非遺保護(hù)論文精選(九篇)
前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的非遺保護(hù)論文主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。
第1篇：非遺保護(hù)論文范文
[關(guān)鍵詞]地方高校圖書館 非物質(zhì)文化遺產(chǎn) 白鶴梁題刻
[分類號(hào)]G258.6
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指各族人民世代相承的、與群眾生活密切相關(guān)的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式和文化空間,具有無形性、活態(tài)性、傳承性等特征和歷史傳承、審美藝術(shù)、科學(xué)認(rèn)識(shí)、社會(huì)和諧等重要價(jià)值。我國是一個(gè)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源十分豐富的國家。位于重慶涪陵長江江心的白鶴梁題刻記載了1200多年來長江72個(gè)枯水年份的水文信息,空前規(guī)模的長江三峽水利樞紐工程和葛洲壩電站的設(shè)計(jì),賴此得到了計(jì)算水量的史料數(shù)據(jù);它對(duì)研究長江水文、區(qū)域及全球氣候變化的歷史規(guī)律有重要的科學(xué)價(jià)值,是“世界水文資料寶庫”,又是集文學(xué)、書法、繪畫、石刻等藝術(shù)為一體的“世界水下碑林”。受長江三峽水利工程的影響,白鶴梁將永沒庫底。為此,位于三峽庫區(qū)的長江師范學(xué)院圖書館為白鶴梁題刻的搶救性保護(hù)做了大量工作。筆者曾在該館從事圖書資料管理工作10余年,也曾參與白鶴梁題刻保護(hù)的相關(guān)工作。本文將結(jié)合筆者自身的工作經(jīng)驗(yàn)和體會(huì)以及該館參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的整體思路和具體實(shí)踐,探討地方高校圖書館應(yīng)如何在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)中發(fā)揮重要作用,以期為地方高校圖書館的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作提供一些參考和借鑒。
1 圖書館參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的意義
1.1 保存、傳播非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是圖書館的重要職責(zé)
聯(lián)合國教科文組織認(rèn)為圖書館有四項(xiàng)職能,其中保存人類文化遺產(chǎn)位居第一。圖書館自誕生之日起就擔(dān)負(fù)起保存人類文化遺產(chǎn)的神圣使命。參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的搶救、保護(hù)、傳播與研究,使圖書館的知識(shí)組織與知識(shí)服務(wù)研究植根于本民族深厚土壤中,是圖書館正視知識(shí)文化、維護(hù)文化多樣性的選擇,也是圖書館義不容辭的職責(zé)。高校圖書館特別是地方高校圖書館除了為學(xué)校教學(xué)科研提供保障之外,還應(yīng)肩負(fù)保存地方文化傳統(tǒng)、為本地政府提供決策所需的信息資源、為本地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)、支持地方建設(shè)的社會(huì)職能。
1.2 有助于拓寬圖書館學(xué)知識(shí)研究領(lǐng)域
與物質(zhì)文化遺產(chǎn)相比,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有更多、更鮮明的跨學(xué)科、跨領(lǐng)域的文化特征和知識(shí)屬性,因此,研究非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)與現(xiàn)象,需運(yùn)用多門學(xué)科領(lǐng)域的知識(shí),需要與社會(huì)學(xué)、人類學(xué)、歷史學(xué)、民俗學(xué)、教育學(xué)、語言學(xué)、心理學(xué)、美學(xué)、藝術(shù)學(xué)、文獻(xiàn)學(xué)、信息技術(shù)等學(xué)科進(jìn)行交叉研究。圖書館學(xué)正是與許多學(xué)科發(fā)生交叉或關(guān)聯(lián)的一門學(xué)科。圖書館將活態(tài)知識(shí)適度地納入研究范疇,可擴(kuò)大圖書館學(xué)知識(shí)研究領(lǐng)域,開拓學(xué)術(shù)視野,增強(qiáng)圖書館學(xué)研究的活力。圖書館學(xué)本是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科,更應(yīng)有學(xué)術(shù)的自覺,到生動(dòng)豐富的民間社會(huì)活動(dòng)中尋找研究課題,促使圖書館學(xué)在不斷解答問題中得到發(fā)展。
1.3 圖書館的經(jīng)驗(yàn)和方法可為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)提供借鑒
目前,中國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)相對(duì)滯后,且處于無序狀態(tài),迫切需要有關(guān)部門的組織領(lǐng)導(dǎo)和專業(yè)人員的業(yè)務(wù)指導(dǎo),對(duì)流散的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)。圖書館作為保存人類文化的重要部門,具有科學(xué)組織、科學(xué)分類、科學(xué)研究各種文獻(xiàn)的經(jīng)驗(yàn)與方法,諸如文獻(xiàn)分類法、版本法、主題法、目錄、索引等比較完整的科學(xué)的圖書館學(xué)研究方法,對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的搶救、保護(hù)、研究等具有一定的指導(dǎo)作用和借鑒意義。數(shù)字圖書館的現(xiàn)代技術(shù)手段可為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)提供其所需的各種技術(shù),即將處于隱性、零散狀態(tài)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)進(jìn)行概念化、顯式化、形式化的本體化加工處理,使之成為可交流、可共享的顯知識(shí)產(chǎn)品,為其保存、利用提供條件。
1.4 地方高校圖書館參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的優(yōu)勢
根據(jù)國務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見》,各級(jí)文化行政部門是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的主要機(jī)構(gòu);同時(shí),鼓勵(lì)學(xué)術(shù)研究機(jī)構(gòu)、高等院校、社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位等參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作。地方高校圖書館作為高校的學(xué)術(shù)性研究機(jī)構(gòu),總體來講,其優(yōu)勢主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
1.4.1 豐富的地方文獻(xiàn)資源
地方文獻(xiàn)是指記載一定地區(qū)范圍的自然、社會(huì)、風(fēng)土人情等特定資料,含有某一地區(qū)豐富的地方文化、自然和社會(huì)信息,是研究地方文化傳承、發(fā)展、變更的重要史料。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涵蓋于地方文獻(xiàn)內(nèi)容之中,是地方文獻(xiàn)的一種表現(xiàn)方式。地方高校圖書館是為學(xué)校的發(fā)展服務(wù)的,其文獻(xiàn)信息資源建設(shè)與學(xué)校的辦學(xué)定位始終應(yīng)保持一致,即為地方經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展服務(wù)。地方文獻(xiàn)作為研究地方經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展的重要載體,理應(yīng)是地方高校圖書館的收藏重點(diǎn)。為打造館藏地方特色,長江師范學(xué)院圖書館自2001年升本以來,突擊性收藏地方志3000余冊、中文書刊1.5萬余冊,成為該館的一大亮點(diǎn)。而當(dāng)?shù)匚幕^、博物館、公共圖書館則相差甚遠(yuǎn)。區(qū)縣公共圖書館中條件最好的涪陵區(qū)圖書館也只是零星收藏有一些方志、縣志。涪陵區(qū)文化館、博物館僅僅依靠政府有限的撥款維系著日常運(yùn)轉(zhuǎn),談不上對(duì)地方文獻(xiàn)的收集整理。不僅如此,高校圖書館的性質(zhì)決定了其館藏文獻(xiàn)信息資源層次高、內(nèi)容豐富等特點(diǎn),可為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)、確認(rèn)、項(xiàng)目申報(bào)及論證工作、民族民間文化研究提供切實(shí)的文獻(xiàn)資源保障。
1.4.2 高素質(zhì)的人才資源 人才素質(zhì)決定著圖書館的服務(wù)能力。以長江師范學(xué)院圖書館為例,該館自2002年成立烏江流域經(jīng)濟(jì)文化研究中心以來,十分重視人才隊(duì)伍建設(shè),通過引進(jìn)、外聘、培訓(xùn)等方式,擁有一大批專兼職高層次研究人員,其中包括外聘的教授3名、博士生導(dǎo)師2名、碩士生導(dǎo)師5名,本校的專兼職教授17名、博士碩士研究生19名。他們當(dāng)中不乏計(jì)算機(jī)專家、圖書情報(bào)專業(yè)的專家和文獻(xiàn)信息資源收集、整理、開發(fā)利用的專家。他們不僅熱衷于非物質(zhì)文化的保護(hù)、宣傳、研究等工作,還具備相關(guān)的知識(shí)積淀,是參與非物質(zhì)文化保護(hù)的堅(jiān)強(qiáng)后盾。此外,學(xué)生社團(tuán)和本館職工也是不可或缺的人才資源。經(jīng)過4年的努力,該中心已發(fā)展成為重慶市人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地。而當(dāng)?shù)毓矆D書館、文化館、博物館至今尚無碩士研究生以上學(xué)歷人才,初、中級(jí)職稱的工作人員達(dá)78%。可見,地方高校圖書館具有明顯的人才資源優(yōu)勢。
1.4.3 現(xiàn)代化的服務(wù)能力 為適應(yīng)我國高等教育發(fā)展的需要,目前我國高校圖書館絕大多數(shù)實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)化、現(xiàn)代化管理,信息服務(wù)能力顯著提高。如長江師范學(xué)院圖書館信息存儲(chǔ)容量達(dá)22TB,實(shí)現(xiàn)了業(yè)務(wù)管理自動(dòng)化,采用圖騰集成管理系統(tǒng)處理采訪、編目、典藏、流通、公共檢索、連續(xù)出版物管理等業(yè)務(wù);電子閱覽、視頻點(diǎn)播、信息檢索、文獻(xiàn)傳遞、用戶培訓(xùn)等服務(wù)實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)化;開通網(wǎng)上圖書館、手機(jī)短信、科技查新、定題跟
蹤、信息推送、館際互借等服務(wù)。而涪陵區(qū)圖書館、涪陵區(qū)文化館、涪陵區(qū)博物館至今還未實(shí)現(xiàn)真正意義上的現(xiàn)代化管理,有的部室還要借助手工借還,正在學(xué)習(xí)、借鑒長江師范學(xué)院圖書館的成功經(jīng)驗(yàn),向現(xiàn)代化、網(wǎng)絡(luò)化管理的目標(biāo)邁進(jìn)。
1.4.4 得天獨(dú)厚的地域優(yōu)勢 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為一個(gè)地區(qū)、一個(gè)民族的文化符號(hào)和生命記憶,主要還是藏于民間,具有明顯的區(qū)域性特征,帶有強(qiáng)烈的地方色彩,這些古老的文化因子在農(nóng)耕大地上被傳承下來,與群眾生活密切相關(guān)。目前非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的最大困難就是要提高群眾對(duì)非物質(zhì)文化的保護(hù)意識(shí)。地方高校圖書館地處非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的腹心地帶,對(duì)本地區(qū)的非物質(zhì)文化比較了解,方便從事田野調(diào)查、民間資料采集整理以及開展對(duì)群眾非物質(zhì)文化保護(hù)的普及宣傳教育。與其他高校圖書館相比,區(qū)域位置決定了地方高校圖書館在本地非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)中所扮演的重要角色。
3 地方高校圖書館參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)應(yīng)采取的措施
《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》認(rèn)為:“保護(hù)”是指確保非物質(zhì)文化遺產(chǎn)生命力的各種措施,包括遺產(chǎn)的確認(rèn)、立檔、研究、保存、保護(hù)、宣傳、弘揚(yáng)、傳承(特別是通過正規(guī)和非正規(guī)教育)和振興。筆者認(rèn)為,地方高校圖書館參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)應(yīng)采取如下措施:
3.1 立檔保存:對(duì)無形文化遺產(chǎn)的有形物化
保存是基礎(chǔ),是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的首要程序。保存不是封存,是將傳統(tǒng)文化元素有效地保護(hù)起來,供研究人員及后人研究借鑒。地方高校圖書館首先應(yīng)通過多種途徑采集非物質(zhì)文化遺產(chǎn)信息,組織專業(yè)人員深入民間實(shí)地考察,開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)普查工作。普查要堅(jiān)持全面性、代表性、真實(shí)性的原則。全面性是指兼顧城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村、兼顧不同人群的全面調(diào)查和采錄;代表性是指在全面掌握某地區(qū)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)蘊(yùn)藏情況的基礎(chǔ)上,選擇有代表性的民俗事象,加以認(rèn)真、科學(xué)地采錄;真實(shí)性是指普查時(shí)要忠實(shí)地采錄講述者講述的原貌,按照民間文化作品和民俗表現(xiàn)形態(tài),保持原狀、不加修飾地將其記錄和描述下來。符合這三原則的采錄成果,才是真實(shí)而有價(jià)值的,才能經(jīng)得起歷史的檢驗(yàn)。凡具有歷史、科學(xué)、藝術(shù)價(jià)值的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)均在普查和保護(hù)之列。普查還要掌握科學(xué)方法。根據(jù)不同情況采用不同的調(diào)查方法,如重點(diǎn)走訪、抽樣調(diào)查、開小型調(diào)查會(huì)、觀摩民間藝術(shù)家的表演、參與民俗節(jié)慶活動(dòng)等。調(diào)查采訪者以筆錄、攝影、錄音、錄像等方式真實(shí)地記錄現(xiàn)場考察成果,同時(shí)還要注意搜尋民間傳抄的唱本、長詩、鼓詞、皮影腳本、經(jīng)書等手抄本。要對(duì)采集到的口頭文學(xué)、民間藝術(shù)品、民俗事物、攝影攝像等進(jìn)行詳細(xì)登記。普查之后,要進(jìn)行總結(jié)評(píng)估,寫好調(diào)查報(bào)告,對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行登記、分類、整理,對(duì)普查結(jié)果進(jìn)一步系統(tǒng)化、規(guī)范化、檔案化。同時(shí),也應(yīng)進(jìn)一步挖掘現(xiàn)有館藏的地方文獻(xiàn)資源內(nèi)含的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)信息,收集整理非物質(zhì)文化遺產(chǎn)申遺材料和保護(hù)過程的檔案,如申報(bào)項(xiàng)目的文本附件、音像資料、數(shù)字化多媒體等。然后,利用現(xiàn)代技術(shù)手段將收集整理的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資料轉(zhuǎn)化為文字、光盤、磁帶等,或建成非物質(zhì)文化遺產(chǎn)特色數(shù)據(jù)庫。有條件的地方高校圖書館,還可建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)博物館或民俗博物館。長江師范學(xué)院圖書館用文字、錄音、錄像、數(shù)字化多媒體等手段,對(duì)白鶴梁相關(guān)資料進(jìn)行真實(shí)、全面、系統(tǒng)的記錄,建成白鶴梁專題數(shù)據(jù)庫;利用現(xiàn)代技術(shù)手段將其轉(zhuǎn)化為文字、光盤、磁帶等物化資料,并按照專題集中的原則,使用圖騰集成管理系統(tǒng)軟件分編入藏:①進(jìn)入編目系統(tǒng),將文字資料做成機(jī)讀MARC記錄,在MARC記錄的010字段標(biāo)注含光盤、磁帶或圖片集,210字段標(biāo)注光盤X片、磁帶X盒或圖片X張,MARC做好后,打印書標(biāo)貼于文字資料上;②進(jìn)入書標(biāo)打印系統(tǒng),依據(jù)做好的文字資料的條碼號(hào),在含光盤或磁帶的專用書標(biāo)上打印出該文字資料的索書號(hào)和相應(yīng)的光盤號(hào)、磁帶號(hào)或圖片集號(hào),在文字資料和光盤、磁帶或圖片集上分別貼上該專用書標(biāo);③再次進(jìn)入編目系統(tǒng),在MARC機(jī)讀記錄中打開館藏信息,在下掛數(shù)據(jù)記錄中添加光盤號(hào)、磁帶號(hào)或圖片集號(hào);④進(jìn)入典藏系統(tǒng),將分編好的文字資料分配給“非遺”書庫,并將圖片、磁帶或光盤移交“非遺”書庫保存。
3.2 價(jià)值研究:挖掘非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的價(jià)值精髓
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有歷史、文化、審美、教育、科學(xué)、經(jīng)濟(jì)等多方面的價(jià)值。挖掘非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的價(jià)值精髓是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。比如,正因?yàn)楦鹦逎櫟瓤茖W(xué)家研究發(fā)現(xiàn)了白鶴梁的重要價(jià)值,國家才不惜耗資1.89億元修建“水下博物館”,既將其妥善保存,同時(shí)又開發(fā)其旅游價(jià)值?？梢?價(jià)值研究對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)有著十分重要的意義。搶救與保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不僅是一個(gè)實(shí)際操作的問題,更是一個(gè)需要澄清理論觀念的問題。理論上模糊不清,就難以對(duì)保護(hù)對(duì)象做出科學(xué)的界定和評(píng)估。地方高校圖書館參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù),應(yīng)做好保護(hù)前的甄別鑒定、價(jià)值評(píng)估等先期工作,有的放矢地進(jìn)行保護(hù)和合理利用。一般來講,只有具備如下三個(gè)條件的文化形式和產(chǎn)品,才是急需得到搶救與保護(hù)的:一是具有民族獨(dú)特性,深深扎根于文化傳統(tǒng)或有關(guān)地區(qū)文化歷史之中;二是具備一種或多種科學(xué)的、獨(dú)特的、珍貴的價(jià)值;三是具有鮮明的個(gè)性化特征,同時(shí)表現(xiàn)出創(chuàng)造者豐富的想象力和高難度的技藝,是同類文化樣式的典范。長江師范學(xué)院圖書館積極組織專家學(xué)者對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行價(jià)值研究,或與其他有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作研究;用錄像和記錄等方式將民間藝人的技藝整理、保護(hù)下來,組織專家對(duì)傳承人的成就和傳承工作進(jìn)行學(xué)術(shù)性、專業(yè)性的分析和評(píng)估;支持項(xiàng)目申報(bào)、論文撰寫、論著出版等工作。該館相關(guān)課題有184項(xiàng)(國家級(jí)12項(xiàng)),發(fā)表相關(guān)學(xué)術(shù)論文400余篇,出版專著、編著30余部;其中白鶴梁題刻研究成果有曾超的專著《三峽國寶一白鶴梁題刻匯錄與考索》(中國文史出版社2005年版)、周晏的論文《白鶴梁蒙文題刻背景追述》(《三峽大學(xué)學(xué)報(bào)》人文社會(huì)科學(xué)版2007年第6期)、李勝的論文《白鶴梁石刻題名人考按五十六則》(《三峽大學(xué)學(xué)報(bào)》人文社會(huì)科學(xué)版2006年第1期)和《釋文校讀記》(《重慶社會(huì)科學(xué)》2005年第10期)等。此外,該館學(xué)者堅(jiān)持理論聯(lián)系實(shí)際的原則,在進(jìn)行非物質(zhì)文化遺產(chǎn)價(jià)值理論研究的同時(shí),還親自參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)實(shí)踐,使遺產(chǎn)價(jià)值理論在實(shí)踐中得到檢驗(yàn)和發(fā)展。
3.省略/gwge/2005-08/15/content_21681.htm
[2]王云慶,圖書館等文化事業(yè)機(jī)構(gòu)保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的措施圖書情報(bào)工作,2007,51(8):132-135
[3]葛修潤,國寶“白鶴梁”,中國三峽建設(shè),2006(2):73-79
[4]方允璋,圖書館與非物質(zhì)文化遺產(chǎn),北京:北京圖書館出版社,2006:96-98
[5]張小芳,對(duì)高校圖書館參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的若干思考情報(bào)探索,2008(03):32-33
[6]黃峒勝淺談公共圖書館地方文獻(xiàn)數(shù)字化建設(shè),圖書館工作與研究,2009(12):107-109
[7]金文堅(jiān),高校圖書館保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的理論與實(shí)踐研究,圖書館學(xué)研究,2007(7):90-92
[8]聯(lián)合國教科文組織:《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》第一章總則,[2010-05-19]unesdoc.省略/images/0013/001325/132540c.pdf
第2篇：非遺保護(hù)論文范文
關(guān)鍵詞：圖書館；非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；保護(hù)
中圖分類號(hào)：G251 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2013）25-0192-02
全球化趨勢的加強(qiáng)和現(xiàn)代化進(jìn)程的加快，致使文化生態(tài)發(fā)生巨大變化。隨著農(nóng)村人口向城市移動(dòng)、隨著傳播媒體和全球經(jīng)濟(jì)的影響，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)正在遭受侵蝕、削弱、破壞和分解，甚至被外來文化代替，大批文化瑰寶走向消亡。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是國家、民族賴以綿延發(fā)展、增強(qiáng)凝聚力的紐帶，是維護(hù)國家統(tǒng)一、民族團(tuán)結(jié)的基礎(chǔ)及聯(lián)系世界的橋梁；而作為文化事業(yè)重要組成部分的圖書館，在保存、保護(hù)、傳播中華優(yōu)秀文化遺產(chǎn)方面的地位和作用不容忽視，而圖書館的業(yè)務(wù)及職能也決定了其對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)責(zé)無旁貸，圖書館充分發(fā)揮其保存、開發(fā)及教育等職能對(duì)遏制非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的消亡、振興民族和維持文化多樣性的可持續(xù)發(fā)展具有重要意義。
一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的文化資源性
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一種能被人類開發(fā)和利用的信息和經(jīng)驗(yàn)，是一種社會(huì)財(cái)富的來源，是人類社會(huì)中可用以創(chuàng)造物質(zhì)和精神財(cái)富的客觀存在。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的資源性，取決于其財(cái)富創(chuàng)造性，而其財(cái)富創(chuàng)造性來源于社會(huì)性、傳承性、流動(dòng)性等特性。
（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的社會(huì)性
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一種社會(huì)現(xiàn)象，其產(chǎn)生、存在、發(fā)展離不開原生境人的活動(dòng)，是一定社會(huì)形態(tài)下人類社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)的產(chǎn)物，是人與人之間社會(huì)關(guān)系的客觀反映。它體現(xiàn)人類實(shí)踐的過程性、價(jià)值性、多元性、綜合性和集體性，是一種體現(xiàn)集體觀念的集體行為反映。社會(huì)認(rèn)知、社會(huì)情感、社會(huì)行為貫穿了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)產(chǎn)生、存在、發(fā)展的三個(gè)階段。社會(huì)認(rèn)知是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)產(chǎn)生的基礎(chǔ)性環(huán)節(jié)，社會(huì)情感是社會(huì)認(rèn)知的深化，而社會(huì)行為是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)形成的關(guān)鍵。在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)存續(xù)的每一階段都離不開原生境人的認(rèn)知、情感和行為。不同的社會(huì)生產(chǎn)方式，造就了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的多元化和差異性，這使得人們在實(shí)現(xiàn)目標(biāo)時(shí)，可供選擇的范圍擴(kuò)大，使得可供傳遞的遺產(chǎn)充滿活力，進(jìn)而決定了其創(chuàng)造的物質(zhì)和精神財(cái)富的豐富性。
（二）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承性
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是民族、種群、地域的某個(gè)個(gè)體或是群體創(chuàng)作并在歷史發(fā)展過程中，經(jīng)世代相傳，自然承襲，每一歷史單元的人們在上一單元流傳下來的知識(shí)形態(tài)的基礎(chǔ)上不斷加工、修改，融入本代人的智慧、創(chuàng)作構(gòu)思，就某一歷史單元而言，它對(duì)上一單元流傳下來的知識(shí)的修改、加工，即是一種整理、演繹的過程。正是經(jīng)過這種不斷的整理、演繹，而形成本歷史單元對(duì)前文化現(xiàn)象的繼承，即整個(gè)前文化現(xiàn)象的沉積：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。這是一個(gè)社會(huì)財(cái)富不斷積累、擴(kuò)充和發(fā)展的過程。通過口授心傳，繼承人類的精神財(cái)富；通過知識(shí)、技能的物化，繼承人類的物質(zhì)財(cái)富，每一代人繼承前人創(chuàng)造的財(cái)富的同時(shí)，創(chuàng)造新的財(cái)富，推動(dòng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的發(fā)展。
（三）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的流動(dòng)性
知識(shí)的傳播性，使得非物質(zhì)文化遺產(chǎn)包含的技能、信息及其載體隨之傳播、交流、交換。知識(shí)、信息在流動(dòng)中不斷滿足著更多的人們的精神需要，創(chuàng)造著精神財(cái)富；同時(shí)更多的人們將這些知識(shí)和信息商品化、經(jīng)濟(jì)化，即從中獲取經(jīng)濟(jì)利益，創(chuàng)造物質(zhì)財(cái)富，從而社會(huì)總財(cái)富不斷增加。所以，流動(dòng)性增加了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的社會(huì)價(jià)值，推動(dòng)了其財(cái)富創(chuàng)造性。資源性的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，其豐富性和多樣性關(guān)系到未來世代的福祉，驗(yàn)證著社會(huì)的進(jìn)程，其所包含的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)對(duì)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、環(huán)境等方面具有不可估量的價(jià)值，它能夠使人們更加有效地掌握自然規(guī)律，利用自然資源，后人從中獲得生產(chǎn)生活知識(shí)的同時(shí)，不斷獲取著精神和物質(zhì)利益。
（四）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的價(jià)值客體性
這表現(xiàn)為其對(duì)于人的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和精神價(jià)值。價(jià)值是客體對(duì)于主體的意義。包括客體對(duì)于主體的需要的滿足和主體關(guān)于客體的絕對(duì)超越兩個(gè)方面[1]，是人們所利用的并表現(xiàn)了對(duì)人的需要的關(guān)系的物的屬性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在使用上的特點(diǎn)，決定了其作為價(jià)值客體對(duì)于主體——人的需要的滿足。
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的資源性決定了其極高的價(jià)值性。資源的優(yōu)化配置和使用，需要資源的流轉(zhuǎn)，保證其順暢交換，使其獲得最大限度的開發(fā)與使用，圖書館得天獨(dú)厚的資源收藏、整理、典藏等條件，使得其參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)這一文化資源保存開發(fā)事業(yè)之中甚有必要，有利于這種活態(tài)文化的開發(fā)式保存。
二、圖書館的職能與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)
圖書館具有保存人類文化遺產(chǎn)、開發(fā)信息資源及社會(huì)教育等職能，其職能決定了其參與保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的必要性及可行性。
（一）保存人類文化遺產(chǎn)的職能
作為大眾閱讀的場所，圖書館收藏的文獻(xiàn)資源，承載著人類文明和歷史的前進(jìn)步伐，其推動(dòng)著知識(shí)的傳承和文化的共享。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一種知識(shí)性、文化性及文明性高度融合的文化體系，而圖書館作為收藏人類知識(shí)文獻(xiàn)的殿堂，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)自然納入其收集、整理及典藏范圍之內(nèi)，這也是圖書館保存人類文化遺產(chǎn)職能的體現(xiàn)。
（二）開發(fā)信息資源的職能
提高文獻(xiàn)利用率是圖書館的工作重點(diǎn)，因而積極開發(fā)、廣泛利用所藏文獻(xiàn)資源是圖書館的重要職能。圖書館通過對(duì)到館文獻(xiàn)驗(yàn)收、編目、上架流通，將文獻(xiàn)形成科學(xué)規(guī)律的信息源，呈現(xiàn)給讀者，并推動(dòng)文獻(xiàn)所承載著的知識(shí)與文明廣泛交流與傳播。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為一種文化資源，其有賴于圖書館的挖掘與開發(fā)，圖書館通過對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的整理、研究、學(xué)術(shù)交流及對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目的宣傳、展示，將其資源性呈現(xiàn)給讀者。
（三）社會(huì)教育的職能
圖書館豐富的館藏資源、優(yōu)雅的讀書環(huán)境，使讀者在自我研習(xí)中提高自身素養(yǎng)，進(jìn)而充分發(fā)揮圖書館的育人職能。圖書館的育人職能包括思想教育職能、知識(shí)擴(kuò)充職能、豐富讀者文娛生活職能等。思想教育職能的宗旨是要引導(dǎo)和幫助讀者樹立正確的世界觀、人生觀、價(jià)值觀，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為一種傳統(tǒng)文化知識(shí)，博大精深，中國傳統(tǒng)文化的根本精神，應(yīng)該是傳統(tǒng)文化中居于核心地位的民族精神，它是中華民族長期以來逐漸形成的思想觀念，也是中華民族傳統(tǒng)的心理模式與思維模式[2]，圖書館作為重要的思想政治教育平臺(tái)，可使讀者在閱讀中樹立強(qiáng)烈的愛國主義精神和崇高的民族氣節(jié)，在閱讀中立志將祖國傳統(tǒng)文明發(fā)揚(yáng)光大，圖書館通過收藏、整理、宣傳非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有關(guān)文獻(xiàn)資料，將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所代表的璀璨文明展現(xiàn)給讀者，提高讀者的民族自豪感；圖書館作為信息知識(shí)的儲(chǔ)藏與中樞機(jī)構(gòu)，自然文化知識(shí)的積累和傳播是其最顯著的功能，圖書館可憑借自身優(yōu)勢將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的相關(guān)知識(shí)予以推廣普及，擴(kuò)充讀者對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的了解和認(rèn)同；非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在很大程度上是人民在日常文娛生活中發(fā)明創(chuàng)造并沿襲傳承下來的，因此圖書館可通過對(duì)傳統(tǒng)口頭文學(xué)以及作為其載體的語言；傳統(tǒng)美術(shù)、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技；傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法；傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶等民俗；傳統(tǒng)體育和游藝等非物質(zhì)文化遺產(chǎn)相關(guān)資料、研究論文、普及圖書等予以收藏，能夠在很大程度上滿足讀者文娛生活需求，也可調(diào)動(dòng)讀者興趣予以研修。
三、圖書館保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的范圍和舉措
（一）圖書館保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的范圍
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物和場所。保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的目的是維持原生資源的多樣性及其構(gòu)成整體資源的個(gè)體存續(xù)，由此非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)范圍涉及非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身、生存環(huán)境、保有人、開發(fā)利用人、原生境人。圖書館保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的范圍也應(yīng)包括文化遺產(chǎn)本身，相關(guān)實(shí)物、場所，人三部分。由于圖書館非博物館，其側(cè)重點(diǎn)在于文獻(xiàn)的收集、整理、加工、流通，即文獻(xiàn)資源是圖書館的客體，因而圖書館應(yīng)以有關(guān)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身、實(shí)物場所環(huán)境、傳承人、知識(shí)開發(fā)使用人及原生境人等的文獻(xiàn)資料為主。
（二）圖書館保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的舉措
1.收集整理。圖書館收藏能力各異，故首先要明確本館對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)相關(guān)資源的收藏原則、收藏范圍、收藏重點(diǎn)和采選標(biāo)準(zhǔn)，然后以采購、交換和復(fù)制等各種方式納入館藏。應(yīng)注重收集有關(guān)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的代表性著作、整理調(diào)查資料、實(shí)物圖片、資料復(fù)制件等，特別是具有地方性特色的遺產(chǎn)資料；可建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)檔案及相關(guān)數(shù)據(jù)庫。除依法應(yīng)當(dāng)保密的外，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)檔案及相關(guān)數(shù)據(jù)信息應(yīng)當(dāng)公開，便于公眾查閱。同時(shí)對(duì)收藏的資料進(jìn)行分類、標(biāo)引、著錄和目錄組織并予以文獻(xiàn)典藏。通過圖書館服務(wù)工作，吸引并發(fā)展熱愛傳統(tǒng)文化的讀者，組織讀者研究，對(duì)讀者開展傳統(tǒng)知識(shí)的教育工作。
2.加強(qiáng)宣傳，提高讀者保護(hù)意識(shí)。圖書館具有傳承和傳播的功能。圖書館可通過邀請(qǐng)專家、傳承人等舉辦專題講座，創(chuàng)設(shè)主題圖書館，開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的整理、研究、學(xué)術(shù)交流和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目的宣傳、展示。突出項(xiàng)目名稱、歷史、現(xiàn)狀和價(jià)值；介紹其傳承情況，包括傳承范圍、傳承譜系、傳承人的技藝水平、傳承活動(dòng)的社會(huì)影響；保護(hù)要求，包括保護(hù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到的目標(biāo)和應(yīng)當(dāng)采取的措施、步驟、管理制度；同時(shí)將有助于說明項(xiàng)目的視聽資料等材料推廣給讀者，建立并加深讀者對(duì)祖國傳統(tǒng)文明的了解和責(zé)任心，鼓勵(lì)更多的讀者參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的科學(xué)技術(shù)研究和保護(hù)、保存方法研究。圖書館作為信息資源的傳輸機(jī)構(gòu)，在一定程度上有利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的記錄和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目的整理、出版等活動(dòng)的開展，對(duì)其傳承和傳播都起到間接的推動(dòng)作用。
圖書館，過去、現(xiàn)在、未來首先要做好的就是收藏人類知識(shí)文獻(xiàn)的精華并將其傳播下去。這也正是圖書館的重點(diǎn)所在。
參考文獻(xiàn)：
[1]杜道明.通向和諧之路——中國的和諧文化與和諧美學(xué)[M].北京：國防大學(xué)出版社，2000.
第3篇：非遺保護(hù)論文范文
關(guān)鍵詞:電子商務(wù) 消費(fèi)者權(quán)益 面臨問題 政策建議
在信息高速發(fā)展的現(xiàn)時(shí)代,電子商務(wù)仿佛一把雙刃劍,一方面以其成本低、效率高、速度快而在競爭日益激烈的商業(yè)環(huán)境中,越來越廣泛地得到消費(fèi)者認(rèn)可;另一方面,在網(wǎng)絡(luò)交易過程中,出現(xiàn)的各種損害消費(fèi)者權(quán)益的情形,成為其發(fā)展的阻礙,亦對(duì)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)提出嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
一、電子商務(wù)發(fā)展與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)中存在的問題。
在電子商務(wù)交易中,最大威脅來自于消費(fèi)產(chǎn)品及服務(wù)的可用性。既使消費(fèi)者確認(rèn)了經(jīng)營者的真實(shí)性,鑒別了消費(fèi)品的完整性,在實(shí)際交易過程中交易信息的可用性同樣可能導(dǎo)致信任危機(jī)。可用性一般可分為三個(gè)方面:第一,消費(fèi)者本身對(duì)商品是否需要。第二,信息本身是否真實(shí)、有效。第三,消費(fèi)行為是否受到法律保護(hù)。面臨的問題,歸納如下:
1.網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)欺詐問題。網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)欺詐是指經(jīng)營者以非法手段針對(duì)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)欺詐。信用缺失、網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)欺詐現(xiàn)象嚴(yán)重出現(xiàn)在電子商務(wù)活動(dòng)中,不良商家往往利用網(wǎng)絡(luò)的虛擬性,提供不完整的商品信息甚至虛假信息及虛假廣告,侵犯消費(fèi)者的知情權(quán),甚至涉及欺詐活動(dòng)與非法傳銷。
2.網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)合同履行問題。(1)延遲履行;(2)暇疵履行;(3)售后服務(wù)無法保證。
3.網(wǎng)絡(luò)支付安全問題。網(wǎng)絡(luò)的開放性增加了消費(fèi)者財(cái)產(chǎn)遭受侵害的風(fēng)險(xiǎn),消費(fèi)者在使用電子貨幣支付貨款時(shí)可能承擔(dān)以下風(fēng)險(xiǎn):網(wǎng)上支付信息被廠商或銀行收集后無意或有意泄露給第三者,甚至冒用;不法分子盜竊或非法破解賬號(hào)密碼導(dǎo)致電子貨幣被盜、丟失;消費(fèi)者未經(jīng)授權(quán)使用信用卡造成損失;信用卡欺詐;支付系統(tǒng)被非法入侵或病毒攻擊等。
4.網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者隱私權(quán)保護(hù)問題。在電子商務(wù)中,由于網(wǎng)絡(luò)隱私所能帶來的經(jīng)濟(jì)利益和黑客技術(shù)的發(fā)展,對(duì)消費(fèi)者隱私權(quán)構(gòu)成侵犯的最大風(fēng)險(xiǎn)來自于對(duì)個(gè)人信息的收集、傳播和利用。網(wǎng)絡(luò)隱私一旦被濫用,將給消費(fèi)者個(gè)人帶來難以想象的后果和網(wǎng)絡(luò)秩序的混亂。
5.網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)糾紛和消費(fèi)者損害賠償權(quán)的實(shí)現(xiàn)問題。電子商務(wù)是以互聯(lián)網(wǎng)為運(yùn)行平臺(tái)進(jìn)行的商務(wù)活動(dòng),而互聯(lián)網(wǎng)的無國界特性打破了疆界的界限,并動(dòng)搖了在傳統(tǒng)的地域基礎(chǔ)上形成的司法管轄基礎(chǔ)。虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間中地理界限的消失,使得很難判斷網(wǎng)上活動(dòng)發(fā)生的具體地點(diǎn)和確切范圍,而將其對(duì)應(yīng)到某一特定的司法管轄區(qū)域就更為困難。
二、對(duì)電子商務(wù)中保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的政策建議
1.立法先行,充實(shí),完善現(xiàn)行法律體系。對(duì)于網(wǎng)絡(luò)支付安全,除了采取當(dāng)事人自律規(guī)范、從網(wǎng)絡(luò)技術(shù)上確保交易安全等措施外,更要從法律上明確銀行、經(jīng)營者的賠償責(zé)任,平衡其與消費(fèi)者之間的權(quán)利義務(wù)。立法內(nèi)容應(yīng)當(dāng)考慮以下幾點(diǎn):規(guī)定經(jīng)營者的義務(wù)。制定隱私保護(hù)政策與措施并予以公示,對(duì)消費(fèi)者面臨的隱私風(fēng)險(xiǎn)有說明和提示義務(wù),對(duì)所收集的個(gè)人信息的合理使用與限制、禁止使用的義務(wù)。 我國目前對(duì)電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù),可以援引作為依據(jù)的法律是《民法通則》、《合同法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《廣告法》等,但這些法律調(diào)整的主要對(duì)象是傳統(tǒng)的交易形式,并沒有將電子商務(wù)交易的特性考慮在內(nèi)。就目前情況而言,國家已經(jīng)制定出相應(yīng)的電子商務(wù)法規(guī),但遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能解決實(shí)際中的糾紛,有待從信息披露、合同履行、格式條款、個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)、意外損失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等方面規(guī)范網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的義務(wù)進(jìn)一步完善。
2.發(fā)揮公權(quán)力量,加強(qiáng)網(wǎng)上交易監(jiān)>文秘站:
3.加強(qiáng)信用制度,健全全社會(huì)信用體系。通過法律規(guī)定網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的義務(wù)。具有在線信息披露義務(wù),包括經(jīng)營者身份信息,商品或服務(wù)信息和交易條件信息。建立一個(gè)統(tǒng)一的、覆蓋面廣的信用體系,將信用缺失者的信用記錄置于公眾監(jiān)督之下,從而大大提高其失信成本,只有這樣,全社會(huì)的信用意識(shí)才能得到有效提高,網(wǎng)上消費(fèi)才能變得更加輕松和可靠。
4.規(guī)避風(fēng)險(xiǎn),選擇CA中心。在電子商務(wù)交易過程中,CA認(rèn)證中心作為 PKI 中最重要的角色,同時(shí)作為第三方機(jī)構(gòu)來面對(duì)消費(fèi)者和經(jīng)營者。CA 中心主要通過在互聯(lián)網(wǎng)上給電子商務(wù)交易雙方發(fā)放各種電子證書,以確保消費(fèi)者在交易中的合法權(quán)益。選擇標(biāo)準(zhǔn):第一,需要具備相關(guān)資質(zhì)。第二,選擇服務(wù)領(lǐng)域廣泛、公正、全面的認(rèn)證中心。第三,選擇技術(shù)比較全面的認(rèn)證中心。第四,選擇管理嚴(yán)格、服務(wù)規(guī)范的認(rèn)證中心。
5.加強(qiáng)消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù)。在傳統(tǒng)的消費(fèi)市場中,隱私保護(hù)一般不屬于消費(fèi)者保護(hù)的突出問題,現(xiàn)行消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法也未做特別的規(guī)定。但在網(wǎng)上交易中,消費(fèi)者隱私保護(hù)變得非常突出,需要有針對(duì)性地制定特別的規(guī)則或法律條文,加強(qiáng)對(duì)消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù)。同時(shí)消費(fèi)者也需要提高自己的隱私保護(hù)意識(shí)和保護(hù)技能,盡量減少隱私暴露的機(jī)會(huì)。
第4篇：非遺保護(hù)論文范文
「關(guān)鍵詞消費(fèi)者,消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法,生活消費(fèi),醫(yī)療糾紛
「正文
法律以一定的社會(huì)關(guān)系為其調(diào)整對(duì)象，同時(shí)，不同的法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)和范圍是各不相同的?！吨腥A人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》（以下簡稱《消法》）第2條規(guī)定：“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)。”這是《消法》對(duì)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整范圍所作的界定。據(jù)此，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法主要調(diào)整為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)而產(chǎn)生的關(guān)系；或者說是一種生活消費(fèi)關(guān)系。但該規(guī)定在理論上與實(shí)踐中引發(fā)了不少爭議。爭點(diǎn)主要集中在兩個(gè)問題上：第一，何謂消費(fèi)者？消費(fèi)者是僅限于自然人還是包括法人？第二，如何界定“生活消費(fèi)”？除此之外，還需要在法律上明確哪些關(guān)系不屬于生活消費(fèi)，并應(yīng)當(dāng)排斥在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整范圍之外。筆者不揣鄙陋，就有關(guān)消費(fèi)者的概念及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整范圍提出若干淺見，求教于大家。
一、關(guān)于消費(fèi)者的概念
消費(fèi)者的概念曾經(jīng)因?yàn)橥鹾！爸儋I假”的行為而在學(xué)界引發(fā)了爭論，即消費(fèi)者是否僅應(yīng)限定在為購買商品或者接受服務(wù)僅僅只是為了滿足自己的消費(fèi)的人？筆者認(rèn)為，如果僅僅將消費(fèi)者的概念限定在滿足自己消費(fèi)的范圍上，這未免對(duì)消費(fèi)者的概念理解得過于狹窄。事實(shí)上，消費(fèi)者的含義本身比較廣泛。它不僅包括為自己生活需要購買物品的人，也包括為了收藏、保存、送人等需要而購買商品，以及替家人、朋友購買物品，他人購買生活用品的人。消費(fèi)者首先是與制造者相區(qū)別的。①（注：TheShorterOxfordEnglishDictionary，Vol.1，ClarendonPress，Oxford1973.P410d，1980，p282）而在商品交易領(lǐng)域，消費(fèi)者則是與商人相區(qū)別的概念。消費(fèi)者購買或者接受某種商品或者服務(wù)不是為了交易，而是為了自己利用。②（注：PSAtiyah，TheSaleofGoods）例如，英國1977年的《貨物買賣法》第12條就規(guī)定，作為消費(fèi)者的交易是指一方當(dāng)事人在與另一方從事交易時(shí)不是專門從事商業(yè)，也不能使人認(rèn)為其是專門從事商業(yè)的人。澳大利亞1923年的《貨物買賣法》第62條在有關(guān)消費(fèi)者交易的定義中也作出了同樣的規(guī)定。美國權(quán)威的《布萊克法律詞典》對(duì)消費(fèi)者的定義是：“所謂消費(fèi)者，是指從事消費(fèi)之人，亦即購買、使用、持有以及處理物品或服務(wù)之人”，“消費(fèi)者是指最終產(chǎn)品或服務(wù)的使用人。因此，其地位有別于生產(chǎn)者、批發(fā)商、零售商?！薄叭魏紊唐坊蚍?wù)的購買者（有別于為再販賣為目的的購買者），在默示或明示的擔(dān)保期間（或服務(wù)契約），適應(yīng)受讓該商品或服務(wù)者，均該當(dāng)為消費(fèi)者”。《牛津法律辭典》也認(rèn)為：消費(fèi)者是指“那些購買、獲得、使用各種商品和服務(wù)（包括住房）的人”。所以，筆者認(rèn)為，在市場中，所謂消費(fèi)者是指非以盈利為目的的購買商品或者接受服務(wù)的人。對(duì)于該定義具體陳述如下：
1.消費(fèi)者是指購買商品或者接受服務(wù)的人
消費(fèi)者是在市場上購買商品或接受服務(wù)的人。這就是說，消費(fèi)者既可能是親自購買商品的個(gè)人，也可能是使用和消費(fèi)他人購買的商品的人；既可能是有關(guān)服務(wù)合同中接受服務(wù)（如旅館、運(yùn)輸、酒店、食品、勞務(wù)等各種服務(wù)）的一方當(dāng)事人，也可能是接受服務(wù)的非合同當(dāng)事人。但必須指出的是，消費(fèi)者并不能完全等同于買受人。所謂買受人，是指買賣合同中，給付價(jià)款并受領(lǐng)買賣的標(biāo)的物的一方當(dāng)事人。消費(fèi)者，是指以消費(fèi)為目的而進(jìn)行交易，取得商品或接受服務(wù)的人。③（注：林世宗：《消費(fèi)者保護(hù)法之商品責(zé)任論》，臺(tái)灣1996年版，第15頁。）消費(fèi)者的范圍顯然比買受人的范圍更為寬泛，因?yàn)?，一方面，根?jù)我國《合同法》第130條的規(guī)定，買賣合同只限于對(duì)實(shí)物的買賣，因此買受人只是商品買賣中購買商品的合同一方當(dāng)事人，而并不包括提供服務(wù)合同中接受服務(wù)的一方當(dāng)事人。而消費(fèi)者顯然包括了提供服務(wù)合同中的接受服務(wù)者。另一方面，買受人都是合同的一方當(dāng)事人，即親自締約購買商品的人，而消費(fèi)者則不限于親自締約購買商品的人，還包括他人購買商品后，實(shí)際使用該商品的人。當(dāng)然，這兩個(gè)概念之間有一定的交叉。如商品買賣合同中的買受人如果是單個(gè)的個(gè)人，一般都是消費(fèi)者。
消費(fèi)者購買使用商品或接受服務(wù)是否必須支付一定的對(duì)價(jià)，對(duì)此在學(xué)理上有不同的看法，有不少學(xué)者認(rèn)為，支付對(duì)價(jià)是判斷消費(fèi)者和非消費(fèi)者的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)榭匆粋€(gè)人或一個(gè)家庭是不是法律意義上的消費(fèi)者，關(guān)鍵是看他有償獲得的商品或接受的服務(wù)，是否用來滿足個(gè)人或家庭物質(zhì)和文化生活的需要。如果個(gè)人或家庭有償取得的商品或接受的服務(wù)是用于消費(fèi)，那么，該個(gè)人或家庭就是消費(fèi)者；④（注：李凌燕：《消費(fèi)信用法律研究》，法律出版社2000年版，第7頁、第5頁。）如果沒有支付一定的對(duì)價(jià)則不是消費(fèi)者。筆者認(rèn)為這一看法是值得商榷的。第一，盡管在一般情況下，消費(fèi)者與經(jīng)營者之間發(fā)生的生活消費(fèi)關(guān)系，消費(fèi)者大多需要通過支付一定的對(duì)價(jià)，但應(yīng)指出的是，有償方式并不是市場交易的單一表象，換言之，在消費(fèi)領(lǐng)域，消費(fèi)者使用和接受某種商品或接受服務(wù)時(shí)，可能并沒有也不需要支付一定的對(duì)價(jià)，但這并不否定使用商品或接受一定服務(wù)的人是消費(fèi)者。例如，經(jīng)營者向消費(fèi)者無償提供商品（如免費(fèi)試用產(chǎn)品、免費(fèi)品嘗飲料），以及實(shí)行附贈(zèng)式的銷售（如提供贈(zèng)品、免費(fèi)服務(wù)或以優(yōu)惠價(jià)供應(yīng)配件）等等。根據(jù)我國《合同法》第191條的規(guī)定，“贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈(zèng)與，贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈(zèng)與人故意不告知暇疵或者保證無瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！币虼耍瑢?duì)這些贈(zèng)品或免費(fèi)服務(wù)，經(jīng)營者不能被免除合同上的責(zé)任，同樣，在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法領(lǐng)域，經(jīng)營者仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)消法規(guī)定的諸如安全保障、質(zhì)量保證、支付賠償?shù)确ǘx務(wù)⑤（注：許建宇：《完善消費(fèi)者立法若干基本問題研究》，《浙江學(xué)刊》2001年第1期。），而免費(fèi)接受這些商品或服務(wù)的個(gè)人，作為消費(fèi)者所享有的權(quán)益仍然應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。更何況，使用他人購買的商品，或者雖然接受了服務(wù)但并不是合同的當(dāng)事人，即并沒有支付一定的對(duì)價(jià)，也可以成為消費(fèi)者。由此可見，交易形式上的有償、無償不是決定消費(fèi)者構(gòu)成要件的標(biāo)準(zhǔn)。
2.消費(fèi)者購買商品或者接受服務(wù)時(shí)非以盈利為目的
消費(fèi)者購買商品或接受服務(wù)，并不是為了將這些商品轉(zhuǎn)讓給他人從而盈利，消費(fèi)者購買使用商品或接受服務(wù)的目的主要是用于個(gè)人與家庭的消費(fèi)。這就是說，一方面，購買商品和接受服務(wù)是為了個(gè)人的消費(fèi)，個(gè)人消費(fèi)包括兩部分，一部分是物質(zhì)資料的消費(fèi)，另一部分是勞務(wù)消費(fèi)，即接受各種形式的服務(wù)。當(dāng)然，消費(fèi)者購買商品或接受服務(wù)的目的也不完全限于個(gè)人的直接消費(fèi)，也可能是用于儲(chǔ)存、欣賞，或作為贈(zèng)品贈(zèng)送給他人等等。另一方面，消費(fèi)者購買商品或接受服務(wù)，也可能是用于家庭的或單位的消費(fèi)，這些直接使用商品或接受服務(wù)的個(gè)人雖然不是合同的當(dāng)事人，但也是消費(fèi)者。如果不是用于個(gè)人消費(fèi)，而是用于生產(chǎn)和經(jīng)營，則不是法律上所說的消費(fèi)者。
消費(fèi)者這一概念是與經(jīng)營者相對(duì)應(yīng)的。消費(fèi)者是指為生活需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的個(gè)人，經(jīng)營者是指為消費(fèi)者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務(wù)的單位和個(gè)人。對(duì)此，許多國家的立法作出了明確的規(guī)定。例如，美國聯(lián)邦瑕疵擔(dān)保法（Magnuson-MossWarrantyAct）第101條第三款對(duì)消費(fèi)者定義為：“（一）消費(fèi)性商品的買受人（非以轉(zhuǎn)售為目的）；（二）商品的默示或明示的擔(dān)保期限內(nèi)的受讓人；（三）適用商品或服務(wù)的擔(dān)保條款的人”。根據(jù)解釋，消費(fèi)者必須是：自然人或法人為其本人、家人或家庭而直接使用商品或接受服務(wù)的人。這不同于合伙或公司是以進(jìn)行商業(yè)交易，通過轉(zhuǎn)售來獲得商業(yè)利益為目的的。⑥（注：The“Magnuson-MossWarranty-FederalTradeCommissionImprovementAct”，15U.S.C.A.2301-12（1975））英國1977年的《貨物買賣法》第12條就規(guī)定，作為消費(fèi)者的交易是指一方當(dāng)事人在與另一方從事交易時(shí)不是專門從事商業(yè)，也不能使人認(rèn)為其是專門從事商業(yè)的人。由此也說明確定消費(fèi)者的概念必須嚴(yán)格區(qū)分消費(fèi)與經(jīng)營行為。
消費(fèi)是由需要引起的，消費(fèi)者購買商品和接受服務(wù)的目的是為了滿足自己的各種需要，購買商品和接受勞務(wù)本身體現(xiàn)著消費(fèi)者一定的經(jīng)濟(jì)利益的追求。任何人只要其購買商品和接受服務(wù)的目的不是為了將商品或者服務(wù)再次轉(zhuǎn)手，不是為了專門從事商品交易活動(dòng)，他或她便是消費(fèi)者。而他們與經(jīng)營者所從事的交易都是具有消費(fèi)者一方的交易。例如，購入有些商品（像糧食）后不作為生活品耗費(fèi)，而作為生產(chǎn)資料如種子等使用，或者作為種子轉(zhuǎn)售給他人，就不是消費(fèi)者而是經(jīng)營者。再如，購買兩套住房，并不是用于自己居住，而是等待價(jià)格上漲時(shí)出售，如果一旦轉(zhuǎn)售，就不是消費(fèi)者，而成為經(jīng)營者。在這些情形下，購買者雖有購買生活消費(fèi)品的行為，但將商品投入經(jīng)營領(lǐng)域，本質(zhì)上已屬于經(jīng)營活動(dòng)，因而不應(yīng)當(dāng)受到消費(fèi)者保護(hù)法的調(diào)整，而只能受合同法的調(diào)整。由于在市場中，消費(fèi)者只是與生產(chǎn)者和商人相對(duì)立的，那么，即使是明知商品有一定的瑕疵而購買的人，只要其購買商品不是為了銷售，不是為了再次將其投入市場交易，我們就不應(yīng)當(dāng)否認(rèn)其為消費(fèi)者。
3.消費(fèi)者是指購買商品或者接受服務(wù)的個(gè)人
消費(fèi)者作為一個(gè)特定的法律用語，它是指個(gè)人而不是指單位（包括企事業(yè)單位和其他組織體），更不包括政府。所謂消費(fèi)行為，不是指單位的消費(fèi)，而是指個(gè)人的消費(fèi)。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法始終是與對(duì)消費(fèi)者個(gè)人權(quán)益的保護(hù)聯(lián)系在一起的。事實(shí)上，我國也有一些類似的規(guī)定，例如，國家標(biāo)準(zhǔn)計(jì)量局1985年6月29日頒布的國家標(biāo)準(zhǔn)《消費(fèi)品使用說明總則》明確規(guī)定：“消費(fèi)者是指為滿足個(gè)人或家庭的生活需要而購買、使用商品或服務(wù)的個(gè)體社會(huì)成員”。⑦（注：徐國強(qiáng)：《對(duì)消費(fèi)者主體范圍的思考》，《江西法學(xué)》1996第6期。）國際標(biāo)準(zhǔn)化組織消費(fèi)者政策委員會(huì)1978年5月10日在日內(nèi)瓦召開的第一屆年會(huì)上把消費(fèi)者一詞定義為：“為個(gè)人目的購買或使用商品和服務(wù)的個(gè)體社會(huì)成員?！边@些表述都將消費(fèi)者定為個(gè)人無疑是正確的。
我們說，消費(fèi)者是指非以盈利為目的的購買商品或者接受服務(wù)的人，但并沒有意味著消費(fèi)者就一定是直接參與交易的當(dāng)事人。在美國法上，根據(jù)美國侵權(quán)行為法整編第402A條，消費(fèi)者不但包括真正消費(fèi)該商品的消費(fèi)者，還包括準(zhǔn)備該商品以供消費(fèi)的第三人。⑧（注：例如，甲為乙開汽水瓶時(shí)，瓶子爆炸，雖然甲并未喝汽水，但是甲也是消費(fèi)者.馮震宇等著：《消費(fèi)者保護(hù)法解讀》，月旦出版社股份有限公司，1994年版，第19頁.）事實(shí)上，消費(fèi)者也不完全限于直接的交易人，也包括最終的消費(fèi)者或使用者。例如，最終的消費(fèi)者或使用者受到傷害，不論是否由該消費(fèi)者自行購買，只要最終消費(fèi)者或者使用者所受到的傷害是由制造商所生產(chǎn)的商品的危險(xiǎn)造成的，消費(fèi)者也可以基于產(chǎn)品責(zé)任要求生產(chǎn)者賠償損失。據(jù)此判斷某人在取得某種商品和服務(wù)時(shí)是否為消費(fèi)者，不一定以該人是否支付了一定的對(duì)價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)。
二、單位是否為消費(fèi)者
應(yīng)當(dāng)指出，在我國，關(guān)于消費(fèi)者是僅限于自然人還是包括單位的問題，理論界與地方性消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法存在重大的差異。理論界大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，“所謂消費(fèi)者，是指為生活消費(fèi)的需要而購買商品或者接受服務(wù)的自然人?！雹幔ㄗⅲ毫夯坌牵骸蛾P(guān)于消法四十九條的解釋適用》，《人民法院報(bào)》2001年3月29日第3版；持此類觀點(diǎn)的文章還有：陳運(yùn)雄：《論消費(fèi)者的概念》，《求索》1998年第4期；肖強(qiáng)：《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)三題》，《華北電力大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》1999年第3期；許建宇：《完善消費(fèi)者立法若干基本問題研究》，《浙江學(xué)刊》2001年第1期等。只有少數(shù)學(xué)者如何山，贊同單位也應(yīng)適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，參見何山：《還我一個(gè)寧靜的公序良俗-消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法有關(guān)問題訪談錄》，《中國律師》1998年第3期。）持該類見解的學(xué)者主要理由是：單位并非終極消費(fèi)的主體。其作為自然人的集合體，購買商品或接受服務(wù)的目的是為了單位成員或其他有關(guān)人員的利益，歸根到底自然人仍是終極消費(fèi)的主體。此外，將單位列為消費(fèi)者也容易滋生腐敗。因?yàn)椤断ā芬?guī)定了“假一罰二”的懲罰性賠償原則，如果將單位視為消費(fèi)者，則可能導(dǎo)致單位采購人員和主管人員在“賠償?shù)臍w己，損失的歸單位”問題上做文章，最終產(chǎn)生腐敗。⑩（注：陳運(yùn)雄：《論消費(fèi)者的概念》，《求索》1998年第4期。）然而，我國各地的地方性消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法卻幾乎一致地認(rèn)為單位也應(yīng)適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法，例如，《上海市保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益條例》（1994年12月9日修正）第2條第1款規(guī)定，“本條例所稱的消費(fèi)者，是指為物質(zhì)、文化生活需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的單位和個(gè)人，其權(quán)益受國家法律、法規(guī)和本條例的保護(hù)?！薄逗鲜∠M(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》第2條規(guī)定，“本條例所稱消費(fèi)者，只指為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的單位和個(gè)人。”《江西省實(shí)施<中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法>辦法》（1995年8月1日施行；1997年6月20修正）第2條第1款規(guī)定，“本辦法所稱的消費(fèi)者，是指為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的個(gè)人和單位?！薄逗邶埥∠M(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》（1995年12月15日頒布）第2條第1款規(guī)定，“本條例所稱的消費(fèi)者，是指為生活消費(fèi)需要而購買、使用商品或者接受服務(wù)的個(gè)人和單位?！薄顿F州省消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》（1994年9月28日頒布）第2條第1款規(guī)定，“本條例所稱消費(fèi)者是指有償獲得商品和接受服務(wù)直接用于物質(zhì)、文化生活需要的單位和個(gè)人?！薄逗幽鲜∠M(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》（1995年7月5日公布）第2條第1款規(guī)定，“本條例所稱的消費(fèi)者，是指為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的個(gè)人和單位?！薄渡钲诮?jīng)濟(jì)特區(qū)實(shí)施<中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法>辦法》（1996年12月26日公布施行）第2條第1款規(guī)定，“本辦法所稱消費(fèi)者，是指為生活消費(fèi)購買、使用商品或者接受服務(wù)的個(gè)人和單位?！薄逗Ｄ鲜?shí)施<中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法>辦法》（1997年12月12日公布施行）第2條前段規(guī)定，“本辦法所稱消費(fèi)者，是指為物質(zhì)、文化生活需要而購買、使用商品或者接受服務(wù)的單位和個(gè)人?！笔聦?shí)上，在制定消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的時(shí)候，關(guān)于單位消費(fèi)是否適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的問題就存在爭議。當(dāng)時(shí)有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，單位也要消費(fèi)，單位因消費(fèi)而購買商品或接受服務(wù)時(shí)，也應(yīng)受消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法調(diào)整，以便得到更充分的保護(hù)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法只適用于公民而不適用單位，單位購買商品或接受服務(wù)時(shí)可以適用經(jīng)濟(jì)合同法。（11）（注：何山：《還我一個(gè)寧靜的公序良俗-消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法有關(guān)問題訪談錄》，《中國律師》1998年第3期。）這兩種觀點(diǎn)都有一定的道理，需要在法律上作出研討。
筆者認(rèn)為，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中所指的“消費(fèi)者”原則上僅限于自然人，不應(yīng)當(dāng)包括單位，單位因消費(fèi)而購買商品或接受服務(wù)，應(yīng)當(dāng)受合同法調(diào)整，而不應(yīng)當(dāng)受消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整。其原因在于：
第一，從消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的立法宗旨來看，其是為了保護(hù)現(xiàn)代消費(fèi)社會(huì)中的弱者而產(chǎn)生的。將消費(fèi)者的范圍局限于個(gè)體社會(huì)成員是基于對(duì)個(gè)體社會(huì)成員弱者地位的認(rèn)識(shí)?！断ā分砸獙?duì)消費(fèi)者給予特殊保護(hù)，主要就是因?yàn)橄M(fèi)者是弱者?！肮I(yè)化社會(huì)孕育了一種考慮當(dāng)事人之間實(shí)際存在的不平等的契約關(guān)系的新觀念。立法者傾向于保護(hù)最弱者，打擊最強(qiáng)者，保護(hù)外行，打擊內(nèi)行；當(dāng)事人必須服從于一個(gè)被現(xiàn)代法學(xué)家稱之為經(jīng)濟(jì)秩序的東西?！保?2）（注：[法]熱拉爾？卡著：《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)》，商務(wù)印書館1997年版，第5頁。）正是因?yàn)橄M(fèi)者是個(gè)人而不是單位，在交易中往往處于一種弱勢地位，這種弱勢地位表現(xiàn)在：一方面，作為個(gè)人，消費(fèi)者往往勢單力?。涣硪环矫?，因其不是專門從事商品買賣的人，因此其與經(jīng)營者相比較，通常欠缺交易的經(jīng)驗(yàn)，或者缺乏足夠的交易信息和交易的能力。還要看到，消費(fèi)者與生產(chǎn)經(jīng)營者相比較，不僅經(jīng)濟(jì)實(shí)力差距懸殊，而且由于科技的發(fā)展、分工的細(xì)化使消費(fèi)者獨(dú)立判斷所選購商品的能力降低；包裝技術(shù)的發(fā)展，新材料、新原料的不斷發(fā)展和運(yùn)用又掩蓋了商品的瑕疵，為消費(fèi)者增加了許多潛在的危險(xiǎn)；各種推銷、宣傳、廣告等手段的采用使消費(fèi)者實(shí)際上處于盲目的被支配狀態(tài)；市場全球化和產(chǎn)銷多層化導(dǎo)致消費(fèi)者救濟(jì)更為困難；生產(chǎn)經(jīng)營者間的聯(lián)合壟斷限制了消費(fèi)者的選擇自由等等?！按藭r(shí)仍由近代民法從當(dāng)事人地位平等的基礎(chǔ)出發(fā)對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營者、消費(fèi)者進(jìn)行調(diào)整，而忽視兩者實(shí)質(zhì)上的差異，顯然不合時(shí)宜。立法上的不足與局限，使人民要求國家從保護(hù)消費(fèi)者的利益出發(fā)，對(duì)經(jīng)濟(jì)生活進(jìn)行干預(yù)的呼聲逐漸高漲，終于在全球范圍內(nèi)掀起轟轟烈烈的消費(fèi)者運(yùn)動(dòng)?！保?3）（注：丁彩霞：《消費(fèi)者運(yùn)動(dòng)與近代民事立法的變革》，《內(nèi)蒙古大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版）》2000年第32卷。）因此，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，生產(chǎn)者、經(jīng)營者與消費(fèi)者之間的關(guān)系已經(jīng)發(fā)生變化，兩者在交易中也不具有對(duì)等的實(shí)力，實(shí)質(zhì)上成為一種支配與被支配的不平等關(guān)系.而對(duì)消費(fèi)者的損害，不僅損害大眾的利益，而且也會(huì)危害社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，正是由于這一原因，各國立法都強(qiáng)化對(duì)消費(fèi)者個(gè)人的保護(hù)。而單位并不是消費(fèi)關(guān)系中的弱者，當(dāng)單位與個(gè)體經(jīng)營者或?qū)嵙Ω醯膯挝话l(fā)生經(jīng)濟(jì)關(guān)系時(shí)，其甚至處于強(qiáng)者的地位。因此，對(duì)單位給予特殊保護(hù)就失去理論依據(jù)。將消費(fèi)者的范圍規(guī)定得過寬，也必然會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法中出現(xiàn)忽視個(gè)體消費(fèi)者弱勢地位的傾向。（14）（注：陳運(yùn)雄：《論消費(fèi)者的概念》，《求索》1998年第4期。）因此，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法律為了平衡交易雙方當(dāng)事人的利益，有必要對(duì)作為消費(fèi)者的個(gè)人進(jìn)行特別保護(hù)，但沒有必要對(duì)單位進(jìn)行特別保護(hù).如果與經(jīng)營者之間出現(xiàn)了糾紛，雙方均可以通過合同主張權(quán)利，并應(yīng)當(dāng)受《合同法》的保護(hù)。假如對(duì)單位的訂約行為要通過消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法進(jìn)行特別保護(hù)，或者說因?yàn)閱挝皇巧唐返馁I受人，就應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)行特別保護(hù)，那么，對(duì)作為商品出賣人或服務(wù)的提供者的經(jīng)營者來說是不公平的，沒有充分體現(xiàn)法律的平等保護(hù)的原則。
第二，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法之所以將消費(fèi)者確定為個(gè)人，而不是單位，另一個(gè)原因在于，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法所確定的消費(fèi)者權(quán)益，都是與個(gè)人享有的權(quán)利聯(lián)系在一起的，而主要不是賦予單位所享有的權(quán)利?！跋M(fèi)者權(quán)利”的明確提出，是在1962年美國總統(tǒng)肯尼迪的國情咨文中，即安全的權(quán)利（therighttobesafety）、知情權(quán)利（therighttobeinformed）、選擇的權(quán)利（therighttochoose）、意見被尊重的權(quán)利（therighttobeheard），以及后來由尼克松總統(tǒng)補(bǔ)充的“方便救濟(jì)的權(quán)利”。它們被公認(rèn)為是消費(fèi)者的五項(xiàng)基本權(quán)利。1985年4月9日，聯(lián)合國大會(huì)通過《保護(hù)消費(fèi)者準(zhǔn)則》，國際消費(fèi)者聯(lián)盟提出了消費(fèi)者的八項(xiàng)權(quán)利：（1）得到必需的物質(zhì)和服務(wù)借以生存的權(quán)利；（2）享有公平的價(jià)格待遇和選擇的權(quán)利；（3）安全保障權(quán)；（4）獲得足夠資料的權(quán)利；（5）尋求咨詢的權(quán)利；（6）獲得公平賠償和法律幫助的權(quán)利；（7）獲得消費(fèi)者教育的權(quán)利；（8）享有健康環(huán)境的權(quán)利。（15）（注：沈曉倩：《消費(fèi)者權(quán)利芻議》，《山西經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2000年第3期。）這些權(quán)利常常被稱為“消費(fèi)者的人權(quán)”，表明這些權(quán)利與個(gè)人聯(lián)系在一起，而不是團(tuán)體所享有的權(quán)利?！断ā吩谠摲ǖ诙聦?duì)消費(fèi)者權(quán)利進(jìn)行了專門規(guī)定，其中包括消費(fèi)者的安全權(quán)、知悉權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)、索賠權(quán)、結(jié)社權(quán)、購買使用商品和接受服務(wù)之時(shí)其人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利及對(duì)商品和服務(wù)以及保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益工作進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)利。（16）（注：張獻(xiàn)：《試析消費(fèi)者權(quán)利內(nèi)涵及其性質(zhì)》，《邵陽師范高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)》2000年第6期。）由此可見，其中許多權(quán)利都是賦予個(gè)人所享有的權(quán)利，而不涉及單位。如果將消費(fèi)者的概念擴(kuò)大到單位，那么與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法所確認(rèn)和保護(hù)消費(fèi)者個(gè)人權(quán)利的目的也不完全一致。
第三，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中所稱的消費(fèi)是指個(gè)人消費(fèi)，或者說是直接消費(fèi)，而單位雖然也可以訂立買賣合同而接受一定的商品，或訂立有關(guān)服務(wù)合同而接受一定的服務(wù)，但就生活消費(fèi)而言，單位本身不能直接使用某種商品或直接接受某種服務(wù)，也就是說不能從事某種生活消費(fèi)。其在購買某種商品或接受某種服務(wù)以后，還需要將這些商品或服務(wù)轉(zhuǎn)化為個(gè)人的消費(fèi)。正是從這個(gè)意義上說，單位可以作為商品的買受人，服務(wù)合同的訂立者，但不能作為最終的消費(fèi)者。社會(huì)組織和單位的“人格”是法律擬制的，它們自身不能直接進(jìn)行生活消費(fèi)。這些組織單位擁有的消費(fèi)基金，總要以實(shí)物或勞務(wù)的形式，有償或無償?shù)霓D(zhuǎn)歸個(gè)人消費(fèi)，因此，承受消費(fèi)權(quán)益的主體仍然是個(gè)人。所以，消費(fèi)者只是對(duì)自然人個(gè)人而言，不包括社會(huì)組織和單位。
總之，單位作為商品的買受人，服務(wù)合同的訂立者，與經(jīng)營者相比，根本不是處于一種弱勢的地位，它和經(jīng)營者之間在談判的地位、所掌握的交易的信息等各方面都是等同的，沒有必要通過消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法對(duì)其進(jìn)行特別的保護(hù)。
三、如何界定“生活消費(fèi)”
消費(fèi)包括生產(chǎn)消費(fèi)與生活消費(fèi)兩大類，兩者都要消耗物質(zhì)資料和非物質(zhì)資料，但不同之處在于，生產(chǎn)性消費(fèi)的直接目的是延續(xù)和發(fā)展生產(chǎn)，生活性消費(fèi)的直接目的是延續(xù)和發(fā)展人類自身；生產(chǎn)性消費(fèi)是指在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中的生產(chǎn)資料的耗費(fèi)，生活性消費(fèi)是指在人們生存發(fā)展過程中的生活資料的消耗；生產(chǎn)性消費(fèi)是在生產(chǎn)領(lǐng)域進(jìn)行的，而包含在生產(chǎn)之中的，（17）（注：李凌燕：《消費(fèi)信用法律研究》，法律出版社2000年版，第7頁、第5頁。）而生活消費(fèi)與人們的日常生活息息相關(guān)，它是個(gè)人與單位維持生存與發(fā)展所必須的活動(dòng)。（18）（注：上海市工商行政管理局編著：《上海市保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益條例釋義與應(yīng)用》，上海遠(yuǎn)東出版社1995年第4版。）一般認(rèn)為，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法調(diào)整的是生活消費(fèi)關(guān)系，保護(hù)的是生活消費(fèi)者的合法權(quán)益；而產(chǎn)品質(zhì)量法調(diào)整的是生產(chǎn)消費(fèi)，（19）（注：《消法》第54條規(guī)定，“農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，參照本法執(zhí)行?！边@是為強(qiáng)化對(duì)農(nóng)民合法權(quán)益的保護(hù)而作出的例外性規(guī)定。）保護(hù)的是生產(chǎn)消費(fèi)者的合法權(quán)益。由于依據(jù)《消法》第2條前段的規(guī)定，消費(fèi)者只有在為“生活消費(fèi)”需要而購買、使用商品或者接受服務(wù)時(shí)，其權(quán)益才受到消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的保護(hù)，因此消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法所調(diào)整的范圍就是指因消費(fèi)者主要為生活消費(fèi)的需要，購買、使用商品或者接受服務(wù)，而與經(jīng)營者所形成的關(guān)系，也可以簡稱為“生活消費(fèi)關(guān)系”。
如何界定“生活消費(fèi)”成為確定《消法》適用范圍的必備前提。實(shí)踐中出現(xiàn)王海等人的“知假買假”行為成為引發(fā)關(guān)于確定“生活消費(fèi)”的標(biāo)準(zhǔn)的爭論的起因。關(guān)于“生活消費(fèi)”的內(nèi)涵，學(xué)者存在以下兩種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)憑一般人的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)，即所謂的“經(jīng)驗(yàn)法則”加以判斷。例如，按照一般人的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)，一次購買、使用一部手機(jī)足矣，如果一次購買六、七部手機(jī)，硬說是“為生活消費(fèi)的需要”，就不符合一般人的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)，因此不能認(rèn)為屬于“生活消費(fèi)”。（20）（注：梁慧星：《關(guān)于消法四十九條的解釋適用》，《人民法院報(bào)》2001年3月29日第3版。）因此，知假買假的行為不能屬于生活消費(fèi)，不能適用《消法》。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，人從不同角度可以作不同的分類，消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的角色是會(huì)發(fā)生轉(zhuǎn)換的，只要是購買生活消費(fèi)品，那么不論其目的是為物質(zhì)文化生活的直接消耗，還是為打假獲得物質(zhì)利益，都屬于“生活消費(fèi)”的范疇，都可以適用《消法》（21）（注：何山：《還我一個(gè)寧靜的公序良俗——消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法有關(guān)問題訪談錄》，《中國律師》1998年第3期。）。
第一種觀點(diǎn)與第二種觀點(diǎn)之間的實(shí)質(zhì)性差別在于，前者以購買者購買的動(dòng)機(jī)與目的作為識(shí)別是否“生活消費(fèi)”的標(biāo)準(zhǔn)，而后者以購買的物品是否屬于生活消費(fèi)品作為判斷是否為“生活消費(fèi)”的標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)前者只有購買者“購買商品或者接受服務(wù)僅僅是為了滿足自己的消費(fèi)需要”才能認(rèn)為是“生活消費(fèi)”，其才屬于消費(fèi)者，否則即便購買的物品是生活消費(fèi)品也不能認(rèn)為是“生活消費(fèi)”。依據(jù)后者，只要購買者購買的是生活消費(fèi)品，就是消費(fèi)者，其購買行為就屬于“生活消費(fèi)”，至于購買的目的與動(dòng)機(jī)在所不論。對(duì)此我們需要分別討論。
1.是否應(yīng)當(dāng)以購買者購買的動(dòng)機(jī)與目的作為識(shí)別是否“生活消費(fèi)”的標(biāo)準(zhǔn)？
筆者認(rèn)為，依據(jù)第一種觀點(diǎn)將生活消費(fèi)僅僅理解為滿足自己的消費(fèi)，則將消費(fèi)關(guān)系的范圍理解得過于狹窄。
首先，我們認(rèn)為，消費(fèi)者購買商品和接受服務(wù)的目的就是為了滿足自己的各種需要，購買商品和接受勞務(wù)本身體現(xiàn)著消費(fèi)者一定的經(jīng)濟(jì)利益的追求。任何人只要其購買商品和接受服務(wù)不是為了將商品或者服務(wù)再次轉(zhuǎn)手，不是為了專門從事某種商品交易活動(dòng)，其購買行為便是為了“生活消費(fèi)”，他就是消費(fèi)者。由于在市場中，消費(fèi)者只是與生產(chǎn)者和商人相對(duì)立的，那么，即使是明知商品有一定的瑕疵而購買的人，只要其購買商品不是為了銷售，不是為了再次將其投入市場交易，我們就不應(yīng)當(dāng)否認(rèn)其為消費(fèi)者。（22）（注：例如，英國1977年的《貨物買賣法》第12條就規(guī)定，作為消費(fèi)者的交易是指一方當(dāng)事人在與另一方從事交易時(shí)不是專門從事商業(yè)，也不能使人認(rèn)為其是專門從事商業(yè)的人。）或者說，對(duì)于“知假買假”者只要他不是一個(gè)商人或者為交易而購買的人，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為他是消費(fèi)者，其購買行為是為了“生活消費(fèi)”需要，應(yīng)當(dāng)受《消法》第49條的保護(hù)。至于購買者購買的動(dòng)機(jī)和目的，可能涉及道德問題，但不屬于法律問題。正如有人指出的，“凡是到商店購物的顧客，都應(yīng)當(dāng)被視為消費(fèi)者；至于他購買的動(dòng)機(jī)和目的，可能涉及道德問題，但不屬于法律問題?！保?3）（注：儲(chǔ)皖中：《打假更須用足法》，《法制日?qǐng)?bào)》1996年10月16日。）事實(shí)上，公民個(gè)人是否具有生活消費(fèi)的主觀目的正是通過“購買、使用商品或者接受服務(wù)”的客觀行為表現(xiàn)出來的，只要此種商品或服務(wù)沒有被購買人當(dāng)作生產(chǎn)資料使用，我們即可憑上述任何一種行為（購買、使用或接受）推定其具有生活消費(fèi)的目的。（24）（注：許建宇：《完善消費(fèi)者立法若干基本問題研究》，《浙江學(xué)刊》2001年第1期。）
其次，依據(jù)對(duì)法律的目的解釋（25）（注：所謂目的解釋，指以法律規(guī)范目的為根據(jù)，闡釋法律疑義的一種解釋方法。請(qǐng)參見梁慧星著：《民法解釋學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1995年第1版，第226頁。）來看，立法者之所以專門進(jìn)行消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法，其根本原因在于，維護(hù)廣大消費(fèi)者的權(quán)益，強(qiáng)化對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)。通過強(qiáng)化對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)，最終有利于對(duì)生產(chǎn)者、銷售者在制造、銷售商品時(shí)充分注意商品的質(zhì)量、廣大消費(fèi)者的安全。而對(duì)消費(fèi)者的特殊的保護(hù)，生活消費(fèi)品的購買者購買的意圖與動(dòng)機(jī)從來沒有被落入立法者的注意視線，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的規(guī)范目的也根本沒有考慮這個(gè)問題。然而，如果堅(jiān)持“知假買假”者不屬于消費(fèi)者的觀點(diǎn)，并沒有充分體現(xiàn)強(qiáng)化對(duì)消費(fèi)者保護(hù)的立法意圖。因?yàn)檫@一觀點(diǎn)使得消費(fèi)者的概念過于狹窄，使許多假冒偽劣商品的受害者可能不能納入消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的保護(hù)范圍。對(duì)那些制造、銷售假冒偽劣產(chǎn)品的人來說，其本身已經(jīng)從銷售行為中獲得了某些利益甚至是極大的利益。因?yàn)楫吘逛N售者面對(duì)的是廣大的消費(fèi)者，由于并不是每一個(gè)消費(fèi)者都了解其購買的商品屬于假冒偽劣產(chǎn)品，也不是每一個(gè)消費(fèi)者都愿意付出一定的時(shí)間和精力來向假冒偽劣商品的銷售者主張權(quán)利，當(dāng)主張權(quán)利的人越少，則這些銷售者將獲得更多的利益。如果不能對(duì)損害消費(fèi)者利益的行為進(jìn)行必要的制裁，真正使其感到法律責(zé)任的威懾力，則這些不法行為人將有可能繼續(xù)從事制造、銷售假冒偽劣產(chǎn)品的行為，最終受到損害的仍然是每一個(gè)消費(fèi)者。
再次，消費(fèi)者購買商品的動(dòng)機(jī)是很難判斷的，因?yàn)橄M(fèi)者在購買商品時(shí)是為了儲(chǔ)存、欣賞、贈(zèng)送，還是為了自己使用等，在法律上很難確定。就知假買假的行為而言，如何才能證明知假買假者在購買商品時(shí)是知假買假？如何確定其是明知？這是任何人都難以證明的問題，除非購買者自己承認(rèn)，他人是無從得知的。即使其自己承認(rèn)，也很難說他在購買時(shí)就是明知的。因?yàn)楝F(xiàn)在的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)日益復(fù)雜，很多產(chǎn)品的技術(shù)密集性越來越強(qiáng)，產(chǎn)品的瑕疵往往不是表面的而是隱蔽的，不是憑肉眼檢查就能知曉的，因此買受人即使能夠憑經(jīng)驗(yàn)判斷是否屬于假冒偽劣產(chǎn)品，但在很多的情況下也只是一種推斷，并不是最終的判斷，是否屬于假冒偽劣，還應(yīng)當(dāng)由專門的機(jī)關(guān)進(jìn)行檢測。尤其應(yīng)當(dāng)看到買受人買到的確實(shí)屬于假冒偽劣商品，對(duì)他來說本身就是一種損害，如果一旦在購買以后不能夠退貨，留在自己的手中，損害更大，因?yàn)樗静荒苁褂迷摦a(chǎn)品，或者即使能夠使用，其功能也受到限制，有的商品留在手中甚至?xí)斐蓪?duì)他人的損害。所以，認(rèn)為知假買假行為對(duì)知假買假者沒有損害是不正確的。所以，對(duì)這些所謂的“知假買假”者也應(yīng)按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定加以保護(hù)。
2.是否應(yīng)當(dāng)以購買的物品屬于生活消費(fèi)品作為判斷是否為“生活消費(fèi)”的標(biāo)準(zhǔn)？
由于《消法》對(duì)何謂生活消費(fèi)亦未列舉生活消費(fèi)的類型，因此，這里涉及一個(gè)法律解釋的問題。在許多情況下，某一些產(chǎn)品只能用于生產(chǎn)消費(fèi)而不能用于生活消費(fèi)，例如車床、大型吊車等只能是用于生產(chǎn)。但對(duì)許多產(chǎn)品而言，既可能用于生產(chǎn)消費(fèi)又可能用于生活消費(fèi)，例如鋼材在私人建房時(shí)可以作為生活消費(fèi)來使用，汽車也可以作為生活消費(fèi).所以，簡單的從購買的物品屬于生活消費(fèi)品作為判斷是否為“生活消費(fèi)”的標(biāo)準(zhǔn)，是不妥當(dāng)?shù)摹?/p>
生活消費(fèi)的概念實(shí)際上在范圍上是十分廣泛的?！吧钕M(fèi)”其實(shí)就是經(jīng)濟(jì)學(xué)理論中所謂的“個(gè)人消費(fèi)”，與“生產(chǎn)消費(fèi)”相對(duì)應(yīng)，含義是指人們?yōu)闈M足個(gè)人生活需要而消費(fèi)各種物質(zhì)資料、精神產(chǎn)品，是人們生存和發(fā)展的必要條件。它首先包括吃飯、穿衣、住房以及使用日用品和交通工具等消費(fèi)活動(dòng)；其次包括滿足人們精神文化需要的消費(fèi)活動(dòng)，如閱讀書報(bào)雜志，看電影、電視，旅游等。而生產(chǎn)消費(fèi)則是指物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中生產(chǎn)資料和勞動(dòng)力的消費(fèi)。生產(chǎn)消費(fèi)的結(jié)果就是新產(chǎn)品的產(chǎn)生。生產(chǎn)消費(fèi)本身屬于生產(chǎn)過程。所以我認(rèn)為生活消費(fèi)的概念是較為寬泛的，不能夠以購買的物品是否屬于生活消費(fèi)品作為判斷是否為“生活消費(fèi)”的標(biāo)準(zhǔn)。
綜上所述，筆者認(rèn)為判斷是否“生活消費(fèi)”不應(yīng)考慮購買者的目的與動(dòng)機(jī)，也不應(yīng)當(dāng)完全考慮其購買的產(chǎn)品是否屬于生活消費(fèi)品，判斷某個(gè)人是否是消費(fèi)者可以從如下幾個(gè)方面來考慮：第一，購買、使用商品或接受服務(wù)的主體是個(gè)人還是單位；第二，是否與經(jīng)營者形成了一種買賣合同關(guān)系和服務(wù)合同關(guān)系；第三，如果沒有形成某種合同關(guān)系，是否合法地實(shí)際地使用了某種商品或接受了某種服務(wù)；第四，個(gè)人購買商品和接受服務(wù)是否為了將商品或者服務(wù)再次轉(zhuǎn)手，是否是專門從事某種商品交易活動(dòng)；（26）（注：實(shí)際上已有學(xué)者這樣認(rèn)為了，例如，楊支柱先生就認(rèn)為：“法院為了更好地實(shí)現(xiàn)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的立法目的，不妨對(duì)第49條作出擴(kuò)張解釋：只要經(jīng)營者存在欺詐行為，不論消費(fèi)者是否知情，都應(yīng)當(dāng)予以雙倍返還價(jià)款；凡不以轉(zhuǎn)售他人為目的而購買的人，都是消費(fèi)者?！睏钪е骸赌囊环N欺詐》，《工商之友》1998年第12期。）第五，購買某種商品是為了滿足生活消費(fèi)還是滿足生產(chǎn)消費(fèi)。
四、醫(yī)療糾紛是否適用《消法》
討論消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整范圍，還必須在法律上明確哪些關(guān)系不屬于生活消費(fèi)，并應(yīng)當(dāng)排除在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整范圍之外。從實(shí)踐來看，醫(yī)療服務(wù)糾紛是患者投訴較多的一類服務(wù)，對(duì)醫(yī)療糾紛的投訴，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)組織是否有權(quán)受理，以及對(duì)醫(yī)療糾紛是否可以適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定，對(duì)此，在學(xué)術(shù)界爭議較大。關(guān)于醫(yī)療糾紛是否適用《消法》，在我國一度成為《消法》實(shí)施過程中最富爭議性的問題之一。主要觀點(diǎn)有以下三種：
1.否定說。醫(yī)院、醫(yī)療衛(wèi)生管理部門中幾乎全部贊同該說。該說認(rèn)為，醫(yī)院與患者的關(guān)系不能等同于提供服務(wù)的經(jīng)營者與接受服務(wù)的消費(fèi)者，（27）（注：陳栓青、王松芳：《對(duì)用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法處理醫(yī)療糾紛的不同見解》，《中華醫(yī)院管理雜志》1999年第12期。）醫(yī)療糾紛不能適用《消法》，因?yàn)椋菏紫?，由于我國衛(wèi)生事業(yè)是政府實(shí)行一定福利政策的社會(huì)公益事業(yè)，決定了醫(yī)院不能作為一般意義上的商品經(jīng)營者。醫(yī)院為廣大人民群眾提供醫(yī)療、預(yù)防、保艦康復(fù)等項(xiàng)服務(wù)從來不以盈利為目的，而是社會(huì)效益第一。（28）（注：高虹、何忠正：《<消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法>適用于處理醫(yī)療糾紛嗎？》，《中國衛(wèi)生事業(yè)管理》1998年第12期。）因此，醫(yī)院不同于“經(jīng)營者”。（29）（注：陳栓青、王松芳：《對(duì)用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法處理醫(yī)療糾紛的不同見解》，《中華醫(yī)院管理雜志》1999年第12期。）其次，醫(yī)療行為是不同于適用《消法》的普通消費(fèi)行為的一種特殊消費(fèi)行為，因?yàn)獒t(yī)療行為以治療為目的，普通消費(fèi)行為以消費(fèi)為目的；（30）（注：姜柏生：《醫(yī)療行為與消費(fèi)行為之比較分析》，《衛(wèi)生軟科學(xué)》2000年卷第14期。）醫(yī)療行為具有高科學(xué)技術(shù)性、高風(fēng)險(xiǎn)性、高服務(wù)性和高職務(wù)性等自身的特點(diǎn)和規(guī)律，它與買賣、消費(fèi)借貸等須交付物品或金錢等一定的結(jié)果債務(wù)顯然有所區(qū)別。（31）（注：姜柏生：《醫(yī)療行為與消費(fèi)行為之比較分析》，《衛(wèi)生軟科學(xué)》2000年卷第14期。）第三，患者不是“消費(fèi)者”，因?yàn)獒t(yī)院的醫(yī)療收費(fèi)仍然堅(jiān)持執(zhí)行政府的指令性價(jià)格，不能采取市場調(diào)節(jié)的隨行就市。這種指令性價(jià)格總是低于實(shí)際成本，這就是說，患者的生命、患者的健康的價(jià)值與診療服務(wù)價(jià)格不統(tǒng)一。患者以嚴(yán)重違背價(jià)值規(guī)律的價(jià)格所交的費(fèi)用，與其得到的診療服務(wù)不屬于等價(jià)交換；尤其是如果醫(yī)院把患者當(dāng)作消費(fèi)者，付多少錢，給予等價(jià)的服務(wù)，實(shí)際就降低了醫(yī)生的職業(yè)責(zé)任和職業(yè)義務(wù)，患者的利益會(huì)受到損害。所以，患者不是一般的消費(fèi)者，他與醫(yī)院的關(guān)系不僅要尋求法律規(guī)范，更需要道德來規(guī)范。（32）（注：陳栓青、王松芳：《對(duì)用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法處理醫(yī)療糾紛的不同見解》，《中華醫(yī)院管理雜志》1999年第12期。）
2.肯定說。該說認(rèn)為，看并治病是人們?yōu)榱松婧桶l(fā)展所必不可少的活動(dòng)，醫(yī)生、醫(yī)院為人們提供的服務(wù)就是《消法》中的服務(wù)，其出售的藥品也屬于《消法》中的商品，況且醫(yī)院提供的服務(wù)與出售的藥品都是有償?shù)?。因此，認(rèn)為醫(yī)療糾紛不適用《消法》的是沒有法律根據(jù)的。（33）（注：于巖：《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法實(shí)施中的幾大誤區(qū)》，《法學(xué)雜志》2001年第1期。）盡管我國醫(yī)院是公益性的事業(yè)單位，不是完全以盈利為目的的企業(yè)，但不可否認(rèn)的是，醫(yī)院向患者提供的是有償服務(wù)，患者需要花錢才能享有醫(yī)療服務(wù)，這仍然是一種消費(fèi)行為，只不過是一種比較特殊的消費(fèi)行為。（34）（注：閔治奎、郭衛(wèi)華主編：《中國典型消費(fèi)糾紛法律分析》，中國法制出版社2000年版，第214頁.）
3.折衷說。該說認(rèn)為，從總體上說醫(yī)患關(guān)系應(yīng)適用《消法》的規(guī)定，但值得注意的是，我國當(dāng)前并未把所有的醫(yī)院推向市場，根據(jù)國家有關(guān)城鎮(zhèn)醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的政策，我國將實(shí)行營利和非營利醫(yī)療機(jī)構(gòu)分類管理，實(shí)行不同的財(cái)政、稅收和價(jià)格政策。例如后者提供的醫(yī)療服務(wù)實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)，而不是市場調(diào)節(jié)價(jià)。由于非營利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)不具有經(jīng)營者的身份，因此不能適用《消法》，而只能適用其他專項(xiàng)法規(guī)或有關(guān)立法的規(guī)定.（35）（注：許建宇：《完善消費(fèi)者立法若干基本問題研究》，《浙江學(xué)刊》2001年第1期。）
對(duì)于醫(yī)療糾紛能否適用《消法》的問題，筆者個(gè)人比較贊成折衷說，其根據(jù)在于：
第一，應(yīng)當(dāng)肯定醫(yī)療關(guān)系是一種醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系，盡管患者和醫(yī)院之間并沒有訂立書面合同，但是不可否認(rèn)醫(yī)療合同關(guān)系的存在。在現(xiàn)代社會(huì)為維持個(gè)人的生存與發(fā)展就必需依賴于各種各樣的商品或服務(wù)的提供者。從這個(gè)意義上說，醫(yī)院與其他商品或服務(wù)的提供者沒有任何實(shí)質(zhì)的差別，病患者接受醫(yī)院的治療與他從商店里購買衣服、食品沒有任何實(shí)質(zhì)的差別。因此，病人接受醫(yī)療服務(wù)完全符合《消法》第二條規(guī)定的“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要而購買、使用商品或者接受服務(wù)”的情形。
&雖然醫(yī)院提供的醫(yī)療服務(wù)具有自身的特性，就該服務(wù)的“專業(yè)性”，以及服務(wù)或商品對(duì)患者可能具有的“危險(xiǎn)性”而言，與其他經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)的“專業(yè)性”、“危險(xiǎn)性”相比沒有任何本質(zhì)的區(qū)別，因此將醫(yī)療行為排除在消費(fèi)行為之外是沒有任何理由的。固然，醫(yī)療本身具有危險(xiǎn)性，對(duì)醫(yī)生而言，從事醫(yī)療行為是一種“專業(yè)性的冒險(xiǎn)”，可對(duì)患者而言，接受治療何嘗不是一種“危險(xiǎn)的忍受”，既然醫(yī)生身負(fù)專業(yè)知識(shí)與患者及其家屬的信托，自然應(yīng)當(dāng)恪盡職責(zé)，勤勉謹(jǐn)慎地履行合同義務(wù)，滿足患者訂立合同的目的，并使消費(fèi)者能夠通過合理的途徑獲得救濟(jì)。醫(yī)院提供的醫(yī)療行為既包括服務(wù)也包括商品，一旦服務(wù)提供者因其所提供的服務(wù)有缺陷而對(duì)受害人造成巨大的損害，而受害人在權(quán)益受到損害時(shí)，出于缺乏加害服務(wù)方面的專業(yè)知識(shí)，也很難通過傳統(tǒng)的私法體系獲得救濟(jì)。正是出于保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益，為其提供合理可行的救濟(jì)手段的目的，才對(duì)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)實(shí)行單獨(dú)立法。
第二，患者符合消費(fèi)者的特點(diǎn)。在醫(yī)療關(guān)系中，患者都是接受醫(yī)療服務(wù)的個(gè)人。他或她為醫(yī)院所提供的醫(yī)療服務(wù)提供了一定的對(duì)價(jià)，盡管這種對(duì)價(jià)不一定符合市場價(jià)格，但和一般支付對(duì)價(jià)而獲得服務(wù)的消費(fèi)者沒有本質(zhì)的區(qū)別。盡管醫(yī)院的醫(yī)療收費(fèi)仍然堅(jiān)持執(zhí)行政府的指令性價(jià)格，不能采取市場調(diào)節(jié)，隨行就市。但不可否認(rèn)醫(yī)療關(guān)系具有有償性，患者接受醫(yī)療服務(wù)不像一般服務(wù)那樣獲得一種身心的愉悅，但也是為了恢復(fù)身心健康，滿足個(gè)人的需要。更何況，我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法所賦予的消費(fèi)者所享有的權(quán)益，包括消費(fèi)者的安全權(quán)、知悉權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)、索賠權(quán)、結(jié)社權(quán)、購買使用商品和接受服務(wù)之時(shí)其人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利及對(duì)商品和服務(wù)以及保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益工作進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)利，大多可以為患者所享有。所以，患者符合消費(fèi)者的特點(diǎn)。尤其是在醫(yī)患關(guān)系中，醫(yī)生在整個(gè)醫(yī)療活動(dòng)中處于主導(dǎo)和優(yōu)勢地位，由于醫(yī)療服務(wù)的技術(shù)含量高，信息不對(duì)稱，使得患者一般處于缺少充分選擇權(quán)的被動(dòng)地位，其弱者身份更加突出，因此也需要對(duì)其進(jìn)行特別保護(hù)。
第三，醫(yī)療單位已逐漸具有經(jīng)營者的特點(diǎn)。應(yīng)當(dāng)看到，醫(yī)療行為具有高科學(xué)技術(shù)性、高風(fēng)險(xiǎn)性、高服務(wù)性和高職務(wù)性等特點(diǎn)，醫(yī)院也不能純粹以追求盈利為目的，而且在我國現(xiàn)行體制下，醫(yī)院帶有某種福利的性質(zhì)。但是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，醫(yī)療體制也在不斷地改革，大部分醫(yī)院已從福利性的純事業(yè)單位逐步走上社會(huì)化、市場化和企業(yè)化運(yùn)營的軌道，營利雖然不是醫(yī)院唯一目標(biāo)，但也成為維持其生存的一個(gè)必不可少的目標(biāo)。尤其是許多私人醫(yī)院的產(chǎn)生和發(fā)展，許多個(gè)體診所和個(gè)體行醫(yī)的涌現(xiàn)，其活動(dòng)的主要目標(biāo)是追求盈利，當(dāng)然，追求盈利并不是說要放棄其救死扶傷的道德目標(biāo)，兩者應(yīng)當(dāng)是不矛盾的。所以，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，醫(yī)院也逐漸具有某種經(jīng)營者身份。正是由于這一原因，醫(yī)院與患者之間的關(guān)系也越來越具有消費(fèi)關(guān)系的特點(diǎn)。
第5篇：非遺保護(hù)論文范文
[論文摘要]目前電子商務(wù)發(fā)展勢頭猛進(jìn)，大有取代傳統(tǒng)商業(yè)之勢。但是與傳統(tǒng)的商業(yè)交易相比，電子商務(wù)有其自身的特點(diǎn)，在這其中，消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)也呈現(xiàn)出新的特點(diǎn)，如何在確保電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)不斷進(jìn)步的同時(shí)，又有效保護(hù)消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益，文章針對(duì)這一問題展開討論，分析了電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題。
[論文關(guān)鍵詞]電子商務(wù) 消費(fèi)者 權(quán)益保護(hù) 問題分析
近年來，隨著信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，在網(wǎng)絡(luò)的有效輔助下，世界聯(lián)系成為一個(gè)有機(jī)的整體，信息網(wǎng)絡(luò)拉近了人與人之間的距離。商務(wù)交易的方式也呈現(xiàn)出多樣化特征，網(wǎng)上商務(wù)交易逐漸盛行起來，信息網(wǎng)絡(luò)為商家與消費(fèi)者提供了一個(gè)虛擬的教育環(huán)境，成為商務(wù)教育的舞臺(tái)。電子商務(wù)作為一種新的貿(mào)易形式逐漸走入人們的視線，與傳統(tǒng)的現(xiàn)場交易相比，電子商務(wù)交易為人們的生產(chǎn)生活節(jié)省了時(shí)間、精力，已經(jīng)逐漸為人們所接受，網(wǎng)上購物成為現(xiàn)代人們炙手可熱的購物方式。據(jù)阿里巴巴的的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，截止2012年11月30日，淘寶和天貓的銷售額突破萬億，這從側(cè)面預(yù)示著電子商務(wù)真正的走進(jìn)了千家萬戶。但是，在電子商務(wù)發(fā)展過程中還出現(xiàn)了一些不和諧的聲音，以次充好、以假充真等等，給消費(fèi)者的效益保護(hù)帶來了新的問題，為此，本文對(duì)電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的問題進(jìn)行分析探討。
一、電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的特殊性
電子商務(wù)簡單說就是網(wǎng)上購物，網(wǎng)上成交生意，買家與賣價(jià)通過信息網(wǎng)絡(luò)，本著各自的需求進(jìn)行交易與交流，在網(wǎng)絡(luò)提供的虛擬平臺(tái)中，獲取自己的利用。與傳統(tǒng)的真實(shí)的現(xiàn)場交易行為方式對(duì)比，網(wǎng)絡(luò)交易具有自身的特點(diǎn)。
首先，網(wǎng)絡(luò)信息的傳播速度更加快捷，而且網(wǎng)絡(luò)商品信息往往能夠波及更多的人，覆蓋更大的消費(fèi)人群，而且網(wǎng)上交易往往在形式上更加單一，缺少復(fù)雜的交易制度或者行為規(guī)范的制約。
其次，網(wǎng)上交易是一種虛擬交易行為，交易雙方?jīng)]有真實(shí)地看到對(duì)方，消費(fèi)者無法真切地觸及到商品的質(zhì)量與模式，而是通過網(wǎng)頁或者網(wǎng)頁圖片上的說明，或者宣傳海報(bào)來選取產(chǎn)品，簽訂交易協(xié)議書，在這一過程中，客戶缺乏的是直接的感官認(rèn)識(shí)，與實(shí)際產(chǎn)品的驗(yàn)證。
再次，網(wǎng)上交易對(duì)于消費(fèi)者來說具有很大的優(yōu)勢，節(jié)省了消費(fèi)者的時(shí)間與精力，但是主要的優(yōu)勢特征還是更加傾向于經(jīng)營者。因?yàn)榻?jīng)營者往往掌握了商品、資金以及貨源的主動(dòng)權(quán)，并在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)方面也擁有更多的優(yōu)勢，這樣的交易性質(zhì)，決定了消費(fèi)者一方處于劣勢地位。因?yàn)榻?jīng)營者有隨意掌控商品信息的公開程度的權(quán)利，這樣就會(huì)使消費(fèi)者對(duì)與一些交易方面的具體規(guī)則與商品的實(shí)際情況發(fā)生疑慮，往往在這個(gè)時(shí)候，消費(fèi)者會(huì)上當(dāng)受騙。
最后，網(wǎng)上交易屬于事后交易。經(jīng)營者從自身的利益角度考慮，對(duì)消費(fèi)者采取極大的防御措施，一般都是消費(fèi)者先付款，然后才能收到商品，這樣消費(fèi)者收到商品以后，往往會(huì)發(fā)生實(shí)際商品與網(wǎng)絡(luò)圖片差距甚遠(yuǎn)，或者不相一致的狀況，而且多數(shù)情況下，一旦交易行為達(dá)成，貨物就不予退回，這就對(duì)消費(fèi)者的利益造成了侵害。所以，同傳統(tǒng)的現(xiàn)場交易方式想對(duì)比，網(wǎng)上交易往往使消費(fèi)者面臨著更大的交易風(fēng)險(xiǎn)。
電子商務(wù)交易是科技發(fā)展，經(jīng)濟(jì)進(jìn)步的產(chǎn)物，它的持續(xù)發(fā)展需要建立在一系列公平與公正的規(guī)范與制度的基礎(chǔ)上，使交易雙方都能夠在行為規(guī)范的限制下約束自身行為。從目前我國的電子商務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r來看，缺乏法律制度方面的規(guī)范，電子商務(wù)的健康有序發(fā)展需要對(duì)消費(fèi)者的權(quán)益給予保護(hù)。
確保電子商務(wù)長遠(yuǎn)發(fā)展的最根本的條件主要包括兩個(gè)方面：
一方面：交易安全。交易安全是電子商務(wù)健康發(fā)展的基本保障，這其中涵蓋了信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全運(yùn)行，網(wǎng)絡(luò)交易過程的安全以及消費(fèi)者生命財(cái)產(chǎn)方面的安全。
另一方面：交易公平。公平是市場交易行為最重要的靈魂。交易雙方要本著平等互利的原則，不隨意侵犯對(duì)方的利益，確保交易雙方的平等與互惠、互利，只有在雙方互惠互利的基礎(chǔ)上才能保證電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)健康發(fā)展。一旦電子商務(wù)交易失去了誠實(shí)信用，對(duì)消費(fèi)者的利益造成損害，就會(huì)失去消費(fèi)者的信任與支持，這種交易方式就會(huì)逐漸被人們所遺棄，影響其長遠(yuǎn)發(fā)展。
二、電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)存在的問題
電子商務(wù)交易具有自身的特點(diǎn)與特征，在整個(gè)的電子商務(wù)交易中，消費(fèi)者屬于弱勢群體，一方面是由于網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的欠缺，以及消費(fèi)者網(wǎng)上購物經(jīng)驗(yàn)的匱乏，另一方面一些不法商家利用消費(fèi)者這些弱點(diǎn)來采取措施進(jìn)行不正當(dāng)交易，損害了消費(fèi)者的利益，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
第一，大肆宣傳商品，用虛假圖片誘惑消費(fèi)者，實(shí)際商品與圖片大相徑庭，以次充好的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，消費(fèi)者在經(jīng)驗(yàn)不足的情況下，很容易上當(dāng)受騙，買去劣質(zhì)產(chǎn)品，自身的利益受到極大損害。
第二，拒絕履行許下的承諾，一些不法商家一旦收到了客戶的貨款就以為獲得了利益，對(duì)于消費(fèi)者的服務(wù)十分滯后，不按時(shí)送貨上門，貨品質(zhì)量低下，嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的正當(dāng)利益，這是對(duì)市場交易公平與城市信用原則的極大破壞。
第三，商品質(zhì)量與價(jià)格不符，損害消費(fèi)者利益。一些不法商家在商品交易過程中，以次充好，開展非法的傳銷活動(dòng)，以此騙取巨額錢款。
第四，一些不法分子利用計(jì)算機(jī)技術(shù)騙取消費(fèi)者與其計(jì)算機(jī)相連接，利用匿名與消費(fèi)者用昂貴的國際長途電話系統(tǒng)，騙取消費(fèi)者高額的電話消費(fèi)。
第五，利用網(wǎng)絡(luò)交易合同中的不科學(xué)因素來損害消費(fèi)群體利益。具體表現(xiàn)在：利用合同格式方面的漏洞來限制或者剝奪消費(fèi)者的利益，將合同風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給消費(fèi)者，縮短法定瑕疵擔(dān)保期限，故意扭曲與模糊合同上面的文字，或者隱藏一些條款等等，這樣一旦出現(xiàn)問題，主動(dòng)權(quán)仍然掌握在經(jīng)營者手中，消費(fèi)者處于劣勢地位。
以上是經(jīng)營者行為的綜合評(píng)判，在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面，電子商務(wù)也存在一系列問題：
首先，電子商務(wù)本身是建立在一個(gè)開放性的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)環(huán)境下，這樣就為經(jīng)營者犯罪提供了溫床，客觀上增加了消費(fèi)者財(cái)產(chǎn)受到侵害的風(fēng)險(xiǎn)。在電子商務(wù)交易中的網(wǎng)上銀行支付，同傳統(tǒng)的現(xiàn)場錢物交換行為相比較具有更大的風(fēng)險(xiǎn)性。消費(fèi)者在網(wǎng)上貨幣交易過程中往往要成承受下面的風(fēng)險(xiǎn)：在沒有獲得授權(quán)的前提下，啟用信用卡形成損失，電子貨幣被盜取或者丟失，電子貨幣系統(tǒng)被病毒侵害——目前在這一環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，導(dǎo)致消費(fèi)者的權(quán)益受損害的例子屢見不鮮。
其次，電子商務(wù)交易中，對(duì)于所有貨品的質(zhì)量、價(jià)格以及使用、送貨等環(huán)節(jié)，消費(fèi)者都無法深入了解，消費(fèi)者在不知情的情況下，很難確保自身的利益。
在電子商務(wù)交易中，消費(fèi)者始終處于被動(dòng)地位，互聯(lián)網(wǎng)是一個(gè)巨大的數(shù)據(jù)存儲(chǔ)設(shè)備，商品信息的更新速度異常之快，相關(guān)的監(jiān)管部門不能夠?qū)@些信息進(jìn)行有效地監(jiān)管與審查，沒有對(duì)使用網(wǎng)絡(luò)信息的企業(yè)權(quán)限進(jìn)行限制，這在客觀上就加劇了經(jīng)營者對(duì)消費(fèi)者利益的侵害。一些企業(yè)在沒有取得營業(yè)執(zhí)照的情況下，隨意在網(wǎng)上信息，不顧及所的信息是否合法。一些商家隨意向消費(fèi)者的郵箱內(nèi)廣告郵件，這些非法郵件損害了消費(fèi)者的利益，一些廣告由于無法從表面信息辨認(rèn)出來，使得一些消費(fèi)者主動(dòng)打開郵箱，影響了消費(fèi)者的利益。
再次，消費(fèi)者權(quán)益受到侵害后，無法獲得賠償。在傳統(tǒng)的面對(duì)面實(shí)物消費(fèi)中，消費(fèi)者的財(cái)產(chǎn)安全一旦受到侵害能夠直接找到經(jīng)營者請(qǐng)求賠償，然而，電子商務(wù)交易本身就是一種虛擬的交易行為，消費(fèi)者的權(quán)益受到損害很難找尋到對(duì)應(yīng)的經(jīng)營者。
最后，消費(fèi)者的個(gè)人隱私受到侵害，一些不法經(jīng)營者在交易過程中，會(huì)以各種理由向消費(fèi)者索要信息資料，在未經(jīng)消費(fèi)者允許的情況下，隨意向他人傳播這些資料，嚴(yán)重侵害了消費(fèi)者的隱私權(quán)。
三、完善電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的方法
第一，嚴(yán)格控制網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營企業(yè)的市場準(zhǔn)入。要想進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)世界進(jìn)行商品銷售，從事電子商務(wù)，就要接受相關(guān)部門的資格登記審查，無論是經(jīng)營團(tuán)體還是個(gè)人都要向相關(guān)部門申請(qǐng)資格認(rèn)證，獲得審批條件以后才能正式進(jìn)入電子商務(wù)經(jīng)營，而且要具體細(xì)化審批條件與登記內(nèi)容，防止出現(xiàn)問題時(shí)找不到明確的負(fù)責(zé)人。
第二，確保消費(fèi)者在網(wǎng)絡(luò)交易過程中享有知情權(quán)。電子商務(wù)的經(jīng)營者要負(fù)責(zé)保護(hù)消費(fèi)者的消費(fèi)安全，對(duì)于一些涉及到消費(fèi)者自身利益的情況有提醒與告知的義務(wù)。具體包括以下幾個(gè)方面：1.經(jīng)營者的詳細(xì)信息，例如：注冊名字，責(zé)任人的名字，經(jīng)營生意的網(wǎng)站以及具體的地理位置，聯(lián)系方式等等。2.和交易有聯(lián)系的信息。這些信息體現(xiàn)在：商品以及服務(wù)的類型、價(jià)格以及方式，送貨方式以及售后服務(wù)等等。3.經(jīng)營者要向客戶說明網(wǎng)絡(luò)通訊所采用的方式、每一筆費(fèi)用都要清清楚楚地向客戶列出，以此確保客戶對(duì)信息享有知情權(quán)。4.向客戶提供爭議的解決方法并指出對(duì)應(yīng)的法律依據(jù)等等。5.經(jīng)營者的經(jīng)營信用情況，具體涵蓋了：認(rèn)證機(jī)構(gòu)以及社會(huì)團(tuán)體，通過一些社會(huì)服務(wù)性機(jī)構(gòu)對(duì)自身的服務(wù)質(zhì)量做出承諾與保證。對(duì)于以上信息，經(jīng)營者沒有提供給消費(fèi)者的行為，完全由經(jīng)營者承擔(dān)責(zé)任。
第二，建立健全統(tǒng)一的退貨與換貨制度與規(guī)則。為了有效保證消費(fèi)者的利益，要在互利公平的基礎(chǔ)上建立為消費(fèi)者提供換貨的服務(wù)，保證消費(fèi)者的正當(dāng)利益。經(jīng)營者還要負(fù)責(zé)保護(hù)消費(fèi)者的隱私，包括消費(fèi)者的銀行卡號(hào)，身份證號(hào)以及個(gè)人信息等等。
第三，建立健全網(wǎng)上交易消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的行政法律制度。要想確保消費(fèi)者的權(quán)益得到切實(shí)保護(hù)，可以將電子商務(wù)交易列入工商行政監(jiān)管與檢查的范圍內(nèi)，由相關(guān)的執(zhí)法部門對(duì)經(jīng)營者的行為進(jìn)行有效監(jiān)督。
第6篇：非遺保護(hù)論文范文
（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念和特征
《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第2條規(guī)定“本法所稱非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物和場所。包括：（1）傳統(tǒng)口頭文學(xué)以及作為其載體的語言；（2）傳統(tǒng)美術(shù)、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技；（3）傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法；（4）傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶等民俗；（5）傳統(tǒng)體育和游藝；（6）其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。”從上述概念可以看出，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概念的外延比較豐富并具有以下特征：第一，非物質(zhì)性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)通常表現(xiàn)為無形的制作工藝、民俗活動(dòng)、傳統(tǒng)知識(shí)、節(jié)日文化、傳統(tǒng)技能等。這種非物質(zhì)性增加了界定創(chuàng)作主體的難度。第二，創(chuàng)作的集體性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)通常存在于特定群體中，由于年代久遠(yuǎn)，常常難以確定最初創(chuàng)作者，并且由于傳承者不斷加入創(chuàng)新元素，因此難以將智力成果界定為某個(gè)特定個(gè)體。第三，創(chuàng)作的延續(xù)性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在口口相傳中，傳播者不斷加入一些新的創(chuàng)意或元素，使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)一直處于“被創(chuàng)作”的過程中。
（二）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的數(shù)字化
數(shù)字化技術(shù)能夠通過計(jì)算機(jī)、照相機(jī)、掃描儀等設(shè)備，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行儲(chǔ)存、加工、傳輸和以數(shù)字形式再現(xiàn)，所以通過數(shù)字化技術(shù)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)以圖象、文字、聲音等形式被固定下來。由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有分散性和非物質(zhì)性等特性，因此，在將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)字化的過程中，有時(shí)需要數(shù)字化作者對(duì)于內(nèi)容取舍、結(jié)構(gòu)安排等作出選擇，凝結(jié)著較高的智力成果。
二、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)字化權(quán)利界定
（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)創(chuàng)作者的權(quán)利
我國著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象是作品，其保護(hù)范圍限于表達(dá)方式，不延及作品的思想、程序、操作方法、原理等因素。P根據(jù)著作權(quán)法的原理，我們對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)主要針對(duì)它的代表作而言。Q但從前文分析可知，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)通常通過世代相傳流傳至今，大部分沒有形成有形作品，或者即使形成了代表作，對(duì)于其他參與創(chuàng)作的主體如何保護(hù)，是沒有法律依據(jù)的。本文認(rèn)為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)受著作權(quán)法保護(hù)，但由于其特殊性，應(yīng)當(dāng)通過制定著作權(quán)法的特別法，以單行法的方式對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)，因?yàn)椤吨鳈?quán)法》第6條規(guī)定“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定”。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)創(chuàng)作者應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利包括：
第一，人身權(quán)。（1）署名權(quán)，當(dāng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)能夠確定由某一個(gè)民族、村莊、部落創(chuàng)作時(shí)，應(yīng)當(dāng)保護(hù)其署名權(quán)；當(dāng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不能確定創(chuàng)作群體時(shí)，也應(yīng)當(dāng)清楚地表明其淵源及流傳的范圍等基本信息。（2）修改權(quán)，這一權(quán)利由創(chuàng)作群體行使，因?yàn)榉俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)作具有延續(xù)性，一直都將處于被創(chuàng)作的狀態(tài)之中。（3）保護(hù)作品完整權(quán)，由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)作者通常是一個(gè)松散的群體，當(dāng)發(fā)生侵權(quán)行為時(shí)，容易產(chǎn)生搭便車心理，因此，應(yīng)當(dāng)授權(quán)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)協(xié)會(huì)行使。（4）發(fā)表權(quán)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)隨時(shí)處于創(chuàng)作中，并且由于口口相傳等原因，其創(chuàng)作和發(fā)表在時(shí)間上往往具有同步性，再創(chuàng)作完成之時(shí)即為發(fā)表之時(shí)，因此，這一權(quán)利也應(yīng)由創(chuàng)作者享有和行使。
第二，財(cái)產(chǎn)權(quán)。財(cái)產(chǎn)權(quán)的主體是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)作群體，但應(yīng)授權(quán)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)協(xié)會(huì)和基金會(huì)行使。行使財(cái)產(chǎn)權(quán)所得的資金由非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基金會(huì)按照其設(shè)立時(shí)所制定的章程代為保管和運(yùn)用，主要用于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的調(diào)查、認(rèn)定、保護(hù)、傳播等工作。財(cái)產(chǎn)權(quán)的行使方面的內(nèi)容，詳見下文闡述。
（二）數(shù)字化作者的權(quán)利
數(shù)字化技術(shù)能夠以特定形式保存非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，同時(shí)也能夠促進(jìn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳播，但隨之產(chǎn)生的問題是如何界定相關(guān)主體的權(quán)利并對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。本文認(rèn)為，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)字化作者受到什么程度的保護(hù)，與其作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性相關(guān)。
1.數(shù)字化作品具有獨(dú)創(chuàng)性
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的數(shù)字化與普通作品的數(shù)字化不同，后者通常只對(duì)原有作品進(jìn)行數(shù)字化轉(zhuǎn)換，這一過程由機(jī)器完成，基本沒有獨(dú)創(chuàng)性。而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)由于沒有固定的形式，數(shù)字化作者在選材、攝影、錄音錄像過程中，凝結(jié)了較多的智力成果。不同的數(shù)字化作者對(duì)同一非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行數(shù)字化，其結(jié)果可能完全不同?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！比绻麛?shù)字化作者經(jīng)數(shù)字化所形成的作品達(dá)到“獨(dú)創(chuàng)性”這一標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)當(dāng)享有著作權(quán)法規(guī)定的權(quán)利。
2.數(shù)字化作品不具有獨(dú)創(chuàng)性
如果數(shù)字化作品僅對(duì)某些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行簡單復(fù)制和再現(xiàn)，不具有獨(dú)創(chuàng)性，則可以通過鄰接權(quán)進(jìn)行保護(hù)。鄰接權(quán)保護(hù)的是一種再現(xiàn)、復(fù)制和傳播他人作品的勞動(dòng)，數(shù)字化作者將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)以特定的形式固定下來，并通過數(shù)字技術(shù)進(jìn)行傳播，屬于作品的傳播行為。雖然我國著作權(quán)法規(guī)定的鄰接權(quán)只包括出版者權(quán)、表演者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)和廣播電視組織權(quán)，但鄰接權(quán)是一個(gè)發(fā)展的概念，隨著時(shí)代和新技術(shù)的發(fā)展，其外延可以隨之?dāng)U大，19世紀(jì)末20世紀(jì)初，錄音錄像和無線電傳播技術(shù)的發(fā)展導(dǎo)致了鄰接權(quán)的產(chǎn)生，當(dāng)今數(shù)字化技術(shù)的發(fā)展，產(chǎn)生了一種新的作品傳播方式，那么這些傳播者的權(quán)利也應(yīng)得到保護(hù)。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在鄰接權(quán)中增加一類――“數(shù)字化作者權(quán)”，以保護(hù)沒有產(chǎn)生獨(dú)創(chuàng)性作品的數(shù)字化作者的權(quán)利。
三、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的集體管理制度
（一）對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)實(shí)行集體管理制度的理由及意義
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)作者是無名的或者是歸屬于一個(gè)民族或一個(gè)區(qū)域居民，是集體智慧的結(jié)晶，屬于這一群體所有，群體中的任何人都可主張權(quán)利，但任何人又無權(quán)單獨(dú)享有權(quán)利。權(quán)利主體的群體性、不確定性使得權(quán)利的行使難以獲得有力的保障。R所以非物質(zhì)文化遺產(chǎn)原生作品的創(chuàng)作群體不宜作為法律上的權(quán)利主體主張權(quán)利，況且很多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體不明確，因此，有必要設(shè)立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)協(xié)會(huì)代表特定群體行使著作權(quán)。集體管理制度可以在保證權(quán)利主體利益的前提下，滿足公眾的精神文化需求。
同時(shí)，由于群體的具體成員眾多且難以界定，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)協(xié)會(huì)取得的許可使用費(fèi)不可能像其他著作權(quán)協(xié)會(huì)一樣扣除必要的管理費(fèi)后返還給權(quán)利人。設(shè)置非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基金會(huì)，可以保證許可使用費(fèi)用于實(shí)現(xiàn)保護(hù)目的。特定群體為保護(hù)、豐富和發(fā)展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的需要，可向基金會(huì)提出申請(qǐng)，基金會(huì)對(duì)于符合章程規(guī)定條件的申請(qǐng)應(yīng)予準(zhǔn)許，撥付必要的資金用于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)事業(yè)。另外，基金會(huì)對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的收集者和保護(hù)者支付一定數(shù)額的報(bào)償或者給予獎(jiǎng)勵(lì)，尊重他們在收集保護(hù)過程中付出的勞動(dòng)，具有一定的激勵(lì)作用，有利于提高民眾對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的意識(shí)。同時(shí)，收集整理后的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有利于使用人向確定的權(quán)利行使主體支付使用費(fèi)，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行合理使用，充分挖掘非物質(zhì)文化遺產(chǎn)潛在的文化價(jià)值和商業(yè)價(jià)值，增進(jìn)社會(huì)資源的有效利用，增進(jìn)社會(huì)財(cái)富增長。
（二）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)協(xié)會(huì)和基金會(huì)職能劃分
“我國早在1992年即成立了中國音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)，1998年中國版權(quán)保護(hù)中心成立后，國家版權(quán)局又多次指示并幫助組建文字、攝影、美術(shù)作品等著作權(quán)集體管理組織。從目前的趨勢看，我國的著作權(quán)集體管理是采用多種協(xié)會(huì)體制的?！盨“我國已成立的著作權(quán)集體管理組織有中國音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)和中華版權(quán)總公司。在我國，著作權(quán)集體管理組織在法律上是一個(gè)社會(huì)團(tuán)體法人，其以法人的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”T基于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特殊性，筆者認(rèn)為集體管理制度可以達(dá)到對(duì)非物質(zhì)維護(hù)遺產(chǎn)的保護(hù)和合理使用雙重目的：即在我國設(shè)立“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)協(xié)會(huì)”行使集體管理權(quán)，其下設(shè)“保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基金會(huì)”這一財(cái)團(tuán)法人，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)、搶救等工作統(tǒng)籌安排資金。
1.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)協(xié)會(huì)的職能
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)協(xié)會(huì)的職能主要包括：（1）組織開展調(diào)查、收集工作，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行整理、分類、登記建檔，保存非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的相關(guān)資料；（2）代表非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特定群體與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的使用人簽訂許可使用合同，并收取許可使用費(fèi)。根據(jù)國家版權(quán)局《關(guān)于制作數(shù)字化制品的著作權(quán)規(guī)定》第3條和第4條的規(guī)定，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行數(shù)字化也應(yīng)當(dāng)事先取得創(chuàng)作者許可――這一許可權(quán)應(yīng)由非物質(zhì)文化遺產(chǎn)協(xié)會(huì)代為行使。當(dāng)然，對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)也適用著作權(quán)法關(guān)于合理使用、法定許可使用的規(guī)定。（3）制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基金會(huì)章程，規(guī)定該基金會(huì)的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、組織機(jī)構(gòu)、財(cái)產(chǎn)的管理和使用、終止和剩余財(cái)產(chǎn)處理以及章程修改等內(nèi)容。（4）將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的許可使用收入，在扣除必要的管理費(fèi)用后，以捐贈(zèng)的方式注入基金會(huì)。這樣做可以避免目前以財(cái)政資金作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)資金所帶來的不足，同時(shí)也可以保障財(cái)政資金投向更為亟需的民生領(lǐng)域。（5）保護(hù)特定群體的署名權(quán)，禁止傷害群體感情和尊嚴(yán)的、保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利等人格權(quán)的行為。當(dāng)上述權(quán)利受到侵害時(shí)，有權(quán)以自己的名義提訟。（6）開展其他社會(huì)活動(dòng)。
2.“保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基金會(huì)”的職能
基金會(huì)屬于財(cái)團(tuán)法人的一種，按照章程所規(guī)定的宗旨開展活動(dòng)，即“為保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、繼承和弘揚(yáng)中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化、豐富非物質(zhì)文化遺產(chǎn)等活動(dòng)提供資金支持?！薄氨Ｗo(hù)非物質(zhì)文化基礎(chǔ)基金會(huì)”的章程是由非物質(zhì)文化遺產(chǎn)協(xié)會(huì)根據(jù)履行職能的需要而制定的?！氨Ｗo(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基金會(huì)”的職責(zé)主要包括：（1）對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行搶救性保護(hù)提供資金支持；（2）基于發(fā)展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的目的，對(duì)在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作中做出顯著貢獻(xiàn)的組織和個(gè)人，按照國家有關(guān)規(guī)定予以表彰、獎(jiǎng)勵(lì)；（3）對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的代表性傳承人開展傳承、傳播活動(dòng)提供資金支持；（4）對(duì)與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有關(guān)的科學(xué)技術(shù)研究工作提供資金支持；（5）對(duì)其他符合基金會(huì)章程的活動(dòng)提供資金支持。
（三）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)管理制度與傳統(tǒng)著作權(quán)集體管理組織的區(qū)別
第一，性質(zhì)不同。傳統(tǒng)的著作權(quán)集體管理組織性質(zhì)為非營利性的民間自治組織，非官方性意味著不得強(qiáng)迫著作權(quán)人加入集體管理組織。同時(shí)，及時(shí)著作權(quán)人已經(jīng)自愿加入，仍然有退出的自由。U非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不僅是特定民族或區(qū)域群體的財(cái)富，更關(guān)系到整個(gè)中華民族的利益，因此非物質(zhì)文化遺產(chǎn)協(xié)會(huì)對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)相關(guān)權(quán)利的取得不需要經(jīng)過事實(shí)上的創(chuàng)作群體授權(quán)，國家以保護(hù)和發(fā)展豐富非物質(zhì)文化遺產(chǎn)為目的，通過立法授權(quán)協(xié)會(huì)和基金會(huì)行使權(quán)利。與其負(fù)擔(dān)的職能相適應(yīng)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)集體管理組織具有官方色彩。
第二，維護(hù)利益的側(cè)重點(diǎn)不同。傳統(tǒng)的著作權(quán)管理組織重在維護(hù)某一類著作權(quán)權(quán)利人的利益，其在扣除必要的管理費(fèi)用后將所獲得的收益返還給著作權(quán)人，這種利益一般為私人利益。而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)管理制度不僅維護(hù)特定權(quán)利群體的人身性權(quán)利，更在于促進(jìn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和豐富，其維護(hù)社會(huì)公共利益的屬性較為明顯。
第三，機(jī)構(gòu)設(shè)置不同。傳統(tǒng)的著作權(quán)集體管理制度一般設(shè)置協(xié)會(huì)，以自己的名義依據(jù)權(quán)利人的授權(quán)行使相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，并在協(xié)會(huì)內(nèi)部設(shè)置相應(yīng)的辦公機(jī)構(gòu)。而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)管理制度則不僅設(shè)置管理協(xié)會(huì)，而且由協(xié)會(huì)這一社會(huì)團(tuán)體法人捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)設(shè)立“保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基金會(huì)”這一財(cái)團(tuán)法人，以實(shí)現(xiàn)保護(hù)和發(fā)展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的目的。
第7篇：非遺保護(hù)論文范文
第三方支付消費(fèi)者權(quán)益
1第三方支付的內(nèi)涵界定
1.1第三方支付以及支付機(jī)構(gòu)的定義
本文所指的第三方支付主要是指電子支付一類，狹義的電子支付主要是指電子資金劃撥業(yè)務(wù)，是指從事電子商務(wù)交易的當(dāng)事人，通過非銀行的第三方機(jī)構(gòu)支付平臺(tái)在買方、賣方和銀行之間建立連接，使用安全電子支付手段通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的貨幣支付或資金流轉(zhuǎn)，由第三方電子支付向買賣雙方提供交易資金代管、貨幣支付和資金清算服務(wù)的一種擔(dān)保支付形式。本文僅指狹義。
1.2借助第三方支付產(chǎn)生的法律關(guān)系
第三方支付機(jī)構(gòu)非銀行，自身不具有支付結(jié)算功能和存貸及貨幣業(yè)務(wù)，只是提供一個(gè)接入平臺(tái)，由銀行授權(quán)第三方平臺(tái)從事資金清算業(yè)務(wù)，實(shí)現(xiàn)不同用戶的開戶行之間資金的劃轉(zhuǎn)。所以第三方支付機(jī)構(gòu)與銀行之間應(yīng)當(dāng)是委托關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者須經(jīng)網(wǎng)上銀行付款實(shí)現(xiàn)網(wǎng)購，故須持有某商業(yè)銀行的信用卡或儲(chǔ)蓄卡，并開通網(wǎng)銀功能，由商業(yè)銀行提供網(wǎng)關(guān)服務(wù)。消費(fèi)者與商業(yè)銀行之間是信用委托關(guān)系。而網(wǎng)絡(luò)賣家也須有相應(yīng)的銀行賬戶與第三方支付平臺(tái)關(guān)聯(lián)，實(shí)現(xiàn)資金的劃轉(zhuǎn)，與商業(yè)銀行之間仍是信用委托關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者（持卡人）與網(wǎng)絡(luò)商品提供商之間是商品買賣合同關(guān)系。
2第三方支付中存在的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的問題
2.1支付平臺(tái)的大量滯留資金存在資金風(fēng)險(xiǎn)
雖然第三方支付機(jī)構(gòu)充當(dāng)著支付中介，但平臺(tái)用戶群范圍廣、數(shù)量大，交易頻繁，有大量的資金劃轉(zhuǎn)暫存于支付平臺(tái)，從發(fā)貨到收款之間存在一定的時(shí)滯，這使得平臺(tái)上滯留了大量的資金。大量的客戶資金沉淀可能引發(fā)資金流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)或引發(fā)第三方支付機(jī)構(gòu)從事風(fēng)險(xiǎn)較高的投資活動(dòng)、非法挪用巨額沉淀資金甚至卷款外逃等非法活動(dòng)，造成資金安全隱患。
2.2支付安全性方面仍有漏洞
雖然我國在網(wǎng)絡(luò)支付上的技術(shù)研發(fā)已有了巨大突破，但應(yīng)用中仍然存在諸多漏洞。尤其是當(dāng)未直接登錄支付頁面，由網(wǎng)絡(luò)搜索引擎檢索，可能進(jìn)入到仿冒的釣魚網(wǎng)站，造成用戶信息的泄露和資金的損失。此外，網(wǎng)絡(luò)黑客也可能入侵支付平臺(tái)或支付系統(tǒng)，修改客戶資料甚至劃轉(zhuǎn)賬戶資金。銀聯(lián)和第三方支付集合了各家銀行網(wǎng)關(guān)，卻未對(duì)業(yè)務(wù)和技術(shù)整合，因此使用界面和用戶的方便性都沒有改進(jìn)。
2.3消費(fèi)者的知情權(quán)難以保障
網(wǎng)絡(luò)支付中，消費(fèi)者只能通過網(wǎng)頁查詢商品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、服務(wù)內(nèi)容、規(guī)格、費(fèi)用等。但這仍停留于虛擬化的了解，容易遭受經(jīng)營者故意夸大產(chǎn)品性能和功效、提供虛假價(jià)格、實(shí)施虛假服務(wù)承諾的欺騙。繁雜的退換貨手續(xù)或舉證原則也不利于網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)。支付平臺(tái)復(fù)雜的免責(zé)條款，也不利于消費(fèi)者更好的理解和運(yùn)用。
2.4消費(fèi)者的隱私權(quán)難以保障
電子商務(wù)為經(jīng)營者提供了成本低廉的廣告方式，經(jīng)營者為了最大限度地獲得利潤，往往利用互聯(lián)網(wǎng)的強(qiáng)大的信息整理和分類功能，將在線消費(fèi)的消費(fèi)者的個(gè)人信息加以收集。當(dāng)這些信息被經(jīng)營者擴(kuò)散時(shí)，消費(fèi)者的個(gè)人隱私權(quán)就不可避免地遭到侵犯。而在支付平臺(tái)注冊的大量個(gè)人信息，可能被支付平臺(tái)利用，將信息轉(zhuǎn)售于他人。
3完善第三方支付中的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題
3.1盡快落實(shí)電子支付相關(guān)的立法規(guī)范
首先應(yīng)當(dāng)完善電子支付中有關(guān)的信息披露制度，明確劃分各方當(dāng)事人的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)。其次可以規(guī)范電子支付、結(jié)算的管理制度和具體標(biāo)準(zhǔn)，著重解決支付手段、支付方式的確認(rèn)和規(guī)范問題，電子支付的安全保障問題，以及對(duì)電子支付數(shù)據(jù)的竊取、偽造、涂銷等問題的處理辦法。再次，對(duì)電子貨幣、電子交易服務(wù)商應(yīng)采取的程序和措施作出明確的規(guī)定，以確保交易的安全、及時(shí)和準(zhǔn)確無誤，以及違反該種規(guī)定應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任等。
3.2加強(qiáng)電子商務(wù)主體的市場準(zhǔn)入規(guī)則，并加強(qiáng)工商部門與支付平臺(tái)的合作
應(yīng)當(dāng)對(duì)電子商務(wù)主體的確認(rèn)制定符合電子商務(wù)要求的市場準(zhǔn)入規(guī)則，對(duì)網(wǎng)上商店的開設(shè)、運(yùn)營實(shí)行強(qiáng)制性登記許可制度并備案，以確認(rèn)電子商務(wù)主體身份的合法性和真實(shí)性。其次，建立統(tǒng)一的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)對(duì)商家進(jìn)行調(diào)查、驗(yàn)證和鑒別，以維護(hù)網(wǎng)絡(luò)交易雙方合法權(quán)益和整個(gè)電子商務(wù)交易秩序。
3.3加強(qiáng)對(duì)消費(fèi)者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)
首先要明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)利的概念及其具體內(nèi)容，明確侵犯消費(fèi)者的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，對(duì)具體的處理辦法做出規(guī)定。比如在網(wǎng)絡(luò)交易中，收集消費(fèi)者信息應(yīng)征求消費(fèi)者同意并說明使用的目的。一旦未經(jīng)消費(fèi)者授權(quán)，擅自將消費(fèi)者資料轉(zhuǎn)售或轉(zhuǎn)讓給第三方，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
3.4加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)支付的安全性
支付平臺(tái)應(yīng)加強(qiáng)安全技術(shù)的開發(fā)，聯(lián)合網(wǎng)銀共同防范系統(tǒng)漏洞和黑客攻擊，提供并保證一個(gè)良好的網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境。在支付網(wǎng)頁上，張貼近期的仿冒的釣魚網(wǎng)站，增加消費(fèi)者的謹(jǐn)惕性，減少支付風(fēng)險(xiǎn)，并作出明顯的防偽標(biāo)志。明確規(guī)定發(fā)生不可抗力時(shí)，消費(fèi)者資金保全的措施，加強(qiáng)消費(fèi)者的信任度。以及由于銀行系統(tǒng)故障，所造成的支付延遲或失敗給消費(fèi)者造成的損失，明確這些情況下消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)問題，才能增加支付平臺(tái)的使用信用。
參考文獻(xiàn)：
[1]饒林，周鵬博.有效實(shí)現(xiàn)第三方支付風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的幾點(diǎn)建議[J].金融理論與實(shí)踐，2008（9）：110-111.[2]王茹.第三方支付及其金融監(jiān)管[J].湘潮，2008（3）：54-55.
[3]李燕.由支付寶看我國第三方支付平臺(tái)[J].經(jīng)濟(jì)與管理，2008（2）：26-27.
第8篇：非遺保護(hù)論文范文
【關(guān)鍵詞】少數(shù)民族；非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；保護(hù)
中華民族是一個(gè)歷史悠久的古老民族，在漫長的融合、遷徙、發(fā)展過程中，積淀了豐富多彩的傳統(tǒng)文化。少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為其中不可或缺的一部分，必須受到重視與保護(hù)。由于古代各少數(shù)民族沒有用來記錄歷史的民族文字，所以少數(shù)民族傳統(tǒng)文化基本上是以口頭與模仿方式傳承，也就決定了少數(shù)民族文化中包含有大量非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。
一、何為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)？
2003年10月，“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”成為《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)國際公約》的法定用語，并被公約定義為：“被各社區(qū)、群體，有時(shí)是個(gè)人，視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種實(shí)踐、觀念表述、表現(xiàn)形式、知識(shí)、技能以及相關(guān)的工具、實(shí)物、手工藝品和文化場所?！?各個(gè)群體和團(tuán)體隨著其所處環(huán)境，與自然界的相互關(guān)系和歷史條件的變化，不斷使這種代代相傳的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到創(chuàng)新，同時(shí)使他們自己具有一種認(rèn)同感和歷史感，從而促進(jìn)了文化多樣性和人類的創(chuàng)造力。
而我國少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)指的是各民族人民世代相承的、與群眾生活密切相關(guān)的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，如民俗活動(dòng)、表演藝術(shù)、傳統(tǒng)知識(shí)和技能，以及與之相關(guān)的器具、實(shí)物、手工制品等，文化空間即定期舉行傳統(tǒng)文化活動(dòng)或集中展現(xiàn)傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式的場所，兼具空間性和時(shí)間性。
二、少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的問題
1.對(duì)于少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，我國重視申辦卻輕視保護(hù)。
自從2001年5月昆曲進(jìn)入第一批“人類口述和非物質(zhì)遺產(chǎn)代表作”名單，我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名單逐漸壯大，在申報(bào)方面取得了非常重大的成就。但對(duì)起保護(hù)力度仍然較低，少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)流失問題仍然嚴(yán)重。同時(shí)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)形式單一，僅僅依靠行政規(guī)定這一種手段，但這種方式效力低下，而且各地對(duì)于相似的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有著不同的規(guī)定，保護(hù)方式的不同成了區(qū)域規(guī)章制度的摩擦甚至是沖突。
2.經(jīng)費(fèi)投入不夠。
資金不足對(duì)少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)而言是最大的困難。一方面，由于沒有申報(bào)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)，在工作過程中，深入村寨，聘請(qǐng)老藝人，攝影、攝像等所需費(fèi)用無法保證，影響了申遺工作的效率和效果。另一方面，由于經(jīng)費(fèi)的制約，影響了對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的挖掘和保護(hù)工。
3.少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)意識(shí)淡薄。
一方面，部分人對(duì)于少數(shù)民族文化的認(rèn)識(shí)存在誤區(qū)，他們認(rèn)為少數(shù)民族文化過于粗俗，并非中華文化的主流，僅僅是支流，缺乏值得保護(hù)的優(yōu)秀文化，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)不重視，不支持。
另一方面，部分地區(qū)政府對(duì)于少數(shù)民族地區(qū)的旅游資源過度開發(fā)，導(dǎo)致少數(shù)民族文化遺產(chǎn)破壞嚴(yán)重。但當(dāng)?shù)卣畢s對(duì)這一現(xiàn)象置之不理，不采取相應(yīng)的保護(hù)措施。
三、少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的途徑
1.加強(qiáng)立法工作，利用法律手段保護(hù)少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。
對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的的法律保護(hù)，最早國際上是在1989年l1月聯(lián)合國教科文組織第25屆大會(huì)上通過了《保護(hù)民間創(chuàng)作（或譯為民間文化）建議案》，而日本、法國、韓國以及澳大利亞等國家都擁有十分完備的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)體系，在在制定保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律方面走在世界前列。
隨著社會(huì)主義民主法制建設(shè)的加快和深入，運(yùn)用法律手段保護(hù)少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)已成為一個(gè)現(xiàn)實(shí)課題，應(yīng)當(dāng)引起民族工作者和法學(xué)界的關(guān)注。貫徹《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》，加快民族地區(qū)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法進(jìn)程，積極完善政策體系是當(dāng)前立法保護(hù)工作的首要任務(wù)。
2.增加資金投入。
資金投入對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)是十分重要的。各級(jí)政府必須設(shè)立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)用于保護(hù)工作。同時(shí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)是一項(xiàng)巨大工程，必須要有全社會(huì)共同參與，必須要以政府為主導(dǎo)，廣泛發(fā)動(dòng)社會(huì)力量參與到保護(hù)工作當(dāng)中。
在投入資金的使用中，必須遵循非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的客觀規(guī)律，將資金應(yīng)用于以下項(xiàng)目。第一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的普查與調(diào)查，詳細(xì)的記錄、整理。第二，利用現(xiàn)代科技手段，搶救與保護(hù)具有歷史文化價(jià)值并且 瀕危的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。第三、舉辦各種展覽活動(dòng)，擴(kuò)大非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的宣傳覆蓋面。最后，對(duì)珍貴的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資料和實(shí)物進(jìn)行收集與收購。
3.完善少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的教育措施，積極推進(jìn)公眾參與。
時(shí)代的進(jìn)步以及信息技術(shù)的飛速發(fā)展造成了我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的大量流失，許多依靠口頭傳承與傳授的傳統(tǒng)文化迅速遺失。但也為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和傳承開創(chuàng)了新的方式。
在新時(shí)期的教育中應(yīng)當(dāng)增加對(duì)傳統(tǒng)文化的宣傳與介紹，這樣不僅能使在校學(xué)生對(duì)我國的少數(shù)民簇非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有充分的理解，更能增強(qiáng)他們承擔(dān)保護(hù)少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的時(shí)代責(zé)任感。
4.對(duì)少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行合理的開發(fā)與利用。
隨著時(shí)代的發(fā)展，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)逐步成為旅游開發(fā)的亮點(diǎn)。一些原生態(tài)的民族文化深受人們喜愛，尤其是音樂，舞蹈，服飾以及歌劇等。通過對(duì)這些原生態(tài)民族文化的開發(fā)與利用，不僅能夠 擴(kuò)大獨(dú)特而豐富多彩少數(shù)民族文化，增強(qiáng)少數(shù)民族文化的影響力，更能增加當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族居民的收入，改善少數(shù)民族地區(qū)的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。
但在開發(fā)和利用的過程中一定要進(jìn)行合理的規(guī)劃與設(shè)計(jì)，避免過度開發(fā)所帶來的破壞。否則就會(huì)給少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)帶毀滅性的災(zāi)難。
5.積極開展國際合作，保護(hù)少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。
文化不僅僅是一國的，更是世界的。我國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)同其他國家的國際合作，通過對(duì)少數(shù)民族文化傳承人的采訪，以錄音、錄像等現(xiàn)代技術(shù)手段，把原來口耳相傳的口述歷史記錄并保存下來，將動(dòng)態(tài)的、個(gè)人的、私有的文化記錄轉(zhuǎn)變?yōu)殪o態(tài)的、公共的、集體的社會(huì)記憶。
四、結(jié)語
少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)是一個(gè)迫切需要解決的問題，它關(guān)乎人類文化多樣性以及一個(gè)民族的文化特征，值得我們?nèi)ヌ剿?、研究。本文針?duì)我國少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)問題，提出一些粗陋的構(gòu)想，希望通過這些手段來解決我國少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的問題，遏制文化資源流失、維護(hù)國家文化安全。同時(shí)這又是一個(gè)十分龐雜的問題，希望全體國民能夠共同努力，保護(hù)我國的少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。
參考文獻(xiàn)：
[1]汪立珍.少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)與教育[J].民族教育研究，2005，06：62-67.
[2]黎明.論我國少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的法源問題[J].民族研究，2007，03：11-19+107.
[3]張世均.我國少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的價(jià)值[J].西南民族大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社科版），2007，07：137-140.
[4] [1]葉芳芳，朱遠(yuǎn)來.少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)整體性保護(hù)的困境與出路[J].廣西民族研究，2013，03：197-203.
第9篇：非遺保護(hù)論文范文
【關(guān)鍵詞】預(yù)付卡消費(fèi) 退卡 格式條款
近年來，隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，傳統(tǒng)的“一手交錢，一手交貨”的消費(fèi)方式已經(jīng)不能滿足人們的經(jīng)濟(jì)需求，在美容、保健、網(wǎng)絡(luò)、醫(yī)療、各種商會(huì)、電信等領(lǐng)域，預(yù)付式消費(fèi)發(fā)展勢頭強(qiáng)勁，成為支付領(lǐng)域的后起之秀。持卡消費(fèi)使消費(fèi)者省卻了每次支付現(xiàn)金的麻煩，得到了一定程度上的消費(fèi)優(yōu)惠，同時(shí)，經(jīng)營者一次性收取大額資金，滿足了其對(duì)穩(wěn)定的客戶來源及充裕的資金周轉(zhuǎn)的需求。然而，現(xiàn)實(shí)中預(yù)付消費(fèi)被大量不法經(jīng)營者濫用，違背了雙贏的初衷，侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益。本文將具體討論持卡消費(fèi)中頻發(fā)的退卡難問題，并對(duì)相關(guān)的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)進(jìn)行梳理。
一、預(yù)付式消費(fèi)的定性
通常認(rèn)為，預(yù)付式消費(fèi)是指消費(fèi)者向經(jīng)營者預(yù)先支付價(jià)款，然后按照雙方約定分次或在一定期限內(nèi)享受商家的產(chǎn)品或服務(wù)，這種消費(fèi)通常以消費(fèi)者將一定金額的錢款事先存入儲(chǔ)值卡而獲得持卡消費(fèi)權(quán)利，并在使用中逐筆消減卡內(nèi)金額的方式進(jìn)行。目前，在我國被廣泛使用的兩種預(yù)付卡形式：一種是商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務(wù)的單用途預(yù)付卡[1]。另一種是由專營機(jī)構(gòu)發(fā)行，可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預(yù)付卡[2]。
我國法律對(duì)預(yù)付款消費(fèi)方式的直接規(guī)定體現(xiàn)在《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第47條：“經(jīng)營者以預(yù)收款方式提供商業(yè)或服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照約定提供。未按照約定提供的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求履行約或者退回預(yù)付款；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)預(yù)付款的利息、消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用?！痹摋l文的規(guī)定，在實(shí)質(zhì)上承認(rèn)了預(yù)付式消費(fèi)的本質(zhì)——消費(fèi)者與經(jīng)營者基于合意進(jìn)行消費(fèi)。在預(yù)付式消費(fèi)中，無論是由商業(yè)企業(yè)發(fā)行的單用途預(yù)付卡還是由專營機(jī)構(gòu)發(fā)行的多用途預(yù)付卡，只要消費(fèi)者購買了預(yù)付式消費(fèi)卡并在卡內(nèi)預(yù)存了雙方約定的費(fèi)用，則可以認(rèn)為消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的合同生效，且消費(fèi)者已經(jīng)履行了將來消費(fèi)時(shí)的付款義務(wù)，并有權(quán)利享受商家將來提供的相應(yīng)內(nèi)容的服務(wù)；而經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)履行發(fā)放預(yù)付卡時(shí)所承諾的全部合同義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
二、預(yù)付式消費(fèi)退卡的相關(guān)情形
然而現(xiàn)實(shí)中，不少消費(fèi)者在進(jìn)行預(yù)付式消費(fèi)時(shí)，其權(quán)益常會(huì)受到一些經(jīng)營者的不法經(jīng)營的侵害，如惡意欺詐、單方面變更服務(wù)內(nèi)容、霸王條款等。因此，退卡問題油然而生。此外，不少消費(fèi)者由于時(shí)間、地址、服務(wù)內(nèi)容等方面需求的變更，也存在退卡方面的要求。以上兩種情形都與退卡——解除合同相關(guān)。在此情形下，經(jīng)營者往往以消費(fèi)者違約為由，拒絕退款。
作為預(yù)約合同，預(yù)約式消費(fèi)的退卡同樣可以適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定。《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形?！币虼耍瑥暮贤ǖ慕嵌葋砜矗?dāng)消費(fèi)者遇到不可抗力或是經(jīng)營者不能履行承諾時(shí)，就可以依法行使合同解除權(quán)，并有權(quán)要求退還卡內(nèi)余款。下面具體分析消費(fèi)者進(jìn)行預(yù)約式消費(fèi)權(quán)益受損適用本條規(guī)定的情形。
（一）經(jīng)營者終止
消費(fèi)者在消費(fèi)過程中，常常遇到有些商家關(guān)門或轉(zhuǎn)包的情形。有些經(jīng)營者自身經(jīng)營管理不善，資金鏈斷裂或連續(xù)虧損，無法繼續(xù)營業(yè)，以致暫時(shí)歇業(yè)，甚至關(guān)門停業(yè)。此時(shí)，消費(fèi)者已購買的預(yù)付卡即無法使用。這種商戶關(guān)門的情形，符合《合同法》第94條第2款的情形——“在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)”，理應(yīng)予以退卡。如果經(jīng)營者具有法人地位，因虧損而進(jìn)入破產(chǎn)程序，依照《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，消費(fèi)者作為債權(quán)人，可以向經(jīng)營者的破產(chǎn)清算組申報(bào)債權(quán)，參與破產(chǎn)清償，請(qǐng)求退還消費(fèi)憑證內(nèi)的余額。如果經(jīng)營者是個(gè)體工商戶，不具有法人地位，那么該從事個(gè)體經(jīng)營的個(gè)人對(duì)債務(wù)的清償承擔(dān)責(zé)任。消費(fèi)者可以向該個(gè)人請(qǐng)求因經(jīng)營者不能履行而產(chǎn)生的各項(xiàng)權(quán)利。
（二）經(jīng)營者變更
有些經(jīng)營者在經(jīng)營不善后將其業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包他人。經(jīng)營者轉(zhuǎn)包后，受讓人應(yīng)當(dāng)繼受原經(jīng)營者的債務(wù)，成為債務(wù)人。合同關(guān)系中，對(duì)于債務(wù)人的變更，應(yīng)當(dāng)取得債權(quán)人的同意。如果消費(fèi)者不同意由受讓人繼續(xù)履行，有權(quán)解除合同，并請(qǐng)求退還預(yù)先支付的價(jià)款。對(duì)此，消費(fèi)者可以通過《合同法》第94條第4款“其他違約行為致使合同目的無法實(shí)現(xiàn)”對(duì)其權(quán)益予以救濟(jì)。若消費(fèi)者同意在受讓人處繼續(xù)消費(fèi)，而新經(jīng)營者拒絕繼續(xù)履約、單方宣告預(yù)付卡作廢不予承認(rèn)或降低會(huì)員卡標(biāo)準(zhǔn)，消費(fèi)者則可以通過《合同法》第2款“不履行主要債務(wù)”或第4款“其他違約行為”解除合同、退還卡內(nèi)金額。
（三）單方面變更服務(wù)內(nèi)容
一些經(jīng)營者在消費(fèi)者辦理預(yù)付卡并支付卡金后，常單方面變更其承諾的服務(wù)內(nèi)容。在某些服務(wù)領(lǐng)域，比如美容、美發(fā)、健身等，消費(fèi)者為了接受特定人員所提供的服務(wù)而在辦理預(yù)付卡。若經(jīng)營者擅自變更提供服務(wù)的人員，撤換專業(yè)人員，則會(huì)導(dǎo)致服務(wù)質(zhì)量下降，無法滿足消費(fèi)者訂約時(shí)的目的。同理，改變營業(yè)場所環(huán)境或地理位置，也會(huì)侵害對(duì)地理位置或環(huán)境有特定要求的消費(fèi)者的權(quán)益。比如，有的消費(fèi)者出于商家距離其家庭住址或單位較近而辦理此預(yù)付卡，若商家搬離此地址，則消費(fèi)者的需求則無法滿足。另外，最為常見的是承諾的折扣幅度與實(shí)際不符，以“升級(jí)”、“換購”為由，擅自提高單次服務(wù)價(jià)格，取消盈利較低的服務(wù)項(xiàng)目。嚴(yán)重的可能涉嫌價(jià)格欺詐等不正當(dāng)競爭行為。以上情形都可以通過適用《合同法》第94條第4款加以解決，解除合同并退還相應(yīng)價(jià)款。
三、經(jīng)營者格式條款的抗辯
實(shí)踐中，對(duì)于消費(fèi)者的退卡要求，經(jīng)營者往往通過經(jīng)營者往往以消費(fèi)者違約為由，拒絕退款。當(dāng)消費(fèi)者與經(jīng)營者進(jìn)一步交涉，對(duì)經(jīng)營者的違約、欺詐要求退款時(shí)，就會(huì)受到經(jīng)營者以“本店擁有最終解釋權(quán)”、“一經(jīng)辦理，概不退卡”等格式條款的理由進(jìn)行搪塞。
“經(jīng)營者最終解釋權(quán)”似乎成了商家經(jīng)營過程中的一種行業(yè)慣例，商家通過這種霸王條款，可以任意終止、修改或者解釋會(huì)員卡的約定內(nèi)容。同時(shí)，在發(fā)生糾紛時(shí)，其常以此作為抗辯理由。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》12第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任”。同時(shí)，該規(guī)定也違反了我國《合同法》第41條的規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！币虼?，“經(jīng)營者最終解釋權(quán)”違反了有利于相對(duì)人的解釋原則，應(yīng)屬無效。若經(jīng)營者以此抗辯消費(fèi)者的退卡請(qǐng)求，抗辯無效，經(jīng)營者仍應(yīng)承擔(dān)解除合同的責(zé)任并退還相應(yīng)卡金。
此外，有些商家還在預(yù)付卡上注明“概不退卡”的條款，以此限制消費(fèi)者要求解除合同的權(quán)利?！逗贤ā返?0條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效?！睋?jù)此，“概不退卡”條款免除了經(jīng)營者的責(zé)任，排除了消費(fèi)者的法定解除權(quán)，應(yīng)屬無效。因此，經(jīng)營者以此抗辯消費(fèi)者的退卡請(qǐng)求是也不能得到支持的。
四、卡內(nèi)余額的退還及計(jì)算
預(yù)付性消費(fèi)卡作為一種將價(jià)款預(yù)先支付給經(jīng)營者的持續(xù)性消費(fèi)卡，當(dāng)消費(fèi)者要求退卡時(shí)，預(yù)付卡內(nèi)往往還存有一定款項(xiàng)。因此，當(dāng)消費(fèi)者退卡后，退還卡內(nèi)余額的問題往往隨之而來。
首先，消費(fèi)憑證內(nèi)預(yù)付款的所有權(quán)屬于消費(fèi)者。當(dāng)消費(fèi)者購買商品或服務(wù)時(shí)，相應(yīng)數(shù)額價(jià)款的所有權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移。在此之前，憑證內(nèi)金額所有權(quán)仍屬于消費(fèi)者，而發(fā)行者僅享有占有的權(quán)利。既然消費(fèi)者并未使用余額消費(fèi)，余額的所有權(quán)也未發(fā)生轉(zhuǎn)移，經(jīng)營者不能以余額屬于自己為理由拒不退還，否則構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。針?duì)預(yù)付式消費(fèi)的余額權(quán)屬問題，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第47條則作出明確規(guī)定，“經(jīng)營者對(duì)于未按照約定提供商品或者服務(wù)的部分，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求履行約定或者退回預(yù)付款，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)預(yù)收款的利息、消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用。”由此可見，即使存在“余額不退還”的格式條款，也是違反國家強(qiáng)制法律規(guī)范而無效的，經(jīng)營者直接占有余額是沒有法律依據(jù)的。
其次，若商家勉強(qiáng)滿足消費(fèi)者退還卡內(nèi)金額的請(qǐng)求，卻而代之以高出合理價(jià)格的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算其已消費(fèi)的金額，消費(fèi)者的法定解除權(quán)及退還余額的請(qǐng)求則失去了實(shí)質(zhì)意義。因此，卡內(nèi)余額的計(jì)算問題對(duì)于預(yù)付性消費(fèi)卡的退卡問題而言是至關(guān)重要的。在預(yù)付性消費(fèi)過程中，為了吸引消費(fèi)者，經(jīng)營者往往會(huì)降低服務(wù)的價(jià)格或者提供增值附加服務(wù)。此外，預(yù)約性消費(fèi)卡多沒有明確的合同文本，對(duì)退卡后已消費(fèi)金額的計(jì)算也未約定。在此情形下，經(jīng)營者在退還卡內(nèi)余額時(shí)往往大做文章。其多稱，消費(fèi)者既然解除了合同，則不能享受預(yù)付卡的相應(yīng)優(yōu)惠，即其已進(jìn)行的消費(fèi)須按原價(jià)進(jìn)行計(jì)算，且增值附加服務(wù)也必須按照門店價(jià)格予以計(jì)入。有時(shí)，甚至還會(huì)出現(xiàn)商家要求消費(fèi)者補(bǔ)充差價(jià)、增繳價(jià)款的情形?！逗贤ā返?7條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！庇纱丝梢?，法定解除權(quán)僅對(duì)尚未進(jìn)行的部分予以解除，對(duì)已經(jīng)履行的合同部分不予解除。法定解除權(quán)并不同于撤銷權(quán)——被撤銷的合同自始沒有法律約束力。根據(jù)《合同法》對(duì)解除權(quán)效果的規(guī)定，筆者認(rèn)為，消費(fèi)者已經(jīng)進(jìn)行的消費(fèi)，原則上應(yīng)當(dāng)按照雙方達(dá)成合意時(shí)的價(jià)格即辦理預(yù)付卡時(shí)的價(jià)格進(jìn)行計(jì)算。此外，對(duì)于經(jīng)營者所贈(zèng)與的附加性商品或服務(wù)，筆者認(rèn)為消費(fèi)者原則上也不需承當(dāng)其費(fèi)用。雖然《合同法》不同于《侵權(quán)責(zé)任法》而實(shí)行無過錯(cuò)原則，但這一原則僅針對(duì)合同雙方的違約行為。解除合同分為約定解除和法定解除，法定解除的幾種情形主要分為因不可抗力和違約行為。因此，導(dǎo)致合同的解除，既可能滿足了雙方達(dá)成合意的條件，也可能是由于不可抗力、雙方均為過錯(cuò)，也可能主要由一方當(dāng)事人的過錯(cuò)導(dǎo)致。那么，在分析解約前的服務(wù)價(jià)款的計(jì)算問題方面，將合同雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)考慮其中更符合民法的公平原則。在預(yù)付性消費(fèi)方面，解除合同多由于經(jīng)營者的各種違約行為導(dǎo)致的，因此，已進(jìn)行消費(fèi)的計(jì)算應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益，即按照辦理預(yù)付卡時(shí)的價(jià)格。對(duì)于經(jīng)營者所贈(zèng)與的附加性商品或服務(wù)，消費(fèi)者原則上也不需承當(dāng)其費(fèi)用。若退卡的原因并非經(jīng)營者導(dǎo)致，則已進(jìn)行消費(fèi)的價(jià)格可以比照店內(nèi)價(jià)格酌情提高，但提高額度最高不得超過優(yōu)惠價(jià)格的百分之二十。在此情形下，經(jīng)營者提供的增值附加服務(wù)，也可以按照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)收取。
五、結(jié)語
預(yù)付式消費(fèi)卡作為一種新型的消費(fèi)模式在我國發(fā)展至今，一方面帶來的消費(fèi)市場的巨大繁榮，另一方面也引起了一定的問題。其各種隱患所帶來的退卡問題成為消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的重點(diǎn)。預(yù)付式消費(fèi)的規(guī)制是一個(gè)系統(tǒng)的工程，除本文所探討的必要的法律規(guī)制外，還應(yīng)調(diào)動(dòng)一切社會(huì)力量，從而共同促進(jìn)消費(fèi)市場的和諧發(fā)展。
參考文獻(xiàn)
[1]江瀅.預(yù)付式消費(fèi)方式中的問題透析與法律應(yīng)對(duì)[J].佛山科學(xué)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2012.58.
