證）之訴

多元制的執(zhí)行機關(guān)和執(zhí)行文制度。許可執(zhí)行之訴與執(zhí)行機關(guān)體制密切相關(guān)。德國區(qū)分執(zhí)行標(biāo)的、方法或的不同，將強制執(zhí)行權(quán)分別交由執(zhí)行員、執(zhí)行法院、訴訟法院以及土地登記所行使，而且執(zhí)行法院只能是最基層的初級法院。從事執(zhí)行的人員基于其所受到的訓(xùn)練，難以勝任對判決內(nèi)容的法律上的審查判斷。故德國在實施執(zhí)行前，采取先由原第一審訴訟法院發(fā)給執(zhí)行條款的制度。如果需要申請變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人（即所謂“為”或“對”訴訟當(dāng)事人以外之人為執(zhí)行），或者判決上的給付內(nèi)容附有條件等限制情形的，尚須由債權(quán)人提供公文書或公證證書的證明，始得發(fā)給執(zhí)行條款。日本仿照德國的制度，只是在執(zhí)行機關(guān)上采取執(zhí)行法院與執(zhí)行官二元制，在稱謂上稱為執(zhí)行“簽證”而非執(zhí)行“條款”。

發(fā)給執(zhí)行條款之訴和反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴。如果申請人應(yīng)當(dāng)提供公文書或公證證書予以證明而不能提出，或者雖有提出但訴訟法院認(rèn)為不足以證明時，申請人得對被申請人向訴訟法院提起“發(fā)給執(zhí)行條款之訴”，采取更廣泛的證據(jù)手段來舉證。相應(yīng)，被申請人也可對申請人提起“反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴”。當(dāng)事人可以在首先提出程序上的抗議，在抗議被駁回后再起訴，或者同時提出抗議和起訴。當(dāng)然，如果申請人提供了公文書或公證證書而未獲滿足，其亦可選擇向訴訟法院提出程序上的抗議。訴訟法院應(yīng)當(dāng)作出裁判，對該裁判結(jié)果，申請人仍不服的，可向上一級法院抗告。被申請人亦得提出此種程序上的異議和抗告。

（二）我國地區(qū)的許可執(zhí)行之訴

一元制的執(zhí)行機關(guān)。一律將強制執(zhí)行權(quán)交給執(zhí)行法院，而且執(zhí)行法院原則上是“執(zhí)行之標(biāo)的物所在地或應(yīng)為執(zhí)行行為地之法院”。在執(zhí)行法院內(nèi)部，辦理執(zhí)行事務(wù)的雖有法官、書記官和執(zhí)達員，但主體仍是法官，無論何種程序，均由法官決定，然后由法官自行為之或命書記官督同執(zhí)達員辦理。這種一元制的執(zhí)行機關(guān)體制，對執(zhí)行力爭議解決機制的設(shè)計，產(chǎn)生深刻的。臺灣地區(qū)沒有執(zhí)行文制度，執(zhí)行依據(jù)是否有執(zhí)行力是由執(zhí)行法院在接收執(zhí)行申請時并為審查。

許可執(zhí)行之訴。雖然沒有執(zhí)行文制度，但執(zhí)行力的爭議同樣存在。對于判決上所記載請求權(quán)受有限制，或者“為”或“對”訴訟當(dāng)事人以外之人申請執(zhí)行的，涉及實體權(quán)義關(guān)系，仍應(yīng)通過某種救濟途徑解決。依臺強執(zhí)第14-1條，“債務(wù)人對于債權(quán)人依第四條之二規(guī)定聲請強制執(zhí)行，如主張非判決效力所及者，得于強制執(zhí)行程序終結(jié)前，向執(zhí)行法院對債權(quán)人提起異議之訴。債權(quán)人依第四條之二規(guī)定聲請強制執(zhí)行經(jīng)執(zhí)行法院裁定駁回者，得于裁定送達后十日之不變期間內(nèi)，向執(zhí)行法院對債務(wù)人提起許可執(zhí)行之訴?！?這里的“許可執(zhí)行之訴”和“異議之訴”，類似于德國的“發(fā)給執(zhí)行條款之訴”和“反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴”。當(dāng)然，依同法第12條，執(zhí)行當(dāng)事人也得提出程序上的異議和抗告。有所不同的，一是由執(zhí)行法院專屬管轄，而非訴訟法院。二是有10日的起訴期間的限制。

（三）“訴訟化”機制的借鑒

訴訟程序救濟。執(zhí)行程序，被認(rèn)為是實現(xiàn)債權(quán)人既定債權(quán)的程序。債權(quán)已經(jīng)確定生效法律文書所固定，國家有義務(wù)應(yīng)債權(quán)人的申請，予以積極實現(xiàn)。但確定生效的判決，卻仍然可能引起有關(guān)執(zhí)行力的實體爭議，德日和我國臺灣地區(qū)均為當(dāng)事人各方創(chuàng)設(shè)了訴訟救濟程序。不僅考慮便于債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)，也兼顧債務(wù)人及其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益，避免使其遭受不當(dāng)?shù)膱?zhí)行。

審執(zhí)分立。德國嚴(yán)格區(qū)分審判程序與執(zhí)行程序。執(zhí)行機關(guān)的審查被限定在對被提交的文書和明顯的外在情狀上，不得對判決的正確性提出疑問。變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人，判決附有條件等限制情形是否已消除，均由訴訟法院在“執(zhí)行條款發(fā)給程序”中被確認(rèn)，并通過該執(zhí)行條款向執(zhí)行機關(guān)提供證明。審執(zhí)分立還體現(xiàn)在執(zhí)行員與執(zhí)行法院的分離，執(zhí)行員往往負(fù)責(zé)具體事務(wù)，而執(zhí)行中法律性強的事項以及爭議的裁定則屬法院的專權(quán)。審執(zhí)分立原則的嚴(yán)格貫徹，為德國有效率的執(zhí)行作出了持久的貢獻。日本幾乎完全承襲了審執(zhí)分立原則。臺灣地區(qū)也認(rèn)為審執(zhí)分立是基本原則，但由于其執(zhí)行機關(guān)是一元制，而且執(zhí)行事務(wù)也是由法官辦理，故有所變通。

區(qū)分程序救濟與實體救濟。執(zhí)行程序中產(chǎn)生的爭議，大量是對程序、方法或行為等本身是否違法的爭議，即所謂“程序爭議”，不會或較少牽涉實體權(quán)義關(guān)系。從執(zhí)行效率出發(fā)，對這些爭議，均要求當(dāng)事人提出程序上的申請或申明異議，交由法院及其上級法院，采取裁定和抗告的簡便程序，予以迅速解決。因此，德日和我國臺灣地區(qū)均控制允許提起許可之訴的事由。另一方面，應(yīng)當(dāng)通過訴訟的事項，一般也不允許以執(zhí)行裁定代替解決。

三、我國許可執(zhí)行之訴的構(gòu)想

（一）我國許可執(zhí)行之訴的內(nèi)涵

我國許可執(zhí)行之訴應(yīng)指申請人申請執(zhí)行，因執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行力是否受有限制或者是否擴張及于訴訟當(dāng)事人以外之人有所爭議，經(jīng)法院裁定不予受理或駁回申請后，申請人得對被申請人起訴，請求許可申請的民事訴訟（當(dāng)然，如果申請人的申請被法院受理，被申請人提出異議未被法院采納的，被申請人亦得提起“許可執(zhí)行異議之訴”）。

本訴的特征：（1）應(yīng)是執(zhí)行程序中的訴訟，原則上限于執(zhí)行程序開始后、終結(jié)前提起。反之，如果債務(wù)人在被申請執(zhí)行前，為防止將來的執(zhí)行，預(yù)先提起有關(guān)訴訟，依普通民事訴訟法雖可受理，但在性質(zhì)上則不屬本訴。（2）應(yīng)是有關(guān)執(zhí)行力爭議的訴訟，爭議事由是執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行力是否存在、是否受有限制或者是否擴張于申請人或被申請人。（3）應(yīng)解決實體性的爭議。當(dāng)事人如果僅對執(zhí)行程序、執(zhí)行行為或執(zhí)行有所爭執(zhí)，應(yīng)當(dāng)針對執(zhí)行機關(guān)，運用程序上的救濟方法，提出申請或異議。（4）目的是許可或排除本案執(zhí)行。申請人的申請被裁定不予受理或駁回后，執(zhí)行程序即不得開始，申請人取得勝訴判決后，執(zhí)行法院必須據(jù)此受理執(zhí)行申請。反之，不繼續(xù)或停止執(zhí)行，與執(zhí)行程序無上關(guān)聯(lián)的爭議，可通過普通訴訟解決，即使在時間上是發(fā)生于執(zhí)行進行中，甚至事實上影響執(zhí)行的效果，亦不屬本訴。

本訴的類型包括執(zhí)行力限制之訴和擴張之訴。執(zhí)行力爭議，上包括執(zhí)行力要件、執(zhí)行力限制和執(zhí)行力擴張三種類型的爭議。所謂執(zhí)行力要件的爭議，是指當(dāng)事人對執(zhí)行依據(jù)本身是否具備形式上和實質(zhì)上的一般要件，如是否確定生效、是否有給付、給付內(nèi)容是否可能、給付內(nèi)容是否合法、給付內(nèi)容是否具體確定、給付性質(zhì)是否適于執(zhí)行等事項有所爭議。筆者認(rèn)為，執(zhí)行力要件的爭議，由于未涉實體權(quán)義關(guān)系，為效率起見，宜交由執(zhí)行人員直接裁定，并可允許抗告。所謂執(zhí)行力限制之訴，簡言之，是指執(zhí)行依據(jù)附有條件、期限或須債權(quán)人提供擔(dān)?；蛴袑Υo付等涉及實體權(quán)義關(guān)系的限制情形時，當(dāng)事人對這些限制情形是否具備有所爭議，爭議在執(zhí)行程序中難以解決的，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人訴請法院判斷執(zhí)行力是否受有限制或者是否已不受限制，從而決定是否許可或排除執(zhí)行。所謂執(zhí)行力擴張之訴，簡言之，是指當(dāng)事人一方申請變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人時，另一方有所爭議，爭議在執(zhí)行程序中難以解決的，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人訴請法院判斷執(zhí)行力是否擴張，從而決定是否變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人。執(zhí)行力爭議的各種情形，涉及眾多法律問題，相當(dāng)復(fù)雜，筆者將另文詳述。

（二）我國許可執(zhí)行之訴與其他訴訟的辨析

1.再審之訴。實踐中，債務(wù)人往往通過申訴阻止執(zhí)行。債務(wù)人經(jīng)再審勝定，執(zhí)行未終結(jié)的，當(dāng)然停止并撤銷。但“許可執(zhí)行異議之訴”不是對本案判決主張撤銷或廢棄，相反，它是在承認(rèn)判決之確定力的基礎(chǔ)上，僅對其執(zhí)行力提出相反主張。故有些判決，雖不具備再審條件，卻得提起本訴。

2.債務(wù)人請求權(quán)異議之訴。是指執(zhí)行依據(jù)成立后，如有消滅或妨礙債權(quán)人請求權(quán)的事由發(fā)生，債務(wù)人得于執(zhí)行程序終結(jié)前，對債權(quán)人提起異議之訴，以排除執(zhí)行（參見臺強執(zhí)第14條）。所謂“消滅或妨礙債權(quán)人請求權(quán)”的事由，實務(wù)上指債權(quán)已經(jīng)清償、提存、抵銷、免除、混同、解除條件成就或期限屆滿、和解、撤銷權(quán)或解除權(quán)行使、消滅時效完成、免除債務(wù)新法實施、債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)等情形。但“許可執(zhí)行異議之訴”并非針對判決上所載之請求權(quán)，而是針對判決的執(zhí)行力。例如，申請執(zhí)行期限、請求權(quán)附解除條件、請求權(quán)附終期等情形時，債務(wù)人得提出“請求權(quán)異議”，此時就不屬執(zhí)行力的爭議。

3.第三人標(biāo)的物異議之訴。是指第三人就執(zhí)行標(biāo)的物有足以排除執(zhí)行的權(quán)利的，得于執(zhí)行程序終結(jié)前，對債權(quán)人提起異議之訴，以排除對特定標(biāo)的物的執(zhí)行（參見臺強執(zhí)第15條）。所謂“足以排除執(zhí)行的權(quán)利”，實務(wù)上主要指所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、共有權(quán)、附條件買賣取回取、信托財產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)等。但“許可執(zhí)行異議之訴”并非針對特定的標(biāo)的物，而是針對判決的執(zhí)行力。例如，第三人特定繼受訴訟標(biāo)的或為債務(wù)人占有訴訟標(biāo)的物時，可能產(chǎn)生執(zhí)行力擴張，第三人提起“許可執(zhí)行異議之訴”的，此時要區(qū)別于“標(biāo)的物異議之訴”。

4.執(zhí)行程序中新生請求權(quán)的訴訟。例如，執(zhí)行擔(dān)保關(guān)系中，擔(dān)保人未履行義務(wù)的，債權(quán)人得另行起訴。又如，執(zhí)行和解關(guān)系中，雙方均可以依據(jù)民法上的和解之債另行起訴。再有，執(zhí)行程序中產(chǎn)生的返還不當(dāng)?shù)美驌p害賠償請求權(quán)爭議，如可替代履行行為的履行費用、交付執(zhí)行轉(zhuǎn)化為賠償執(zhí)行、妨害執(zhí)行執(zhí)行造成損害的賠償、拒不協(xié)助執(zhí)行而依法承擔(dān)賠償責(zé)任以及執(zhí)行中產(chǎn)生的其他費用（金額）的確定并返還等，都屬另案實體問題，不足許可或排除本案的執(zhí)行。但注意，這些爭議，法律往往規(guī)定得由執(zhí)行法院直接裁定或決定后，在本案中對有關(guān)第三人一并執(zhí)行，故實務(wù)上極易與本訴相混淆。

5.代位權(quán)、撤銷權(quán)之訴。二者都會涉及到第三人。如果債權(quán)人勝訴，也將可能使第三人受到執(zhí)行。就其所要達到的最終效果而言，與許可之訴類似。但二者均非針對原判決的爭議，而是為保全債權(quán)而另行提起的訴訟。實務(wù)上經(jīng)常將本應(yīng)另行提起代位權(quán)、撤銷權(quán)之訴的情形，誤當(dāng)執(zhí)行力擴張直接處理。

6.侵害債權(quán)之訴。侵權(quán)行為法有侵害債權(quán)的理論。我國部門法已有所體現(xiàn)。例如，我國公司法、破產(chǎn)法規(guī)定，公司清算組成員，資產(chǎn)評估、驗資或者驗證機構(gòu)以及破產(chǎn)管理人在一定條件下應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)侵害債權(quán)之債與本案之債競合時，表象上也體現(xiàn)為在一定條件下，得對侵害債權(quán)的第三人為執(zhí)行，本案債權(quán)得相應(yīng)扣減，故實務(wù)中經(jīng)常將其誤當(dāng)執(zhí)行力擴張直接處理。

第6篇：變更訴訟請求申請書范文

周靖出生在平山一個小山村，父母都是普通的農(nóng)民，隨著弟弟妹妹出生，家里的生活越來越拮據(jù)，而且年邁的奶奶也跟隨他們一起生活，周靖非常懂事，經(jīng)常幫爸爸媽媽干一些力所能及的活。轉(zhuǎn)眼間周靖到上學(xué)的年齡了，爸爸為了改善家里的生活，外出打工掙錢，母親也在縣城找了一份保姆的工作補貼家用。周靖的家離學(xué)校比較遠(yuǎn)，而且還要走一段馬路，馬路上經(jīng)常有跑運輸?shù)拇筘涇?，天黑后也沒有路燈，所以幾個同學(xué)總是上下學(xué)一起走，也好做個伴。周靖不僅學(xué)習(xí)成績很好，回家后還幫著奶奶照顧弟弟妹妹，沒有讓父母操過心，一晃周靖就上三年級了。2016年1月份的一天，周靖和同學(xué)放學(xué)后天已經(jīng)黑了，他們正沿著馬路走，一輛三馬車（上面還有好多貨物）迎面開過來，司機喝醉酒躲閃不及，將周靖和一名同學(xué)撞傷，貨物也都壓在周靖和同學(xué)身上，其他的同學(xué)見到這樣的場景后趕緊去村里叫人，村里的人知道后趕緊跑到現(xiàn)場救人，并打電話告訴了周靖的父母，同時撥打了120和110，周靖和同學(xué)被送到附近的醫(yī)院進行搶救，周靖后因傷勢較重被送往石家莊市某醫(yī)院搶救。周靖的母親趕到醫(yī)院后就暈倒了。

鑒定之難

周靖在醫(yī)院治療了58天，肇事方僅僅給了7千多元的醫(yī)療費就沒有了音信。周靖的父母為給周靖治療舉債10多萬元，公安交通警察大隊認(rèn)定肇事者王某在此次事故中負(fù)全部責(zé)任。當(dāng)?shù)亟煌ň齑箨犜挟?dāng)?shù)毓簿秩梭w損傷檢驗鑒定室對周靖的傷情進行鑒定，當(dāng)?shù)毓簿忠蛑芫傅膫閲?yán)重?zé)o法進行鑒定，又申請石家莊市公安局做鑒定，石家莊市公安局也因周靖的傷情嚴(yán)重?zé)o法做鑒定，又向河北省公安廳法醫(yī)損傷鑒定室申請對周靖的傷情進行鑒定，但不知什么原因，鑒定一直沒有做。事發(fā)后周靖的父親就一直在為周靖的事情奔波，傷情鑒定無法啟動，肇事者的刑事責(zé)任就無法追究，怎么給女兒一個交代啊。周靖的父親在走投無路之時想到了省婦聯(lián)。

求助省婦聯(lián)

省婦聯(lián)工作人員聽完周靖家屬的敘述并翻閱了其提供的材料，對整個案件有了一個清晰的認(rèn)識：本案不僅涉及到追究肇事司機的刑事責(zé)任，還涉及到肇事司機與保險公司的民事賠償責(zé)任，不僅涉及到受害人的傷情鑒定，還涉及到受害人的傷殘鑒定，加上肇事司機的逃逸和受害人家庭的貧困，本案處理起來需要一定的時間，也有一定的難度，目前最重要的是推動傷情鑒定程序，以便公安機關(guān)啟動對肇事者王某的立案偵查程序，爭取盡快將肇事者緝拿歸案。如果肇事者一時不能被抓捕歸案，就不能走刑事附帶民事程序，而是直接肇事者和保險公司，追究他們的民事賠償責(zé)任，以此緩解受害者的經(jīng)濟壓力。工作人員立即將案件上報給領(lǐng)導(dǎo)，省婦聯(lián)領(lǐng)導(dǎo)作出重要批示：一定要妥善處理此案，維護兒童的合法權(quán)益。省婦聯(lián)指派法律援助中心的律師辦理此案。律師與河北省公安廳法醫(yī)損傷鑒定室取得聯(lián)系，鑒定室答復(fù)說他們只對因打架斗毆造成的傷情進行鑒定，對因交通事故導(dǎo)致的傷情鑒定不予受理，并告知律師到石家莊市第二司法醫(yī)學(xué)鑒定中心咨詢，律師馬上與市第二司法醫(yī)學(xué)鑒定中心聯(lián)系，該鑒定中心說他們只受理因交通事故造成的傷殘等級鑒定，對因交通事故造成的傷情鑒定不予受理。律師又與石家莊市第一司法醫(yī)學(xué)鑒定中心聯(lián)系，該鑒定中心回復(fù)說他們受理因交通事故造成的傷情鑒定，并詳細(xì)告知需要提交的材料和鑒定費用，律師馬上與當(dāng)?shù)亟煌ň齑箨犎〉寐?lián)系，4月20日當(dāng)?shù)亟煌ň齑箨犖惺仪f市第一司法醫(yī)學(xué)鑒定中心對周靖的傷情進行鑒定，鑒定結(jié)論為重傷。井陘縣交通警察大隊開始對肇事者立案偵查，追究肇事者的刑事責(zé)任的程序開始啟動。

啟動民事賠償程序

因為肇事者王某畏罪潛逃，刑事附帶民事程序現(xiàn)在無法啟動，律師決定直接提起民事訴訟。當(dāng)律師準(zhǔn)備好訴訟材料后，當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簠s不予立案，理由是案件的刑事部分還沒有開庭審理，民事部分不能立案審理，只能走刑事附帶民事程序，即使立案，因為肇事司機逃逸，法院也無法審理。針對立案庭工作人員的說法，律師闡明了應(yīng)當(dāng)立案的理由：刑事訴訟法只是規(guī)定受害者有權(quán)提起刑事附帶民事訴訟，并未禁止受害者直接提起民事賠償訴訟；雖然肇事司機逃逸了，但是可以通過公告的方式送達訴訟材料，并非沒有被告下落不明就不能開庭審理；如果肇事司機遲遲不能抓捕w案，周靖的民事賠償程序就不能啟動，這對于已經(jīng)遭受重創(chuàng)的家庭來說無疑是雪上加霜，這從情理上也說不過去。經(jīng)過律師的據(jù)理力爭，立案庭的工作人員覺得律師說的有道理，表示他們會向主管領(lǐng)導(dǎo)匯報，爭取盡早立案。8月法院受理了該賠償案件，律師及時為周靖申請了訴訟費用的減免并得到法院的同意。案件分到主審法官后，律師周靖及時遞交了傷殘鑒定申請書，鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論為：五級傷殘和六級傷殘。律師根據(jù)傷殘鑒定的結(jié)果及時向法院遞交了變更訴訟請求申請書。因為肇事司機逃逸，如果要通過公告送達的方式送達訴訟材料，案件的審理就會因此拖延，鑒于肇事者王某在老家有確切的地址，并且他的家人也都在老家居住，律師建議到肇事者王某的老家了解情況，如果家屬不接收訴訟材料，可以采用留置送達的方式，這樣可以加快案件的審理進程。法官也認(rèn)為這個方法可取，并最終采取了留置送達訴訟材料的方式，并及時安排了開庭時間。經(jīng)過審理，法院最后支持了周靖的訴訟請求，判決被告肇事者王某賠償周靖125810元，保險公司賠償周靖122000元，二被告均沒有提出上訴，周靖家人對該結(jié)果非常滿意。

參與刑事審判，為周靖爭取賠償

當(dāng)?shù)毓步痪箨爩φ厥滤緳C立案偵查以來，一直沒有肇事者王某的消息，律師多次與辦案警察溝通并親自到公安交警大隊了解案件進展情況，辦案警察答復(fù)說他們一直在努力尋找肇事者王某的下落，并與肇事者王某老家所在地的公安機關(guān)溝通了案情，當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)同意協(xié)助偵查；而且他們已經(jīng)在網(wǎng)上對肇事者王某進行通緝，辦案人員保證有消息后會在第一時間與律師取得聯(lián)系。2016年10月份肇事者王某被抓捕歸案，12月份人民法院公開審理肇事者王某交通肇事一案，律師積極參與庭審并極力爭取民事賠償調(diào)解，在律師的努力下，肇事者王某同意賠償周靖105000元，并在開完庭一周內(nèi)將賠償款交到周靖家屬手里?，F(xiàn)在肇事者王某的賠償款已經(jīng)到賬，保險公司的賠償款也已經(jīng)到位。周靖的家屬已經(jīng)領(lǐng)到賠償款共計227000元，至此本案圓滿結(jié)束。周靖的家屬為了感謝律師，特地向省婦聯(lián)送來了錦旗和感謝信。

第7篇：變更訴訟請求申請書范文

一、公約的產(chǎn)生及發(fā)展

建立歐洲共同體的《羅馬條約》的締約者們意識到，貨物、人員和資金的自由流通固然很好，但如果對法律義務(wù)的廣泛履行存在困難，將會阻礙共同市場的發(fā)展。因此按照《羅馬條約》第220條之規(guī)定，6個歐洲共同體成員國開始了漫長的談判，“以期為了它們國民的利益……簡化相互承認(rèn)和執(zhí)行法院判決和仲裁裁決的程序”。為了實現(xiàn)上述目標(biāo)，有關(guān)國家于1960年設(shè)立了專家委員會負(fù)責(zé)起草相關(guān)的公約。

當(dāng)時，歐共體國家之間有關(guān)判決的相互承認(rèn)執(zhí)行主要由成員國締結(jié)的少數(shù)雙邊條約調(diào)整。這些條約不僅適用范圍很有限，而且絕大多數(shù)的條約都規(guī)定了間接管轄權(quán)原則，即執(zhí)行地國法院只有依據(jù)其本國法認(rèn)定判決作出國法院有管轄權(quán)時方可執(zhí)行該外國判決。起草公約的專家委員會面臨著兩種選擇：要么繼續(xù)保持間接管轄權(quán)原則這一繁瑣的程序；要么實行統(tǒng)一的管轄權(quán)規(guī)則，即采用直接管轄權(quán)原則。正如皮特·凱所指出的：“簡便、有效地執(zhí)行外國判決的真正障礙是國內(nèi)法上執(zhí)行條件太復(fù)雜、不統(tǒng)一。因此需要方便、簡化、統(tǒng)一的執(zhí)行程序。由于個別成員國之間現(xiàn)存的雙邊條約內(nèi)容既零亂又不完善，所以公約若采用間接的承認(rèn)和執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)將會繼續(xù)導(dǎo)致對成員國公民的歧視。

《布魯塞爾公約》的起草者們大膽地采用了直接管轄權(quán)原則。所謂直接管轄權(quán)原則，從執(zhí)行地國法院的角度來說，是指如果外國法院適用的管轄規(guī)則與本國相同。則執(zhí)行地國法院就無需對該外國判決進行管轄權(quán)方面的審查便可予以承認(rèn)和執(zhí)行。這樣就保證了法院判決在歐洲共同體市場內(nèi)像貨物、人員和資金一樣自由流通。

按照《布魯塞爾公約》的規(guī)定，歐共體任何成員國意欲加入該公約必須在原公約的基礎(chǔ)上與原始締約國訂立特別協(xié)定。1973年當(dāng)英國、丹麥和愛爾蘭成為歐共體成員時．它們?yōu)榧尤搿恫剪斎麪柟s》與原有的6個公約締約國進行了漫長的談判，并于1978年簽署了《加入公約》。1982年當(dāng)希臘加入《羅馬條約》成為歐共體成員時，也通過簽訂《加入公約》加入了《布魯塞爾公約》。這些《加入公約》只在1968年的《布魯塞爾公約》內(nèi)容基礎(chǔ)上作了一些純技術(shù)性的修改，并末改變公約中的一些基本原則。

為避免締約各國法院對《布魯塞爾公約》作出不同的解釋，1971年6月3日歐共體6個原始成員國在盧森堡簽訂了《關(guān)于由歐洲共同體法院解釋布魯塞爾公約的附加議定書》。該議定書授予歐共體法院對公約進行司法解釋的權(quán)力?！恫剪斎麪柟s》是以4種正式文字作成的，這樣就給解釋工作帶來了困難。而且公約沒有一個一般性條款可以用來指導(dǎo)國內(nèi)法院的法官克服公約解釋和適用上的困難。1971年的這一議定書在歐洲政治、法律、社會一體化的進程中是一個十分重要的文件。正如一位學(xué)者所指出的：“近來歐洲法院在促進成員國一體化以及宣揚歐共體法高于國內(nèi)法的進程中發(fā)揮了重大作用。法院從一個統(tǒng)一歐洲的角度出發(fā)，應(yīng)該有權(quán)解釋公約適用中所產(chǎn)生的問題?！?/p>

1988年歐共體的成員國又與歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟(EFTA)成員國在瑞士的洛迦諾締結(jié)了一項《民商事司法管轄權(quán)和判決執(zhí)行公約》，稱為洛迦諾公約。該公約是為了確保歐共體成員國與歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟的6個成員國之間判決的自由流通而締結(jié)的。因為在這兩大組織之間共有3500萬消費者，而且歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟成員國50％的貿(mào)易是與歐共體進行的?！堵邋戎Z公約》的一般原則與《布魯塞爾公約》基本一致；兩公約的絕大多數(shù)條款內(nèi)容一樣，甚至連條款的順序都是一樣的。但是這兩個公約在適用上又是獨立的。對此，《洛迦諾公約》在其第54條13款中專門規(guī)定了它與《布魯塞爾公約》在具體適用方面的相互關(guān)系。

二、承認(rèn)和執(zhí)行判決的基本條件及程序

司法裁判是國家的行為。按照領(lǐng)土屬地管轄原則，法院判決的效力僅限于作出該判決的國家領(lǐng)土之內(nèi)。而承認(rèn)和執(zhí)行外國判決正是為了克服這些判決只在其本國領(lǐng)土內(nèi)有效和執(zhí)行的限制。如果一項判決的性質(zhì)屬于《布魯塞爾公約》意義上的民商事判決，而且判決的事項也屬于公約第1條的內(nèi)容，那么該判決應(yīng)在其它締約國間予以承認(rèn)，無需辦理特別手續(xù)。按照《布魯塞爾公約》第26條之規(guī)定，外國判決應(yīng)予以自動承認(rèn)，也就是說公約不需要執(zhí)行地國法院再作出一項新的司法裁判，而是由請求執(zhí)行的一方當(dāng)事人直接援引原判決。因此按照公約第26條所承認(rèn)的判決就像是在執(zhí)行地國作出的判決一樣，原則上具有相同的效力。

公約第44條還規(guī)定，申請人在判決作出國法院已享受全部或部分司法援助或司法費用減免的，有權(quán)在承認(rèn)和執(zhí)行程序中享受執(zhí)行地國家法律規(guī)定的最優(yōu)惠援助或最大減免。提供司法援助顯然有利于判決的自由流通，尤其涉及支付撫養(yǎng)和贍養(yǎng)費的案件。此外，申請人在一締約國申請執(zhí)行另一締約國作出的判決時，不得因其是外國人或者在被請求國沒有住所或居所，而令其提供任何名目的保證金或抵押物。

從《羅馬條約》第220條的要求來看，《布魯塞爾公約》的目的在于“簡化承認(rèn)和執(zhí)行手續(xù)”。因此．公約已將申請執(zhí)行的程序盡可能地進行了簡化。按照公約的規(guī)定，執(zhí)行申請應(yīng)依執(zhí)行地國國內(nèi)法規(guī)定的程序由一方當(dāng)事人向法院提出。提交申請時還應(yīng)提交下列文件：（1）經(jīng)認(rèn)證的判決書副本。如系缺席判決，須提供已將傳票及判決書送達缺席一方當(dāng)事人的證明正本或經(jīng)證明無異的副本。（2）證實該判決依判決作出國法律是可以執(zhí)行的并已送達對方的各項證明文件。（3）如需要時須提供證明申請人在判決作出國享受司法援助或減免訴訟費用的文件。公約第48條還規(guī)定．執(zhí)行地法院認(rèn)為必要時可要求提供各項文件的譯本。

執(zhí)行地法院收到申請后應(yīng)迅速作出決定。被要求執(zhí)行的一方在這一階段不得提出任何異議。當(dāng)事人提交的申請書只能因與拒絕承認(rèn)判決相同的理由而被拒絕。但在任何情況下對外國判決的實質(zhì)性問題均不得審查。對申請書作出決定后須立即將結(jié)果通知申請人。

三、拒絕承認(rèn)和執(zhí)行判決的理由

（一）公共政策方面的理由

公約第27條(1)款規(guī)定，“如對某一判決的承認(rèn)違背了被請求承認(rèn)國的公共政策”，該判決不能予以承認(rèn)。參與制訂公約的有關(guān)專家曾指出，本條款只在極個別情況下適用，因為締約國之間有著共同的、密切相關(guān)的法律體制，很少會出現(xiàn)一項外國判決與被請求承認(rèn)國的法律制度或基本價值觀相矛盾的情況。但是為了達到公約統(tǒng)一適用的目的，公約給法院保留了這一公共政策方面的審查權(quán)力。這一點與《羅馬條約》中關(guān)于人員自由流動方面給予締約國的公共政策審查權(quán)是一致的。

公共政策審查權(quán)的行使是受到公約嚴(yán)格限制的。首先，《公約》第28條明確聲明公共政策不適用于有關(guān)管轄權(quán)的規(guī)定。也就是說，被請求承認(rèn)國不得將公共政策適用于有關(guān)管轄權(quán)的審查。其次，公約第27條(1)款外的其它款項所列明的不予承認(rèn)的理由也不能以公共政策理由取而代之，否則會導(dǎo)致法院在拒絕承認(rèn)和執(zhí)行方面擴大公共政策理由的適用范圍。除了上述限制外，對公共政策的適用范圍很難進一步界定。從歐共體國家法院判例匯編中刊載的締約國法院作出的判決來看，有許多是將公共政策理由與第27條（2）款的缺席判決理由相互混淆。在此還應(yīng)注意，被請求承認(rèn)國不能僅以自己國內(nèi)的公共政策去拒絕其它締約國的判決。例如，在英格蘭和威爾士等國公共政策的概念很廣，而且英國法院也常常表現(xiàn)出對外國法的排斥。但是在公約這—體制下，這些國家就有必要限制其法院的司法權(quán)力。另外，以欺詐手段作出的判決是否可以以公共政策理由拒絕承認(rèn)和執(zhí)行尚不確定。斯卡拉思爾報告就援用公共政策理由拒絕承認(rèn)和執(zhí)行一項以欺詐手段作出的外國判決是否妥當(dāng)提出了疑問。該報告認(rèn)為，由于公約所有成員國的法律制度都專門規(guī)定了糾正欺詐判決的救濟程序和理由，因此沒有必要對欺詐判決動用執(zhí)行程序中的公共政策理由加以否定。

(二)維護被告權(quán)利方面的理由

公約第27條(2)款規(guī)定：“如果因被告未及時收到有關(guān)的文件，使他不能有充分的時間安排辯訴而作出的缺席判決”不能予以承認(rèn)。所有訴訟當(dāng)事方都應(yīng)有機會出庭并陳述其主張，這是歐共體法中的重要原則。從實踐來看，這一基于自然公正（naturaljustice)的要求而產(chǎn)生的理由在承認(rèn)執(zhí)行階段引起的爭議最多。

公約第27條(2)款可以看出，在下列情況下是不能拒絕承認(rèn)和執(zhí)行的：(1)被告已得到正當(dāng)?shù)耐ㄖ?2)該通知是及時送達的。被請求執(zhí)行一項缺席判決的法院必須獨立地審查判決作出的情況以決定是否可以按照第27條(2)款對該判決予以執(zhí)行。然而該條款的含義存在著3個問題：(1)什么情況下才構(gòu)成“缺席判決”；(2)何謂正當(dāng)送達；(3)怎樣才能構(gòu)成使被告“有充足時間安排辯訴”。以下將結(jié)合法院的司法實踐對如何認(rèn)定上述這些問題分別進行分析。

1、缺席判決。構(gòu)成“出庭”的必要條件一直很少引起爭議。但在最近，德國聯(lián)邦最高法院要求歐洲法院對“出庭”的含義給予解釋。在該案中，申請人請求德國法院執(zhí)行一項意大利法院作出的判決。申請人的兒子在意大利一次車禍中由于被申請人的疏忽大意而死亡。申請人在意大利對被申請人提起刑事訴訟的同時附帶了民事賠償請求。民事賠償?shù)脑V訟請求送達給了被申請人。被申請人雖然在刑事程序中通過其律師出庭，但對本案中的民事索賠沒有進行答辯。歐洲法院在此需要考慮的問題之一便是本案被申請人是否構(gòu)成了《布魯塞爾公約》第27條(2)款意義上的“出庭”。普遍接受的觀點認(rèn)為，被申請人的各項行為能夠表明他已得到了訴訟通知并打算為自己辯護就足以構(gòu)成出庭。然而如果被申請人只是對管轄權(quán)提出異議或僅對訴訟文書的送達本身表示反對，則不足以構(gòu)成第27條(2)款意義上的出庭。這一觀點已被德國上訴法院在該法院處理的一起案件中所采納。在德國上訴法院的這起案件中，被告收到一個傳票要求他在意大利法院出庭。他采取的唯一行動是對送達的傳票表示反對，要求意大利法院撤回送達。其理由是他對收到的文件從文字內(nèi)容到形式都無法讀懂。德國上訴法院認(rèn)沙定這一行為不能構(gòu)成出庭，它只是對傳票的送達提出了反駁。對?俺鐾ァ幣淮首鞴鬩宓慕饈頭媳閿諭夤芯齙某腥蝦橢蔥姓庖還寄康摹4誘飧鲆庖逕轄玻耘芯鱟鞒齬ㄔ旱墓芟揭煲槲闖曬Φ那榭魷攏綣煲槭О艿囊環(huán)講徊渭油ド笤蠆還鉤傘安懷鐾ァ?，而应视为出庭?/P>

2、正當(dāng)送達。作為1968年《布魯塞爾公約》附件的《議定書》第4條規(guī)定，在一締約國作成的、需要送達到另一締約國的當(dāng)事人的訴訟文書，應(yīng)按照締約國締結(jié)的條約和協(xié)定規(guī)定的程序送達。歐洲法院在Iancrayv.PetersundSickert一案中確認(rèn)，正當(dāng)送達的要求就是符合有關(guān)程序的規(guī)定。在該案中法院還認(rèn)為適當(dāng)和及時這兩個要件是正當(dāng)送達必須同時具備的。該案原告在法國一法院提訟。訴狀送達到德國被告的營業(yè)所。德國一家機構(gòu)也出具了已收到所送達文件的證明。德國被告沒有出庭。德國法院判決原告勝訴。當(dāng)原告在德國申請執(zhí)行該判決時．被告反駁說送達方式?jīng)]有嚴(yán)格按照有關(guān)送達的程序規(guī)則進行。德國上訴法院支持了這一反駁。原告不服上訴到德國聯(lián)邦最高法院。德國聯(lián)邦最高法院向歐洲法院提出了兩個問題，要求歐洲法院對此予以解釋。第一個問題是公約第27條(2)款是否要求提訟的文書應(yīng)正當(dāng)送達。也就是說，即使該文書事實上已收到并使被告有充足的時間安排辯護，它仍然必須嚴(yán)格按照有關(guān)送達程序規(guī)則送達。歐洲法院對此作出了肯定的回答。該法院認(rèn)為，第27條(2)款的文字用語表明，適當(dāng)和及時這兩個條件對送達來說應(yīng)同時并存。法院還分析了這種并存的理由，即“如果只把充足的時間作?ㄒ槐曜跡婢陀鋅贍芑崳奘臃苫蜆侍踉妓蟮暮俠硭痛锿揪丁U庋岣卸ㄊ欠袼痛鐫斐衫?，租倵ａ窛i恫悸橙肌返耐騁皇視謾！?/P>

按照德國法律，在其國內(nèi)訴訟程序中，即便是送達方式或途徑存在缺陷，但只要能夠證明文件事實上已經(jīng)到達了收件人，法院便有權(quán)自行決定認(rèn)可這種送達。德國聯(lián)邦最高法院因此向歐洲法院提出了另一個問題，即作為被請求執(zhí)行外國判決的法院能否也可以比照適用德國國內(nèi)法上的這一規(guī)則。歐洲法院指出：“本法院無意對締約國之間在生效法律文書的域外送達方面存在的不同制度予以協(xié)調(diào)，但是《布魯塞爾公約》旨在保障被告的權(quán)利受到充分保護。為此，判決作出國法院和被請求執(zhí)行國法院在各自的程序中都有權(quán)自行決定訴訟文書是否已妥當(dāng)送達。應(yīng)記住《布魯塞爾公約》沒有規(guī)定各國法院作上述決定時應(yīng)適用的法律。既然狀送達的程序規(guī)則是判決作出國程序的一部分，那么是否合理送達的問題也只能適用判決作出國法律，包括可能對該國有效的國際條約來解決。因此，對送達缺陷的補救或認(rèn)可問題也應(yīng)受該國法律調(diào)整?！庇纱丝梢?，歐洲法院只強調(diào)應(yīng)適用判決作出國的法律來判定送達是否正當(dāng)。歐洲法院未能協(xié)調(diào)或統(tǒng)一歐共體內(nèi)各國法律的差異和沖突，因此不存在統(tǒng)一的歐共體法來解釋正當(dāng)送達。

3、充足時間。執(zhí)行地國法院必須對被告是否獲得充足時間安排答辯作出自己的判斷。在考慮這一問題時，執(zhí)行地法院既不受判決作出國有關(guān)期間方面法律規(guī)定的限制，也不能依據(jù)其本國法律，而應(yīng)該把它作為一個事實問題考慮。在Devaeekerv.Bouwman一案中，法院闡明了這一立場。它指出：“文書的送達是否給被告留有充足的答辯時間只是一個事實問題，因此無法單純依據(jù)判決作出國國內(nèi)法或執(zhí)行地國國內(nèi)法來判斷”。關(guān)于在判定“充足時間”方面應(yīng)考慮哪些事實因素，有關(guān)法院在Klompsv.Michel案中提出了一些判定標(biāo)準(zhǔn)。法院指出：“執(zhí)行地法院應(yīng)考慮案件的各種情況，包括送達所采用的方式、原被告之間的關(guān)系、為避免缺席判決而采取的措施的性質(zhì)等。例如，如果爭議涉及商業(yè)關(guān)系，提訟的文件送達到被告營業(yè)地，那么僅僅因為被告在送達時外出不在這一事實通常不能構(gòu)成無法安排辯護……”。

在前面提到的Devaeekerv.Bouwman案中，當(dāng)訴狀已送到被告在比利時安特衛(wèi)普的注冊地址時，法院是否還要去考慮充足時間問題。按照判決作出國法律這已構(gòu)成了正當(dāng)送達。但是該案件中被告當(dāng)時已從上述注冊地址搬走。雖然他沒有立即通知原告他的新地址，但從送達上述訴狀到后來的開庭通知這段時間內(nèi)，他的確向原告提供了一個新的聯(lián)系信箱號。但開庭通知沒有送達到這一新地址。判決結(jié)果是原告勝訴。該判決仍被送到被告原注冊的地址。后來對這一缺席判決的上訴期限已過，被告仍不知道有任何訴訟。當(dāng)他在荷蘭的銀行帳戶被凍結(jié)時他才知道了這一判決。他對執(zhí)行比利時判決的命令提起了上訴。歐洲法院就該案所要解釋的問題是，在斷定充足時間時，是否還應(yīng)考慮從送達到判決作出這段時間所發(fā)生的一些新情況，如地址的變更。法院認(rèn)為考慮這些新情況很重要，否則不能真正實現(xiàn)公約第27條（2）款確保被告有充分機會出庭的目的。

（三）與被請求承認(rèn)國的判決矛盾

公約第27條(3)款規(guī)定，如果某一外國判決與被請求國就同一當(dāng)事人間的爭端所作判決不相容時，該外國判決不能予以承認(rèn)。雖然這一拒絕理由完全可以包括在公共政策理由中，但負(fù)責(zé)起草《布魯塞爾公約》的專家委員會為了消除“可能對公共政策作出過于寬泛的解釋這種危險”，又單獨列出了這一拒絕承認(rèn)的理由。關(guān)于不相容判決的含義，法院在Hoffmanv.Krieg案中認(rèn)為：“導(dǎo)致了相互排斥的法律結(jié)果的判決就是不相容的判決?！痹摪干婕暗綄σ豁椀聡袥Q的執(zhí)行。該判決命令丈夫在婚姻解除后向妻子支付扶養(yǎng)費。但在該德國判決作出之前，執(zhí)行地國已作出了涉及本案當(dāng)事人離婚的另一判決。該案件的特殊之處在于判決作出國的德國法院的裁決被視為與執(zhí)行地國國內(nèi)判決涉及的事項相矛盾。執(zhí)行地法院因此認(rèn)為該外國判決在執(zhí)行地國不應(yīng)再予以執(zhí)行。在DeutcheGenossenschaftsbankv.BrasserieduPccheur一案的判決中，法院認(rèn)為承認(rèn)和執(zhí)行外國判決這種特殊程序仍應(yīng)繼續(xù)受執(zhí)行地國法津支配。這種做法的目的是避免出現(xiàn)執(zhí)行地國法院無視本國判決的效力；避免出現(xiàn)外國判決比執(zhí)行地國相同判決效力更為優(yōu)越的局面。法院還指出，公約目標(biāo)是更合理的司法管轄和更有效的程序運作?！狈ㄔ簭娬{(diào)指?觶骸霸諞桓鮒莢詿俳夤芯鱸謚蔥械毓橋芯鱟鞒齬玫匠腥蝦橢蔥械墓賈校庖荒勘曄種匾N聳迪執(zhí)四勘輳斜匾苊飧鞴ㄔ褐馗蔥惺構(gòu)芟餃?，因为这样会紗洋臭溨不蠂嗇判君_姆縵?，这遗擙蕵尗约?7條（3）款關(guān)于拒絕承認(rèn)和執(zhí)行的理由?！?/p>

第8篇：變更訴訟請求申請書范文

一、業(yè)務(wù)上，主辦或參與辦理各類民事及刑事案件：

1、介入郴州愛地房地產(chǎn)開發(fā)公司與10戶業(yè)主商品房買賣合同糾紛案，最終和解結(jié)案；

郴州愛地房地產(chǎn)開發(fā)公司一方，參與愛地廣場商品房買賣合同糾紛一案的強制執(zhí)行，在法院貼出告示要求10戶業(yè)主必須如期搬出時，經(jīng)過與郴州中院執(zhí)行庭法官當(dāng)面溝通，與10戶情緒激動業(yè)主當(dāng)面談判，穩(wěn)定業(yè)主人心，多次去現(xiàn)場做工作，防止采取極端措施，以防矛盾激化，最終通過與10戶戶主的律師共同做業(yè)主思想工作，同時，積極與執(zhí)行法官良性溝通后，未采取強制清空業(yè)主房屋的措施，緩和了矛盾，為最終的執(zhí)行和解贏得了寶貴時間。

2、參與顏昌斌受賄案一審辯護工作；

前期準(zhǔn)備：作為接觸的第一起刑事案件，認(rèn)真翻閱了大量案卷，提煉閱卷筆錄，并去郴州調(diào)查取證過幾次。

當(dāng)事人方面：與委托人周宜梅當(dāng)面商談大致辯護意見，取得極強的信任。宜章縣看守所會見當(dāng)事人，記錄會見筆錄；

證人方面：電話聯(lián)系本案關(guān)鍵證人，說明利害關(guān)系，做好思想工作，傳真深圳律師大致問話思路，讓證人在深圳配合作證，出具書面詢問筆錄。

庭審：參與一審辯護詞的撰寫，提出五點辯護意見并被主任采納；完善辯護詞并最終提交宜章縣法院，最終案件順利結(jié)案歸檔。

3、全程跟蹤鐵安專利轉(zhuǎn)讓合同糾紛案；

衡陽中院立案繳費后，正式接手介入。

與委托人多次見面確定辦案思路，理清案件當(dāng)事人法律關(guān)系。

調(diào)查取證：衡陽市工商局調(diào)取對方當(dāng)事人工商檔案，多次當(dāng)面與長沙鐵路總公司、衡陽鐵路段主要負(fù)責(zé)人會見調(diào)查確認(rèn)對方當(dāng)事人企業(yè)性質(zhì)，衡陽出差與衡陽鐵路二建公司總負(fù)責(zé)人調(diào)查確認(rèn)，理清對方當(dāng)事人與集體企業(yè)并非掛靠關(guān)系，而是獨立法人單位。

移送管轄：后來出現(xiàn)案件管轄權(quán)出現(xiàn)問題，經(jīng)衡陽中院專業(yè)人士指點，必須移送長沙中院。與衡陽立案庭法官多次催促、大量溝通后，終于案卷移送到長沙中院。

長沙中院立案：訴訟費交衡陽中院后，遲遲未能轉(zhuǎn)賬至長沙中院，非稅賬戶牽扯到衡陽市財政局出面。特意跑衡陽市財政局，說明案件緩急，催促轉(zhuǎn)賬，終于配合轉(zhuǎn)賬。案件涉及專利權(quán)與專利產(chǎn)品兩類案件，變通訴訟請求重新補充訴狀及準(zhǔn)備材料。案件幾次與長沙中院立案法官溝通后，開庭日期也因此確定。

鐵安委托人被專利權(quán)人發(fā)送律師函，參與出具相關(guān)法律意見。

4、跟蹤河北巨鹿橡膠廠與美意電器有限責(zé)任公司貨款糾紛案，并參與最終強制執(zhí)行。

一審開庭結(jié)案，參與案件的最終強制執(zhí)行，撰寫強制執(zhí)行申請書，提交至北碚區(qū)法院。與重慶渝北區(qū)法院葉守忠多次聯(lián)系，幫助遞交材料，并與當(dāng)事人李總隨時保持聯(lián)系。應(yīng)李總要求，多次與對方當(dāng)事人老總聯(lián)系溝通，最終達成和解方案。

5、羅良軍與長康實業(yè)有限公司專利侵權(quán)糾紛案中止后的程序跟蹤；

羅良軍案在長沙中院因?qū)Ψ教岢鰧＠麩o效申請而中止。

中止后，接手當(dāng)面與民三庭許法官了解案件進展。因國知局作出專利部分有效的決定，對方已到北京一中院。

在專利機構(gòu)融智專利事務(wù)所了解到，北京一中院已作出判決，維持了國知局決定，對方已上訴至北京高院。

6、香港廣韶集團發(fā)展有限公司與鄭州某公司的貨款糾紛案；

廣韶公司案件開庭后懸而未決，多次與主辦法官聯(lián)系，取得實質(zhì)性進展，對方作出回應(yīng)，審判委員會正在理清證據(jù)，作出最終判決。

多次與廣韶負(fù)責(zé)人聯(lián)系，交代辦案經(jīng)過與概況，解答案件法律問題與疑惑；受托給上海船運公司電話調(diào)查了解貨物情況，收集上海公司發(fā)來的案件書面證據(jù)幾份。

7、劉清銀專利轉(zhuǎn)讓合同糾紛案；

去專利事務(wù)所調(diào)查取證專利權(quán)法律狀態(tài)，受托去雨花區(qū)公安分局報案，多次交換意見后，刑事立案困難與法律障礙重重，只能訴諸于民事訴訟解決，指點其早去國知局辦理著錄項目變更手續(xù)，避免造成更大的損失。

8、陳小艷交通事故案

雨花區(qū)交警大隊辦理涉案車輛的放車手續(xù)；去雨花交警大隊兩次參與調(diào)解未果，與辦案交警電話聯(lián)系，多次說明當(dāng)事人立場。與委托人多次溝通，隨時準(zhǔn)備訴諸法院劃定事故責(zé)任。

9、其他各案的案件管理與歸檔

參與吳芬清案、宋壽高案、程七大遺囑公證案、鄧波借貸糾紛執(zhí)行案、曹祚祥勞動糾紛案、湖南省藥材公司所涉企業(yè)名稱權(quán)等各類案件的案卷管理、歸檔與討論。

二、對外活動中，積極參與律所外聯(lián)事宜：

1、參與省律協(xié)南岳衡山舉辦的《專利實務(wù)暨專利侵權(quán)論壇》，并發(fā)表專利實務(wù)相關(guān)主題演講；

2、珠海之濱參與人和二十周年慶典晚會開場《西部地區(qū)更有利于青年律師的發(fā)展》的激情辯論。

人和總所反方一辯身份,以認(rèn)真的態(tài)度、昂揚的斗志、積極樂觀的心態(tài)與沿海各地分所律師組成的聯(lián)合辯論隊，進行一場激情辯論。在娛樂大家的同時，前輩點評，學(xué)到不少，自身也收獲良多。

三、律所文化建設(shè)上，積極參與律所集體活動，并主動融入律所文化活動中：

1、參與《人和二十年》卷首語及發(fā)展歷程的編撰；

2、參與主任主編，湖大出版的《勞動合同法》的編撰校稿；

3、擔(dān)任人和二十年慶典文藝晚會總策劃，設(shè)計人和二十年主持臺詞，取得圓滿成功；

第9篇：變更訴訟請求申請書范文

    我們站在街上放眼望去，在車水馬龍中，會發(fā)現(xiàn)許多貼著“新手，請多關(guān)照”、“磨合”等字樣的嶄新轎車。隨著人們生活水平的不斷提高，更多的人加入了有車一族，但隨著機動車的增多，交通事故的發(fā)生也變得頻繁起來。真的發(fā)生了交通事故，該怎么處理？

    出了事故，當(dāng)事人應(yīng)及時報案。公安機關(guān)的交通管理部門勘驗現(xiàn)場，查明發(fā)生交通事故的原因后，根據(jù)雙方的違章行為與事故之間的因果關(guān)系、違章行為在事故中的作用認(rèn)定事故的責(zé)任，并制作《道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書》。如果當(dāng)事人認(rèn)為責(zé)任認(rèn)定不合理，對此不服，可以在接到交通事故責(zé)任認(rèn)定書后15日內(nèi)，向上一級公安機關(guān)申請重新認(rèn)定，上一級公安機關(guān)在接到重新認(rèn)定申請書后30日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出維持、變更或者撤銷的決定。此為終局決定。

    公安機關(guān)對責(zé)任認(rèn)定后，將根據(jù)事故當(dāng)事人的違章事實、事故責(zé)任，按照有關(guān)規(guī)定對當(dāng)事人給予行政處罰。當(dāng)事人對處罰不服，可在接到處罰決定書后的15日內(nèi)，向上一級公安機關(guān)申請復(fù)議；上一級公安機關(guān)將在接到復(fù)議申請書后30日內(nèi)做出復(fù)議決定。如果當(dāng)事人對復(fù)議決定仍然不服，可在接到復(fù)議決定書后15日內(nèi)，向法院提起行政訴訟。

    一般雙方當(dāng)事人都愿意自行協(xié)商解決爭議，有時也在交警的主持下進行調(diào)解，最終使雙方在賠償問題上達成一致意見。但如果交通事故中車輛損壞比較嚴(yán)重或有人員傷亡，賠償問題就很難達成一致意見，提起訴訟也就在所難免。

    打官司時，原告請分“三步走”：

    第一步：明確要“告誰”

    打官司中，“告誰”是一個很重要的問題。如果告的對象不對，不僅浪費了時間、人力、財力，還達不到要求賠償?shù)哪康?。在“告誰”的問題上，首先要看發(fā)生事故時對方所駕車輛行駛證上的車主是誰，如果是肇事司機本人，那就直接起訴他。如果車輛另有其主，可以將肇事司機與車主作為共同被告一起起訴。如果車主是單位，可以將單位一并作為被告告上法庭。

    案例：老王前幾天開車與一輛正在運營的出租車相撞，雙方就賠償問題達不成協(xié)議。老王一紙訴狀將出租車司機告上法庭。本以為自己一定勝訴，結(jié)果法院以被告主體不適格為由，駁回了老王的起訴。其實原因就像上面所說，出租車的車主為出租汽車公司，此輛出租車正在運營中，司機駕車的行為是職務(wù)行為，老王應(yīng)以出租汽車公司為被告提起訴訟，而不是司機個人。如果老王不能確定究竟誰是適格的被告，就可將出租汽車司機與出租汽車公司一起起訴到法院，以維護自己的權(quán)益。

    乘客在乘坐出租車、公共汽車時，因交通事故造成損害到法院起訴賠償?shù)陌讣?，乘客可以告出租汽車公司、公交汽車公司，也可以告對方的肇事司機。告出租汽車公司、公交汽車公司，不僅因為它是車主，而且因為當(dāng)乘客乘坐出租車、公共汽車時就等于和出租車公司簽訂了一份承運合同，出租車、公共汽車司機有義務(wù)安全地將乘客送到目的地。他沒有做到，就是違約。告對方的肇事司機，起訴理由是對方的行為構(gòu)成了民事侵權(quán)。

    案例：張先生乘坐某出租汽車公司于先生駕駛的出租汽車時，出租車與賈先生駕駛的大貨車相撞，張先生因此受傷。經(jīng)公安部門認(rèn)定，賈先生負(fù)事故的全部責(zé)任。張先生在出租汽車公司與賈先生之間，選擇了將出租汽車公司告上了法院。最終，法院判決出租汽車公司賠償張先生8萬多元的損失。

    此外，從維護權(quán)益受損一方利益的角度出發(fā)，國務(wù)院頒布的《道路交通事故處理辦法》還特別規(guī)定了車主承擔(dān)墊付責(zé)任的原則。車主承擔(dān)墊付責(zé)任是指承擔(dān)賠償責(zé)任的機動車駕駛員暫時無力賠償?shù)?，由駕駛員所在單位或機動車的所有人負(fù)責(zé)墊付。但事后，承擔(dān)墊付責(zé)任的車主可向肇事司機追償。

    第二步：拿到證據(jù)

    公安機關(guān)交通管理部門是認(rèn)定道路交通事故的法定機關(guān)，雖然其出具的《道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書》應(yīng)經(jīng)當(dāng)事人予以質(zhì)證，不能當(dāng)然成為法院認(rèn)定案件事實的依據(jù)，但它作為處理交通事故糾紛的重要證據(jù)，在訴訟中，對于證明雙方當(dāng)事人各自應(yīng)負(fù)的責(zé)任程度仍具有重要的意義。案件起訴至法院后，法院固然應(yīng)當(dāng)根據(jù)法庭調(diào)查的事實對事故責(zé)任進行確認(rèn)，調(diào)查范圍不受公安機關(guān)責(zé)任認(rèn)定書的限制，但在通常情況下，當(dāng)事人沒有確鑿證據(jù)推翻責(zé)任認(rèn)定書的內(nèi)容時，法院都會采信公安機關(guān)對責(zé)任的認(rèn)定，并以此為基礎(chǔ)確定有關(guān)當(dāng)事人的賠償責(zé)任。因此，當(dāng)事人在拿到交通隊的事故責(zé)任認(rèn)定書時，一定要仔細(xì)看清責(zé)任認(rèn)定內(nèi)容。如果不服，要及時向上一級公安機關(guān)申請復(fù)議。

    第三步： 合理要賠償

    交通事故糾紛案件中，涉及的賠償問題一般包括財產(chǎn)損害賠償和人身傷害賠償。財產(chǎn)損害賠償?shù)姆秶饕ǎ盒捃囐M；車上貨物損失等。修車費：根據(jù)修車發(fā)票上的合理數(shù)額認(rèn)定，如果車輛已經(jīng)報廢應(yīng)折價賠償；事故中車上物品的損壞賠償，應(yīng)當(dāng)按實際損失進行賠償。

    人身損害賠償?shù)捻椖恐饕校横t(yī)療費；誤工費；住院伙食補助費；護理費；殘疾者生活補助費；殘疾用具費；喪葬費；死亡補償費；被扶養(yǎng)人生活費；交通費；住宿費等等。其中，誤工費包括兩部分，一是當(dāng)事人在看病、住院期間不能上班造成的誤工費，二是因處理交通事故善后事宜的誤工費。

    案例：李某駕駛汽車與張某駕駛的摩托車相撞，交通隊認(rèn)定李某負(fù)事故全部責(zé)任，張某不負(fù)責(zé)任。張某起訴要求李某賠償醫(yī)療費、二次手術(shù)費、鑒定費、今后整容費、誤工費、住院伙食補助費、交通費、營養(yǎng)費、精神撫慰金?；谝陨显V訟請求，張某提供了以下證據(jù)：北京市公安交通管理局事故處出具的鑒定書證明張某4級傷殘，傷殘指數(shù)為70%，需整容和手術(shù)；醫(yī)院出院治療的醫(yī)囑建議全休3個月；住院日期及費用單據(jù)；鑒定費票據(jù)；醫(yī)院出具的需要1個月護理的證明；張某工廠出具的張某工資證明；張某父親護理張某請假1個月減發(fā)工資4000元；整容醫(yī)院開具的張某面部疤痕可手術(shù)的診斷書及費用；出租車票價值2000元。

    法院依據(jù)證據(jù)認(rèn)定張某的醫(yī)療費、二次手術(shù)費、鑒定費、今后整容費均為合理損失，應(yīng)予支持。誤工費根據(jù)張某提供的住院日期單據(jù)和醫(yī)院開出的需要休息時間證明，再根據(jù)張某工作單位的工資證明可以認(rèn)定。對此，對方提出了異議，張某到稅務(wù)單位出具的納稅單作為更有力的證據(jù)證明了他的工資收入。住院伙食補助費沒有統(tǒng)一規(guī)定，一般參考交通事故發(fā)生地國家公務(wù)員的出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)計算。張某的父親請假1個月減發(fā)工資4000元，這筆收入高于交通事故發(fā)生地的平均生活費3倍以上，應(yīng)按3倍計算相應(yīng)的護理費。交通費既包括就診期間的交通費，即受害人及其陪護人員到醫(yī)院治療和轉(zhuǎn)院治療中實際發(fā)生的合理費用，還包括處理交通事故遺留問題所花費的合理費用。張某雖然提交了相當(dāng)數(shù)量的出租車票據(jù)，但沒有證據(jù)證實此費用的支出為看病所必須，法院不予支持。關(guān)于交通工具的選擇，應(yīng)以當(dāng)?shù)仄胀ń煌üぞ邽闃?biāo)準(zhǔn)，憑票據(jù)賠付。以北京為例，普通交通工具是公共汽車，根據(jù)案件實際情況，法院僅考慮了交通事故發(fā)生看急診，張某乘坐出租汽車的費用。法律上所講的營養(yǎng)費和當(dāng)事人一般認(rèn)為出了事故多加點營養(yǎng)而支出的費用不完全一致。由于張某雖然沒有提供治療醫(yī)院或法醫(yī)就其需要補充營養(yǎng)的專門證明，但是考慮到其傷殘情況，法院酌情判定了住院期間和病休期間的營養(yǎng)費。

    此外，現(xiàn)在到法院起訴的交通事故賠償案件中，許多受害者都提出了精神損害賠償?shù)囊?，關(guān)于是否應(yīng)給予精神損害賠償以及法院裁判這項請求的幅度，主要是參考《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》。

    當(dāng)事人提出的賠償數(shù)額和法院最后認(rèn)定數(shù)額如果存在差距時，還存在一個訴訟費用承擔(dān)的問題。多提出來的不合理的費用是要自己擔(dān)著的，所以當(dāng)事人不可漫天要價。

    與原告對應(yīng)，被告應(yīng)注意：

    《道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書》是對方當(dāng)事人一項有力的證據(jù)，如被告對公安機關(guān)認(rèn)定的責(zé)任分擔(dān)有異議，一定要在法定期限內(nèi)，提出重新認(rèn)定的申請。如果公安機關(guān)作出了最終決定，并且這一決定對自己不利，也不用過分擔(dān)心。在案件的審理過程中，法院還會對交通事故的責(zé)任重新認(rèn)定，只要依據(jù)《道路交通管理條例》、《道路交通事故處理辦法》、《北京市道路交通管理規(guī)定》等相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，找出對自己有利的證據(jù)，仍然可以駁倒對方。但如果被告不能證明自己沒有過失，也不能證明對方當(dāng)事人存在故意或過失，更不能證明車輛本身存在問題，那么被告就應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    被告應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)訴，對原告的起訴狀要十分重視，弄清其中所列明的原告與被告在主體資格方面是否合法、有效。然后，注意辨明受訴法院是否有管轄權(quán)。我國法律既明確規(guī)定了法院對特定案件的管轄范圍，又明確規(guī)定如果當(dāng)事人到?jīng)]有管轄權(quán)的法院出庭應(yīng)訴，且沒有提出“管轄異議”，就認(rèn)定法院取得了管轄權(quán)。有些當(dāng)事人特別是被告不知道這些特殊規(guī)定，多花費了許多時間和精力。

    案件進入審理程序后，被告應(yīng)積極行使訴訟權(quán)利、積極舉證，有的被告自知理虧，認(rèn)為不應(yīng)訴或不答辯、不出庭就能逃避責(zé)任，其實，這些做法并不影響法院對案件的審理和裁判。對對方當(dāng)事人提供的各項證據(jù)，被告一定要認(rèn)真審核。審核書面證據(jù)是否有涂改痕跡，有沒有加蓋必要的印章，或者相關(guān)人員的簽字；審核對方提交的證據(jù)是否充分，能否證明就與自己存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系等。

    法官提示：

    出了交通事故，當(dāng)事人千萬不要慌張，先報警，找公安機關(guān)的交通管理部門解決。就賠償問題，可以起訴到法院進行民事訴訟。原告起訴時，一定要明確適格的對方當(dāng)事人，取得相應(yīng)的證據(jù)，依法合理確定賠償?shù)臄?shù)額。被告應(yīng)訴時，關(guān)鍵注意審核對方證據(jù)。《中華人民共和國道路交通管理條例》、《道路交通事故處理辦法》、《北京市道路交通管理規(guī)定》等相關(guān)法律、法規(guī)都有明確的規(guī)定。當(dāng)然撞車后再補救不如不撞車，怎么才能不撞車？那就是認(rèn)真遵守交通法規(guī)。（陳策   李來生）

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    法律概念：

    道路交通事故：指車輛駕駛?cè)藛T、行人、乘車人以及其他在道路上進行與交通有關(guān)活動的人員，因違反《中華人民共和國道路交通管理條例》和其他道路交通管理法規(guī)、規(guī)章的行為，過失造成人身傷亡或者財產(chǎn)損失的事故。

    適格當(dāng)事人：此具有雙重含義：程序上適格和實體上適格。程序適格的當(dāng)事人，是指具有訴訟權(quán)利能力，能以自己名義進行訴訟，且具備一定訴訟目的的訴訟當(dāng)事人。實體適格的當(dāng)事人，指有權(quán)以自己名義支配訴訟的民事權(quán)利義務(wù)的主體，其有權(quán)以自己的名義主張、放棄民事權(quán)利或否定、承認(rèn)民事義務(wù)。

    精神損害：是指對民事主體精神活動的損害，導(dǎo)致民事主體精神利益的喪失或減損。它是侵權(quán)行為法所認(rèn)可的，與財產(chǎn)損失、死亡、傷害、社會評價降低等相并列的，侵權(quán)行為作用于受害的自然人的人身權(quán)，尤其是人格權(quán)所導(dǎo)致的精神方面的不利的反常狀況。屬于非財產(chǎn)損害的一種。非財產(chǎn)損害，指不法侵害權(quán)利人受法律保護的人格權(quán)、身份權(quán)和財產(chǎn)權(quán)等造成的非物質(zhì)利益及人身利益上的損失。

    構(gòu)成道路交通事故的侵權(quán)民事責(zé)任所需要件：事故當(dāng)事人實施了違章行為；發(fā)生了交通事故，造成了損害事實；當(dāng)事人的違章行為與交通事故的發(fā)生存在因果關(guān)系；當(dāng)事人主觀上存在過錯。

    法律法規(guī)：

    《中華人民共和國道路交通事故處理辦法》

    第18條規(guī)定：交通事故責(zé)任分為全部責(zé)任、主要責(zé)任、同等責(zé)任、次要責(zé)任。

    第19條規(guī)定：一方當(dāng)事人的違章行為造成交通事故的，有違章行為的一方應(yīng)當(dāng)負(fù)全部責(zé)任，其他方不負(fù)交通事故責(zé)任。兩方當(dāng)事人的違章行為共同造成交通事故的，違章行為在交通事故中作用大的一方負(fù)主要責(zé)任，另一方負(fù)次要責(zé)任；違章行為在交通事故中作用基本相當(dāng)?shù)?，兩方?fù)同等責(zé)任。三方以上當(dāng)事人的違章行為共同造成交通事故的，根據(jù)各自的違章行為在交通事故中的作用大小劃分責(zé)任。

    第20條規(guī)定，當(dāng)事人逃逸或者故意破壞、偽造現(xiàn)場、毀滅證據(jù)，使交通事故責(zé)任無法認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)負(fù)全部責(zé)任。

    第21條規(guī)定，當(dāng)事人一方有條件報案而未報案或者未及時報案，使交通事故責(zé)任無法認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)負(fù)全部責(zé)任。當(dāng)事人各方有條件報案而均未報案或者未及時報案，使交通事故責(zé)任無法認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)負(fù)同等責(zé)任。但機動車與非機動車、行人發(fā)生交通事故的，機動車一方應(yīng)當(dāng)負(fù)主要責(zé)任，非機動車、行人一方負(fù)次要責(zé)任。

    《最高人民法院、公安部關(guān)于處理道路交通事故案件有關(guān)問題的通知》

    第4條的規(guī)定：當(dāng)事人僅就公安機關(guān)作出的道路交通事故責(zé)任認(rèn)定和傷殘評定不服，向人民法院提起行政訴訟或民事訴訟的，人民法院不予受理。當(dāng)事人對作出的行政處罰不服提起行政訴訟或就損害賠償問題提起民事訴訟的，以及人民法院審理交通肇事刑事案件時，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為公安機關(guān)所作出的責(zé)任認(rèn)定、傷殘評定確屬不妥，則不予采信，以人民法院審理認(rèn)定的案件事實作為定案的依據(jù)。

    《道路交通事故處理辦法》第37條規(guī)定，損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按照下列規(guī)定計算：

    （一）醫(yī)療費：按照醫(yī)院對當(dāng)事人的交通事故創(chuàng)傷治療所必須的費用計算，憑據(jù)支付。結(jié)案后確需繼續(xù)治療的，按照治療必需的費用給付。

    （二）誤工費：當(dāng)事人有固定收入的，按照本人因誤工減少的固定收入計算，對收入高于交通事故發(fā)生地平均生活費三倍以上的，按照三倍計算；無固定收入的，按照交通事故發(fā)生地國營同行業(yè)的平均收入計算。

    （三）住院伙食補助費：按照交通事故發(fā)生地國家機關(guān)工作人員的出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)計算。

    （四）護理費：傷者住院期間，護理人員有收入的，按照誤工費的規(guī)定計算；無收入的，按照交通事故發(fā)生地平均生活費計算。

    （五）殘廢者生活補助費：根據(jù)傷殘等級，按照交通事故發(fā)生地平均生活費計算。自定殘之月起，賠償二十年。但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年；七十周歲以上的按五年計算。

    （六）殘疾用具費：因殘疾需要配制補償功能的器具的，憑醫(yī)院證明按照普及型器具的費用計算。

    （七）喪葬費：按照交通事故發(fā)生地的喪葬費標(biāo)準(zhǔn)支付。

    （八）死亡補償費：按照交通事故發(fā)生地平均生活費計算，補償十年。對不滿十六周歲的，年齡每小一歲減少一年；對七十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低均不少于五年。

    （九）被扶養(yǎng)人生活費：以死者生前或者殘者喪失勞動能力前實際扶養(yǎng)的、沒有其他生活來源的人為限，按照交通事故發(fā)生地居民生活困難補助標(biāo)準(zhǔn)計算。對不滿十六周歲的人撫養(yǎng)到十六周歲。對無勞動能力的人扶養(yǎng)二十年，但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年；七十周歲以上的按五年計算。對其他的被撫養(yǎng)人扶養(yǎng)五年。

    （十）交通費：按照當(dāng)事人實際必需的費用計算，憑據(jù)支付。

    （十一）住宿費：按照交通事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差住宿標(biāo)準(zhǔn)計算，憑據(jù)支付。

    最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》

    第8條規(guī)定：因侵權(quán)致人精神損害，但未造成嚴(yán)重后果，受害人請求賠償精神損害的，一般不予支持，人民法院可以根據(jù)情形判令侵權(quán)人停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉。因侵權(quán)致人精神損害，造成嚴(yán)重后果的，人民法院除判令侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉等民事責(zé)任外，可以根據(jù)受害人一方的請求判令其賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。第9條規(guī)定，精神損害撫慰金包括以下方式：

    （一）致人殘疾的，為殘疾賠償金；

    （二）致人死亡的，為死亡賠償金；

    （三）其他損害情形的精神撫慰金。

    第10條規(guī)定，精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：

    （一）侵權(quán)人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；

    （二）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；

    （三）侵權(quán)行為所造成的后果；

    （四）侵權(quán)人的獲利情況；