政治法律論文精選(九篇)

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第1篇：政治法律論文范文

關(guān)鍵詞：構(gòu)建政;府采購;法律制度

Inwantstheabstract:Thegovernmentprocurementraisesthefinancialfundsuseefficiency,reducesthewaste,suppressesthecorrupteffectiveway,butthepresentourcountrydidnothavetheunificationlegaladjustment,causesthegovernmentprocurementtolacktheunificationthelegalbasis.Thisarticlemainlyproposedtwoviewsonthegovernmentprocurementlegalregime''''sconstruction:First,establishmentgovernmentprocurementfundamentallaw;second,perfectgovernmentprocurementnecessarymethod.

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一、政府采購法律制度亟待建立

政府采購是當(dāng)今世界各國政府管理社會經(jīng)濟生活的一種重要手段,它是指各級政府及其所屬部門和機構(gòu),為了開展日常財務(wù)活動或為公眾提供服務(wù)的需要,在財政的監(jiān)督下,以法定的手段、方法和程序,從市場上購買商品、服務(wù)和工程的行為。由于我國正處于市場經(jīng)濟發(fā)展的初期,人們對政府采購的認(rèn)識不夠全面、深入,使在國內(nèi)、國際市場上都具有相當(dāng)規(guī)模的我國政府采購,缺乏完善、統(tǒng)一的法律制度規(guī)范。近幾年來,隨著人們認(rèn)識的提高,在一些地方和部門開始制定地方性法規(guī)和部門規(guī)章來規(guī)范政府采購行為,確實解決了一些問題。但由于政出多門,沒有進行統(tǒng)一的論證和科學(xué)的制度設(shè)計,條塊分割情況十分嚴(yán)重,政府采購仍處于較混亂的狀態(tài)。因此,有必要建立統(tǒng)一的政府采購法律制度。

(一)建立政府采購法律制度是規(guī)范政府采購行為的需要

在我國不同地區(qū)和部門頒布的政府采購法律文件中,對政府采購的界定、政府采購主體、政府采購包括的內(nèi)容、管理政府采購的機構(gòu)等都規(guī)定的不盡相同。如對政府采購管理機構(gòu)的規(guī)定,財政部規(guī)定:“財政部負(fù)責(zé)全國政府采購的管理和監(jiān)督工作”。北京市規(guī)定:“市財政局負(fù)責(zé)政府采購工作的管理、監(jiān)督和指導(dǎo),市財政局所屬北京市政府采購辦公室負(fù)責(zé)政府采購的日常事務(wù)性工作”。上海市規(guī)定:“上海市政府采購委員會是本市政府采購的領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu),負(fù)責(zé)制定政府采購政策、審議政府采購目錄、協(xié)調(diào)政府采購的日常管理工作。采購委員會設(shè)立政府采購管理辦公室。政府采購管理辦公室設(shè)在市財政局,負(fù)責(zé)政府采購的日常工作。”在其它方面,也存在同樣的差異,因此導(dǎo)致了管理上的混亂和采購上的不規(guī)范。建立政府采購法律制度,可以克服上述弊端,統(tǒng)一規(guī)范政府采購行為。

(二)建立政府采購法律制度是有效防止腐敗現(xiàn)象發(fā)生的需要

在日常工作中,不僅每一級政府都會參與物資和勞務(wù)的采購,而且數(shù)量可觀,金額巨大。但許多官員或一般公眾對采購程序卻知之甚少,這就給采購人員使用種種方式來操縱結(jié)果提供了可能。廠商為了銷售常常采取各種利誘手段誘使采購者購買質(zhì)低價高的商品,導(dǎo)致腐敗現(xiàn)象發(fā)生。建立政府采購法律制度,規(guī)范政府采購行為,增強政府采購的公開、公平和公正性,使政府采購過程處于公眾的監(jiān)督之下。同時,在政府采購立法中增加懲罰欺詐行為和行賄受賄的條款,可以對腐敗現(xiàn)象進行有效防治,從而促進政府采購過程的廉潔。

(三)建立政府采購法律制度是有效利用財政資金的需要

由于缺乏統(tǒng)一、完備的政府采購法律制度,各級政府的財政支出各自為政,環(huán)節(jié)多,單價高,采購方式不規(guī)范、不透明,導(dǎo)致盲目采購、重復(fù)采購等浪費現(xiàn)象依然存在。據(jù)有關(guān)專家對政府采購試點地區(qū)招標(biāo)采購的情況分析,節(jié)約率普遍在10%-15%以上,部分項目達(dá)到30%-50%。對于滾存赤字已達(dá)千億元的我國財政來說,實行政府采購無疑是一項利國利民的改革,但是由于缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范,很難達(dá)到上述效果。盡管在一些地方和部門已頒布實施有關(guān)規(guī)定,但由于其效力低,內(nèi)容差異大,也難以發(fā)揮其應(yīng)有的效果。

二、政府采購法律制度的基本原則

(一)堅持“三公”原則

“三公”原則就是公開、公平、公正原則。公開原則是世界各國管理公共支出的一個共同原則,因為政府采購合同是采購機關(guān)使用納稅人稅款和其它公共專項投資簽訂的買賣合同,在采購中必須對納稅人以及社會公眾負(fù)責(zé)。因此,要求政府采購依據(jù)的法律、政策、采購項目、合同條件、投標(biāo)人資格預(yù)審和評價投標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)等都必須對社會公開,以便公眾和檢察、監(jiān)督機構(gòu)進行審查、監(jiān)督。公平原則是指所有參加競爭的投標(biāo)商都能獲得平等的競爭機會并受到同等待遇。也就是說,對所有參加投標(biāo)的供應(yīng)商、承包商、服務(wù)提供商等,應(yīng)一視同仁,不得采取歧視性的政策,但為發(fā)展本國經(jīng)濟,推進國內(nèi)就業(yè)而歧視外國競爭者的情況除外。因為只有在公平的基礎(chǔ)上才能發(fā)揮競爭的作用,才能保證提供物美價廉的商品和優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。公正原則是指評標(biāo)過程中應(yīng)客觀公正,防止權(quán)錢交易等腐敗現(xiàn)象的發(fā)生,以真正發(fā)揮市場機制在政府支出管理中的重要作用,實現(xiàn)政府與市場在支出管理領(lǐng)域的最佳結(jié)合。（二）堅持效率原則

效率原則也是各國常見的采購原則。效率包括經(jīng)濟效率和管理效率兩個方面,經(jīng)濟效率要求政府在采購過程中,能大幅度的節(jié)約開支,強化預(yù)算約束,有效提高資金使用效率,實現(xiàn)市場機制與財政政策的最佳結(jié)合。管理效率原則要求政府經(jīng)常公布招標(biāo)信息,減少中間環(huán)節(jié),及時購買物美價廉的商品和勞務(wù),使財政管理從價值形態(tài)延伸到實物形態(tài),規(guī)范支出管理,提高支出效能。

(三)堅持競爭性原則

世界各國都將競爭性原則作為政府采購法律制度的一項重要原則。政府采購的目標(biāo)主要是通過促進供應(yīng)商、承包商和服務(wù)提供商之間最大程度的競爭來實現(xiàn)的,通過賣方之間的競爭,一方面可以促使投標(biāo)人提供更好的商品、服務(wù)和技術(shù)等,并且設(shè)法降低產(chǎn)品成本和投標(biāo)報價,從而促進整個社會勞動生產(chǎn)率的提高;另一方面可以形成政府采購的買方市場,從而使用戶能以較低價格采購到質(zhì)量較高的商品,實現(xiàn)政府采購高效率的目標(biāo)。

(四)堅持合理保護民族工業(yè)原則對本國政府采購市場的適度放開并有效保護是國際通行的做法。目前為止,只有參加了世界貿(mào)易組織的《政府采購協(xié)議》的成員國,才按照協(xié)議的要求開放國內(nèi)政府采購市場,大多數(shù)國家還只是在本國范圍內(nèi)進行競爭,以保護民族工業(yè)。如美國政府采購制度的一項重要原則就是國內(nèi)產(chǎn)品優(yōu)先原則,日本和其它國家對開放政府采購市場都采取了不同程度的限制措施。作為發(fā)展中國家的我國更應(yīng)該通過法律手段,有效地保護國內(nèi)的政府采購市場,適當(dāng)限制外國產(chǎn)品的數(shù)量(尤其是電子、汽車等幼稚產(chǎn)品),以促進民族工業(yè)的發(fā)展。

三、政府采購需要建立統(tǒng)一的法律制度

政府采購法律制度是政府采購制度的法律體現(xiàn)和重要依托,對政府采購進行法制化管理是對政府采購進行有效管理的主要方式。隨著國際貿(mào)易一體化的發(fā)展,一些國家和區(qū)域組織已經(jīng)制定了一系列政府采購規(guī)則,如世界貿(mào)易組織制定的《政府采購協(xié)議》、歐盟制定的《關(guān)于貨物、工程及服務(wù)采購的示范法》、世界銀行實施的《國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會貸款采購指南》等。我國由于長期實行計劃經(jīng)濟體制,對政府采購的認(rèn)識不足,直到20世紀(jì)90年代中期以來,有些地方和部門才開始規(guī)范政府采購活動,但至今沒有全國性的、統(tǒng)一的、專門的政府采購法律法規(guī)。在相當(dāng)長一段時間的政府采購實務(wù)中,采購部門都是根據(jù)不同的采購行為,適用不同行政部門的規(guī)章、辦法、規(guī)定和條例等。隨著市場經(jīng)濟的不斷完善和深入發(fā)展,政府采購活動急需進一步規(guī)范,要求健全政府采購的統(tǒng)一法律制度。

首先,政府采購基本法是政府采購法律制度中最重要的內(nèi)容,是政府采購的最主要依據(jù)。具體內(nèi)容應(yīng)包括:總則、采購方式及程序、監(jiān)督、履約、糾紛的解決、法律責(zé)任和附則等內(nèi)容?？倓t部分應(yīng)明確規(guī)定本法的宗旨、適用范圍、政府采購的基本原則、政府采購的主要管理部門及其職責(zé)。采購方式及程序部分應(yīng)規(guī)定采購的主要方式、其它方式及其程序。主要方式應(yīng)采取招標(biāo)投標(biāo)方式,因為這種方式能夠充分體現(xiàn)公開、公平、公正原則,招標(biāo)投標(biāo)是一種有組織的、公開的、規(guī)范的競爭。監(jiān)督部分應(yīng)規(guī)定質(zhì)疑和投訴,主要內(nèi)容是作為公眾、檢察、監(jiān)督機構(gòu)有權(quán)對采購項目、合同條件、投標(biāo)人資格、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、采購從業(yè)人員資格、采購管理和經(jīng)辦人員行為規(guī)范等提出質(zhì)疑和投訴,以充分體現(xiàn)公開原則,節(jié)約財政資金。履約部分主要規(guī)定采購人員代表政府和投標(biāo)人訂立合同后,簽約雙方應(yīng)如何履行合同,履行的原則、規(guī)則等。糾紛的解決主要是規(guī)定在履約過程中發(fā)生糾紛后,是訴訟還是仲裁解決,或是采取一般合同糾紛的解決方式———或裁或?qū)彙７韶?zé)任部分既應(yīng)包括招標(biāo)投標(biāo)中的法律責(zé)任,又應(yīng)該包括履約過程中的法律責(zé)任;既應(yīng)規(guī)定招標(biāo)方的責(zé)任,又應(yīng)規(guī)定投標(biāo)方的責(zé)任;既應(yīng)規(guī)定單位的責(zé)任,又應(yīng)規(guī)定直接責(zé)任人員和負(fù)直接責(zé)任的主管人員的責(zé)任。

其次,政府采購法律制度是一個完整的體系,即除了政府采購基本法外,還應(yīng)有與之相配套的招標(biāo)投標(biāo)法、合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、有關(guān)政府采購的部門規(guī)章、地方性法規(guī)及地方政府規(guī)章等。

招標(biāo)投標(biāo)是政府采購中最富有競爭的一種采購方式,能給采購者帶來價格低、質(zhì)量高的工程、貨物和服務(wù),有利于節(jié)約國有資金,提高采購質(zhì)量。《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》已于2000年1月1日起實施,這部法律是我國第一部關(guān)于政府采購方面的專門法律,特別是從事政府采購的主要方式有了法律依據(jù),是政府采購法律體系中不可缺少的配套法律。

產(chǎn)品質(zhì)量是政府采購質(zhì)量的重要標(biāo)志。被采購產(chǎn)品質(zhì)量過硬,被采購服務(wù)優(yōu)質(zhì)上乘,被采購方信譽可靠,才能實現(xiàn)政府采購的經(jīng)濟、高效目標(biāo),才能達(dá)到節(jié)約財政開支,合理利用財政資金的目的。因此,產(chǎn)品質(zhì)量法也應(yīng)是政府采購法律體系的一個重要組成部分。

合同是政府采購的法律形式,合同法也就成為政府采購法律體系中非常重要的組成部分。但是政府采購的訂立過程與一般合同的訂立過程不同,它不像一般合同那樣完全是雙方當(dāng)事人自由意思的表示,而是一個完全公開的過程,受公眾及有關(guān)部門監(jiān)督檢察的過程,也是一個招標(biāo)投標(biāo)的競爭過程。因此《中華人民共和國合同法》作為政府采購法律體系的組成部分,應(yīng)是政府采購基本法的補充,當(dāng)政府采購基本法沒有規(guī)定時,適用合同法的規(guī)定。

第2篇：政治法律論文范文

很久以來，人們習(xí)慣地把行政機關(guān)不正確地稱為國家行政管理機關(guān)。如果不是從與國家權(quán)力機關(guān)和國家檢察、審判機關(guān)相比較的角度，即不是把國家權(quán)力機關(guān)稱為立法機關(guān)、把國家檢察機關(guān)和國家審判機關(guān)稱為司法機關(guān)的話，把國家行政機關(guān)說成是從事國家行政管理的國家機關(guān)，則似乎是無可非議的。但如果從與國家權(quán)力機關(guān)、國家檢察機關(guān)和國家審判機關(guān)相比較的角度來看，把國家行政機關(guān)說成是進行國家行政管理的機關(guān)則是不正確的。這種不正確的說法，導(dǎo)致了許多錯誤的或想當(dāng)然的觀念，即盡管行政機關(guān)是由與其他國家機關(guān)相同的、有血有肉的工作人員組成的，盡管國家檢察、審判機關(guān)中專權(quán)、違法的現(xiàn)象也并不少見，但行政機關(guān)似乎成了“天生”的不講法、不守法和專橫、武斷的代表，從而形成了行政法上所謂的“控權(quán)論”。其實，國家行政機關(guān)是執(zhí)法機關(guān)。我國《憲法》第85、105條明文規(guī)定，我國的最高行政機關(guān)即國務(wù)院是最高國家權(quán)力機關(guān)的“執(zhí)行機關(guān)”；地方國家行政機關(guān)是地方國家權(quán)力機關(guān)的“執(zhí)行機關(guān)”。執(zhí)行機關(guān)，就是執(zhí)行國家權(quán)力機關(guān)的法律、法規(guī)和決議的國家機關(guān)，也就是執(zhí)法機關(guān)。行政機關(guān)的任務(wù)，就是主動、持續(xù)地去執(zhí)行法律規(guī)范，調(diào)整各種利益關(guān)系，實現(xiàn)立法的意圖或法律規(guī)范的目的。這不同于司法。司法的任務(wù)在于適用法律，即運用法律處理各種利益糾紛，具有被動性，以“不告不理”為原則（如果沒有糾紛或沒有告發(fā)，就不能去“挖掘”糾紛或動員告發(fā)，因此目前所謂的“司法提前介入”是不正確的）。行政機關(guān)作為一種執(zhí)法機關(guān)，只能以“效率優(yōu)先，兼顧公正”為原則；而國家權(quán)力機關(guān)作為一種立法機關(guān)或表達(dá)意志的機關(guān)、法院作為一種司法機關(guān)，則只能以“公正優(yōu)先，兼顧效率”為原則。

法的實施需要相應(yīng)的手段。人們習(xí)慣地把法的實施手段分為行政手段、經(jīng)濟手段和法律手段，并習(xí)慣地將行政機關(guān)所采用的以命令和服從為特點的手段稱為行政手段。我認(rèn)為，這也是一種不正確的法律觀念，容易導(dǎo)致三種手段之間的互相對立，經(jīng)濟手段的變質(zhì)和異化，也容易導(dǎo)致人們把行政手段想象成專斷的手段，還造成了行政機關(guān)縮手縮腳、不敢放手執(zhí)法、片面依賴于司法機關(guān)的“法律手段”的被動局面?？傊瑢⑿姓侄闻懦诜墒侄沃?，是不利于行政權(quán)威的維護和運用的。其實，這種分類從邏輯上看并沒有科學(xué)、統(tǒng)一的分類標(biāo)準(zhǔn)，是違反分類規(guī)則的。從法學(xué)上看，凡是依法實施的手段都是法律手段，依法實施的“經(jīng)濟手段”和“行政手段”也是法律手段。“行政手段”具體表現(xiàn)為審批和許可、稽查和征收、獎勵和處罰及各種強制措施等。這些手段是法律賦于行政機關(guān)實施的一種法律手段，而不是行政機關(guān)自行設(shè)定和實施的人治手段。這種“行政手段”之所以以命令和服從為特點，歸根結(jié)蒂是由行政法的基礎(chǔ)即一定層次的公共利益與個人利益關(guān)系決定的。公共利益與個人利益關(guān)系是一種對立統(tǒng)一的矛盾關(guān)系。在這個矛盾中，公共利益是第一位的，是矛盾的主要方面，支配著個人利益。這種以公共利益為本位的利益關(guān)系，決定著作為公共利益代表者的行政機關(guān)具有命令和強制權(quán)，個人利益的主體即公民、法人或其他組織當(dāng)然應(yīng)服從行政機關(guān)的命令。否則，政府權(quán)威、社會秩序和公共利益就無從談起，社會也將是一個無政府社會。同志指出：“人民為了有效地進行生產(chǎn)、進行學(xué)習(xí)和有秩序地過生活，要求自己的政府、生產(chǎn)的領(lǐng)導(dǎo)者、文化教育機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)者各種適當(dāng)?shù)男姓?。沒有這種行政命令，社會秩序就無法維持，這是人們的常識所了解的?！盵1]

總之，行政機關(guān)是執(zhí)法機關(guān)，“行政手段”是法律手段。行政機關(guān)的行政執(zhí)法應(yīng)以“效率優(yōu)先，兼顧公正”為原則，用足各種法律手段，大膽執(zhí)法。

二、依法運用法律手段

（一）基層國家機關(guān)的主要任務(wù)是依法運用法律手段城市的區(qū)級國家機關(guān)是我國的基層國家機關(guān)，主要任務(wù)在于充分地運用法律、法規(guī)和規(guī)章所提供的各種法律手段，加強行政執(zhí)法的力度，并總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，為上級國家機關(guān)創(chuàng)設(shè)法律手段提供事實基礎(chǔ)。相反，區(qū)級國家機關(guān)的主要任務(wù)不在于創(chuàng)設(shè)各種法律手段，即使創(chuàng)設(shè)了也不一定合法。這是因為，根據(jù)《行政訴訟法》、《行政復(fù)議條例》和《行政處罰法》等的規(guī)定，行政行為的作出應(yīng)以法律、法規(guī)和規(guī)章為依據(jù)或參照。這就意味著，只有法律、法規(guī)和規(guī)章所創(chuàng)設(shè)的法律手段，才有可能是合法的法律手段。因此，區(qū)級國家機關(guān)應(yīng)從“文山會?！敝薪夥懦鰜恚丫械饺绾渭訌妶?zhí)法的力度上來。那種一談到加強執(zhí)法，就召開會議、發(fā)幾個文件的做法是不可取的，試圖以此創(chuàng)造出某些執(zhí)法手段來的努力也是徒勞無益的。

（二）依法運用法律手段的基本要求行政機關(guān)運用法律手段應(yīng)符合法律的要求，即應(yīng)依法運用法律手段，這是依法治國的具體要求。

“依法”的“法”，是指法律、法規(guī)和規(guī)章。行政機關(guān)對公民、法人或其他組織采用法律手段只能以法律、法規(guī)和規(guī)章為依據(jù)。根據(jù)下級服從上級的原則，對上級機關(guān)的決議、決定、指示、命令和通知等也應(yīng)執(zhí)行，也是行政執(zhí)法的依據(jù)。但這些決議、命令等本身必須合法，否則是無效的，就不應(yīng)執(zhí)行，因為該“上級”的級別不可能超過制定法律和行政法規(guī)的最高國家權(quán)力機關(guān)和最高國家行政機關(guān)。并且，只有當(dāng)這些決議、命令等已向社會公布，有關(guān)的法律規(guī)范是一種準(zhǔn)用性法律規(guī)范時，這些決議、命令等才能作為依據(jù)。對那些以地方保護和部門壟斷為目的的命令和指示等，更應(yīng)予抵制。只有這樣，才能維護法制的尊嚴(yán)和統(tǒng)一。

依法運用法律手段，不僅要求法律手段的運用應(yīng)符合法律規(guī)范的字面含義，而且還應(yīng)符合立法的本意或法律的目的。我們不能有意或無意地利用法律規(guī)范的字面含義來違背立法的目的。否則，就是了。

依法運用法律手段，還意味著行政機關(guān)運用法律手段的權(quán)限和內(nèi)容、程序和形式都應(yīng)合法。權(quán)限合法，是指行政機關(guān)在運用法律手段時不得超越職權(quán)和。內(nèi)容合法，是指在行政執(zhí)法中，行政機關(guān)所認(rèn)定的主要事實要清楚，所確定的權(quán)利義務(wù)要真正符合公共利益。程序和形式合法，是指行政機關(guān)所運用法律手段應(yīng)符合法定的程序和形式。我們可把權(quán)限和內(nèi)容合法統(tǒng)稱為實質(zhì)上的合法；把程序和形式上的合法統(tǒng)稱為形式上的合法。以往，我們的經(jīng)驗是很重視實質(zhì)上的合法，對此仍應(yīng)予保持。但從現(xiàn)在起，我認(rèn)為我們對形式上的合法也應(yīng)予以充分的重視。這是因為，形式上的合法是最基本的要求之一，是比較容易做到的；形式上的合法能促進和保障實質(zhì)上合法的實現(xiàn)；合法的實質(zhì)就要求具有合法的形式，否則，實質(zhì)上的合法性就會受到懷疑和攻擊。

（三）依法運用法律手段的例外法律規(guī)范的制定是以例常情況為基礎(chǔ)的，因而就不適用于特殊的例外情況。當(dāng)例外情況出現(xiàn)時，仍教條或機械地按法律規(guī)范執(zhí)法，并不符合立法的目的，反而違反了立法的目的、損害了公共利益，因此并不能認(rèn)為是依法辦事。這時，就應(yīng)根據(jù)公共利益、整體利益和長遠(yuǎn)利益的要求來變通法律規(guī)范的執(zhí)行。但這種變通應(yīng)得到事先的批準(zhǔn)；在緊急情況下，事先來不及辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，在事后應(yīng)得到追認(rèn)或確認(rèn)。否則，任意的變通，會造成行政專橫。

三、關(guān)于特殊手段的運用

行政法律手段是一種以命令和服從為特點的，是不以公民、法人或其他組織的同意或接受為條件的手段，即具有鮮明強制性的手段。從單個的行政執(zhí)法來說，這種手段是必要的，這種手段的運用也是無可非議的。然而，從總體上說，政府的存在及運行有賴于公眾的信任、理解與合作。行政法律手段的普遍運用，日積月累，就會使公眾產(chǎn)生抵觸和不滿情緒，從而降低政府在公眾中的威信，損害政府的形象。為此，從本世紀(jì)、特別是本世紀(jì)中葉以來，各國的行政執(zhí)法除充分運用法律手段外，還廣泛采用了一些特殊手段。這些特殊手段主要是行政合同和行政指導(dǎo)。它們與一般的行政法律手段相比，有兩個重要特點：一是強制性較弱，主要是設(shè)法取得公民、法人或其他組織的自覺履行；二是性質(zhì)不甚明確，到底是不是法律手段或法律行為，是不是行政法律手段，在理論上有較大的爭論。但從法學(xué)上說，行政指導(dǎo)等手段即使不是法律手段，由于并沒有強制規(guī)定公民等的權(quán)利義務(wù)，是允許由行政機關(guān)實施的。在西方國家，之所以廣泛采用這類手段，是為了騙取公眾對政府的信任與合作，樹立自己良好的“服務(wù)”形象，鞏固其統(tǒng)治。這些手段在我國也是可以采用的，以便政府與人民間建立起真正的信任與合作關(guān)系，溝通政府與人民之間的關(guān)系。同志早就指出，對人民內(nèi)部矛盾的解決，應(yīng)多采用說服教育的方法，“為著維持社會秩序的目的而的行政命令，也要伴之以說服教育，單靠行政命令，在許多情況下就行不通。”[2]

行政合同是指行政機關(guān)為了實現(xiàn)行政職責(zé)而與公民、法人或其他組織訂立的合同。它的訂立與民事合同的訂立一樣，是以自愿、誠實信用和意思表示一致為原則的。因此，這種方式有利于公眾的接受、信任與合作，從而有利于行政職責(zé)的圓滿實現(xiàn)，增強行政效益。但它的訂立又與民事合同的訂立不同，并不都是以等價、有償為原則的；它的履行也與民事合同的履行不同，行政機關(guān)作為公共利益的代表者有權(quán)單方面解除或變更該合同（當(dāng)然，這種變更和解除權(quán)也是有條件的，并應(yīng)承擔(dān)損失補償責(zé)任）。但是，以行政合同履行行政職責(zé)并不是行政執(zhí)法的一般方式，而是例外方式。并且，行政機關(guān)只有在認(rèn)為以行政合同方式履行職責(zé)更為有利于公共利益時才能以行政合同代替行政法律手段。因此，以行政合同實現(xiàn)行政職責(zé)并不影響行政權(quán)威和公共利益。目前，我國在行政執(zhí)法實踐中一樣行政合同的情況并不少見，只是還沒有按行政合同來規(guī)范和認(rèn)定而已。例如，我國計劃生育、環(huán)境衛(wèi)生和社會秩序等領(lǐng)域的各種各樣的責(zé)任制，就屬于行政合同的范疇，即行政擔(dān)保合同或行政保證合同，只是目前還不規(guī)范，還沒有提高到行政合同法制的高度。又如，國有土地有償出讓合同、全民所有制工業(yè)企業(yè)承包租賃合同、糧食定購合同和公共工程合同等，都是行政合同，只是沒有被認(rèn)定為行政合同而被認(rèn)定為經(jīng)濟合同罷了。其實，把行政合同認(rèn)定為經(jīng)濟合同并按經(jīng)濟合同來處理在法律上是錯誤的，使行政機關(guān)被降格為與公民、法人或其他組織相等的地位，使公共利益被置于與個人利益同等的地位，對法律的實施和公共利益的維護是非常不利的。

行政指導(dǎo)是行政機關(guān)以號召、倡導(dǎo)、鼓勵、引導(dǎo)、勸導(dǎo)、告誡、建議、說服教育等形式來實施法律的一種手段。它不具有強制性，不能直接產(chǎn)生法律效果，因此是不是一種法律手段在國內(nèi)外行政法學(xué)界存在著不同的看法。但這種手段對溝通政府與公眾之間的關(guān)系，取得公眾對實現(xiàn)行政職責(zé)的配合與信任，具有重要的價值。并且，這種手段符合我黨全心全意為人民服務(wù)的宗旨和密切聯(lián)系群眾、走群眾路線的工作方法。同時，這種手段也為我國《憲法》所確認(rèn)?！稇椃ā返?、9條分別規(guī)定：“國家保護城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟組織的合法的權(quán)利和利益，鼓勵、指導(dǎo)和幫助集體經(jīng)濟的發(fā)展”：“國家通過行政管理，指導(dǎo)、幫助和監(jiān)督個體經(jīng)濟”。在單行法律、法規(guī)中，有關(guān)行政指導(dǎo)的規(guī)定更多。因此，行政指導(dǎo)的廣泛運用是合法和可行的。但應(yīng)當(dāng)注意的是，行政指導(dǎo)的實現(xiàn)取決于公民等的接受和合作，公民等也有權(quán)不接受這種指導(dǎo)。行政機關(guān)不能把行政指導(dǎo)變成行政強制，對不接受行政指導(dǎo)的公民、法人或其他組織不能給予行政處罰等制裁。對是否予以制裁，仍應(yīng)按有關(guān)法律、法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定進行認(rèn)定。同時，行政機關(guān)也不能一味地強調(diào)說服教育等行政指導(dǎo)手段。對通過行政指導(dǎo)手段難以實現(xiàn)而依法又必須實現(xiàn)的職責(zé)，應(yīng)依法運用法律手段予以及時實現(xiàn)。否則，行政權(quán)威和公共利益是難以維護和保障的。

第3篇：政治法律論文范文

證券交易賬戶質(zhì)押并不是我國證券市場上的一個新生事物，之所以多年來一直未引起業(yè)界和法學(xué)界的注意，主要是因為證券公司以其自身特有的交易結(jié)算的優(yōu)勢，無論是作為委托人還是作為監(jiān)管人，均能夠在實際上控制質(zhì)押賬戶，從而較好地控制了風(fēng)險，未引發(fā)大的糾紛。但由于2001年以來股市的持續(xù)低迷，使當(dāng)事人之間所簽訂的委托理財合同中的資產(chǎn)大幅縮水，這種似“君子協(xié)定”式的契約安排已經(jīng)無法保證各方當(dāng)事人的利益，大量的糾紛開始進入法院，各方當(dāng)事人也試圖通過法院討個“說法”。

證券交易賬戶（包括資金賬戶和股票賬戶）質(zhì)押是私募基金的管理人或股市“莊家”在資本市場融資的一個重要的財務(wù)手段。其操作手法一般是通過委托理財協(xié)議的擔(dān)保條款體現(xiàn)出來的，常見的有兩種情況：一是，當(dāng)事人雙方分別為證券公司和其客戶，雙方約定，證券公司作為委托人將其資金賬戶和股票賬戶（下稱賬戶）內(nèi)的資金和股票委托其客戶（受托人）操作；二是，委托人、受托人雙方均為投資者，雙方在達(dá)成委托理財協(xié)議之后與證券公司三方共同簽訂協(xié)議。

法律規(guī)定的模糊與缺位

對于這種民間的融資手段，我國現(xiàn)行法律上并沒有明確的規(guī)定。

首先，關(guān)于資金賬戶的質(zhì)押，我國司法解釋只有關(guān)于金錢質(zhì)押的規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》（下稱《擔(dān)保法司法解釋》）第85條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債權(quán)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！边@一規(guī)定所要求的質(zhì)押必須符合兩個條件：一是特定化，二是轉(zhuǎn)移占有。但在證券交易賬戶質(zhì)押中，質(zhì)押的資金賬戶仍然在出質(zhì)人的控制之下，并由出質(zhì)人繼續(xù)管理，所以它既不能特定化，也不能轉(zhuǎn)移占有。

其次，關(guān)于股票的質(zhì)押，《擔(dān)保法》第78條第一款規(guī)定：“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同之出質(zhì)登記之日起生效”?！稉?dān)保法司法解釋》第103條規(guī)定：“以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記結(jié)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效”。根據(jù)上述法律規(guī)定，以上市公司的股票出質(zhì)的質(zhì)押合同，必須經(jīng)證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記，否則不予生效。但現(xiàn)行的《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》制定的《中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司深圳分公司證券公司股票質(zhì)押登記業(yè)務(wù)運作指引》中，只對證券公司以自營的流通股票和證券投資基金（以下統(tǒng)稱“股票”）向商業(yè)銀行作出質(zhì)押所辦理的股份登記工作作出了規(guī)定。但對本文所指的這種民間創(chuàng)新的股票質(zhì)押，證券登記機構(gòu)尚未開展這類股票質(zhì)押登記業(yè)務(wù)，因此這種股票出質(zhì)登記也無法辦理。

如何認(rèn)定質(zhì)押合同的效力？

在有關(guān)證券交易賬戶質(zhì)押效力的各種爭論中，有一個前提是爭議各方共同遵循的：即根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定的“從隨主”的效力判斷原則，如果作為主合同的委托理財協(xié)議無效，那么作為從合同的質(zhì)押合同亦無效。但是，在委托理財合同有效的前提下，如何認(rèn)定證券交易賬戶質(zhì)押合同的效力？

有一種觀點認(rèn)為，證券交易賬戶質(zhì)押屬于浮動擔(dān)保，于法無據(jù)，應(yīng)認(rèn)定無效。其理由是：在賬戶質(zhì)押關(guān)系中，由于賬戶本身是沒有任何價值的，所以質(zhì)權(quán)指向的標(biāo)的是資金賬戶中的資金和證券賬戶中的股票。由此出發(fā)，這種質(zhì)押關(guān)系可以分解為兩個方面，即資金賬戶中的金錢質(zhì)押和證券賬戶中的股票質(zhì)押。但無論是金錢質(zhì)押關(guān)系中的資金賬戶，還是股票質(zhì)押中的證券賬戶，在出質(zhì)后仍然由出質(zhì)人實際控制，出質(zhì)人仍然可以使用賬戶，這種質(zhì)押屬于浮動擔(dān)保，而我國《擔(dān)保法》中沒有對浮動擔(dān)保的規(guī)定。根據(jù)物權(quán)法定原則，金錢質(zhì)押關(guān)系無效，委托人對資金賬戶的質(zhì)權(quán)就不能成立。

第二種觀點認(rèn)為，證券交易賬戶不屬于浮動擔(dān)保，但由于無法辦理登記手續(xù)，應(yīng)認(rèn)定無效。因為，浮動擔(dān)保的本質(zhì)特征在于，擔(dān)保人可以在正常營業(yè)的范圍內(nèi)對擔(dān)保財產(chǎn)自由處分，對于被擔(dān)保人處分的財產(chǎn)，不為擔(dān)保權(quán)的效力所追擊。但在證券交易賬戶質(zhì)押關(guān)系中，雖然質(zhì)押賬戶仍然由出質(zhì)人控制和操作，但對于質(zhì)押賬戶的資產(chǎn)規(guī)模下限，質(zhì)權(quán)人有控制權(quán)。通過當(dāng)事人的約定和出質(zhì)人事先出具空白平倉授權(quán)書和資金劃撥指令單的方式，在質(zhì)押賬戶達(dá)到合同約定的平倉條件之后，委托人實際上是可以通過平倉來控制賬戶的，即實現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)。這一點與浮動擔(dān)保有著本質(zhì)的差別。并且，由于股票質(zhì)押無法依法辦理出質(zhì)登記手續(xù)，根據(jù)《擔(dān)保法》第78條和《擔(dān)保法司法解釋》，只能認(rèn)定質(zhì)押合同無效。

第三種觀點認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定質(zhì)押合同有效。其理由為：首先，關(guān)于金錢質(zhì)押的效力，通過出質(zhì)人事先出具空白平倉授權(quán)書和資金劃撥指令單的方式，質(zhì)權(quán)人在合同約定的平倉條件出現(xiàn)之后，完全可以通過平倉來控制賬戶，實現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)。這種情況下的資金賬戶可以視為《擔(dān)保法司法解釋》第85條所稱的“特戶”，出質(zhì)人事先出具的空白平倉授權(quán)書和資金劃撥指令單亦可以認(rèn)為是將資金賬戶移交給委托人控制。其次，關(guān)于股票質(zhì)押的效力，雖然股票出質(zhì)未經(jīng)登記，但這是由于我國股票質(zhì)押登記制度的不完善造成的，不能由委托人來承擔(dān)因登記制度不完善而導(dǎo)致的不利后果。第三，即使不能把證券公司的監(jiān)管承諾視為登記，在無法辦理登記的情況下，可以類推適用《擔(dān)保法司法解釋》第59條的規(guī)定：“當(dāng)事人辦理抵押物登記手續(xù)時，因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記，抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認(rèn)定債權(quán)人對該財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)”。因此，在證券交易賬戶質(zhì)押關(guān)系中，空白平倉授權(quán)書和資金劃撥指令單的出具，實際上就意味著出質(zhì)人將權(quán)利憑證交付給了質(zhì)權(quán)人。

在筆者看來，從證券交易賬戶質(zhì)押作為一種投資性的融資手段，不管在法律上對其作出何種評價，其實際運作已經(jīng)具備了有效質(zhì)權(quán)的法律效果。因為，依據(jù)學(xué)界通常的觀點，質(zhì)權(quán)的擔(dān)保作用主要體現(xiàn)在其優(yōu)先受償效力和留置效力兩個方面。從留置效力來看，通過警戒線、平倉線的約定和證券公司的監(jiān)管，就已經(jīng)能夠限制出質(zhì)人對質(zhì)押賬戶的不當(dāng)處分和保存質(zhì)押賬戶內(nèi)的資產(chǎn)；而所謂優(yōu)先受償效力，其實通過平倉、劃撥手續(xù)的提前授予在客觀上也已經(jīng)使得質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償?shù)匚坏玫搅遂柟?。在這種情況下，就不宜僅僅以法律沒有明確規(guī)定為由將其認(rèn)定為無效，否則，不僅容易擾亂現(xiàn)實的經(jīng)濟秩序，而且會放縱背信行為的滋長。

質(zhì)押的標(biāo)的應(yīng)是權(quán)利

上述三種觀點雖然結(jié)論和理由均有所不同，卻存在一個共同的前提：即均認(rèn)為證券交易賬戶質(zhì)押的標(biāo)的是資金賬戶內(nèi)的資金和股票賬戶內(nèi)的股票，而不是證券交易賬戶所代表的權(quán)利。但筆者認(rèn)為，這一點恰恰是問題的關(guān)鍵所在。

從證券交易賬戶本身來看，它的確沒有財產(chǎn)價值，但證券交易賬戶本身卻代表著一種權(quán)利。在證券市場全面實行無紙化的今天，證券交易不再是一手交錢一手交貨的實物形式，而是通過投資者的資金賬戶和證券賬戶的變動體現(xiàn)出來的，證券交易賬戶所包括的資金賬戶和股票賬戶應(yīng)被看作一個整體，其所反映的法律關(guān)系是投資者與證券公司之間關(guān)于資金和證券的委托保管的關(guān)系。證券交易賬戶代表著投資者對證券公司的債權(quán)-保管物返還請求權(quán)。如果將證券賬戶質(zhì)押作為權(quán)利質(zhì)押的一種，那么，這種質(zhì)押的有效性將不再受到質(zhì)疑。而且，這種質(zhì)押在我國現(xiàn)行法上也不是無法可依，只是法律規(guī)定不明確從而需要進行法律解釋的問題。

第4篇：政治法律論文范文

關(guān)鍵詞：行政公產(chǎn)；國家賠償；回責(zé)原則；構(gòu)成要件

1行政公產(chǎn)概述

關(guān)于公產(chǎn)（公物）的概念，各國規(guī)定不同。法國將行政主體的財產(chǎn)分為公產(chǎn)和私產(chǎn)，公產(chǎn)的范圍較大；德國一般將公共財產(chǎn)分為兩塊，行政用公產(chǎn)和公共用公產(chǎn)，二者都受公用目的的限制，成為了行政法上的專門制度；日本和中國臺灣的公產(chǎn)（公物）概念較為相似。

綜合國外研究成果進行回納，針對各國關(guān)于公產(chǎn)的定義、范圍不致相同的狀況，公產(chǎn)法中的“公產(chǎn)”概念，應(yīng)該包括以下幾項要素：第一，行政公產(chǎn)必須是在行政主體（包括授權(quán)主體和受委托主體）所有或支配治理下；第二，行政主體對公產(chǎn)具有公法支配權(quán)，這種權(quán)力（利）不以所有權(quán)為限，可以通過具體行政行為、行政合同等行政活動方式取得，也可以通過民事合同等民事活動方式取得；第三，公產(chǎn)必須用于公共目的，這也是行政公產(chǎn)的核心要素，區(qū)分公產(chǎn)與私產(chǎn)的關(guān)鍵之所在。用作貿(mào)易活動的國有資產(chǎn)和作為直接供行政機關(guān)職能所用的公務(wù)財產(chǎn)也被排除在行政公產(chǎn)之外。因此概括的講，行政公產(chǎn)是指行政主體為了用于公共目的而所有或治理的財產(chǎn)。

行政公產(chǎn)制度是國內(nèi)學(xué)者近年來才關(guān)注的一個題目，行政公產(chǎn)并非實定法上的用語，

仍然是一個學(xué)術(shù)意義上的概念，相關(guān)研究不是很多。但我國的一些法律、法規(guī)卻有很多有關(guān)行政公產(chǎn)的規(guī)定。如憲法、預(yù)算法、公路法、鐵路法、土地治理法、煤炭法、電力法、郵政法、城市規(guī)劃法、軍事設(shè)施保***、國有企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)視治理條例、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記治理辦法等等，這些實定法為研究和分析我國的行政公產(chǎn)提供了豐富的制度基礎(chǔ)。然而由于我國缺乏一套成熟的行政公產(chǎn)理論來為公產(chǎn)方面的立法提供指導(dǎo)，有關(guān)公產(chǎn)的分散立法模式已完全不能適應(yīng)時展的步伐。

根據(jù)我國《國家賠償法》的規(guī)定，我國國家賠償?shù)姆秶话ㄐ姓a(chǎn)致害?！睹穹ㄍ▌t》中無公產(chǎn)致害賠償?shù)拿鞔_規(guī)定。在實務(wù)中，凡是因公產(chǎn)的設(shè)置或治理不善造成公民人身或財產(chǎn)受損的情況，此類損害的賠償責(zé)任，適用《民法通則》中有相關(guān)規(guī)定。如《民法通則》第一百二十五條規(guī)定：“在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有放置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?！痹摲ǖ谝话俣鶙l亦規(guī)定：“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成損害的，他的所有人或者治理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證實自己沒有過錯的除外?！憋@然，根據(jù)法律條文的規(guī)定，應(yīng)由“施工人”、“所有人”、“治理人”，而不是國家獨立承擔(dān)賠償責(zé)任。因國有道路及其它國家公共設(shè)施因瑕疵致害，仍由受托治理的國家機關(guān)、事業(yè)單位或公共團體對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任，將行政公產(chǎn)致害賠償納進民事賠償范疇，適用民事訴訟程序解決。

2行政公產(chǎn)致害賠償責(zé)任的回責(zé)原則及免責(zé)事由

2.1回責(zé)原則

公產(chǎn)致害應(yīng)承擔(dān)無過錯責(zé)任，其目的在于對不幸損害的公道分配，它不具有一般法律責(zé)任的制裁性和教育性，而僅具有補償性。當(dāng)公產(chǎn)致人傷害時，國家基于公平給受害者以補償。該原則要求除了法律規(guī)定的免責(zé)事由，只要公有公產(chǎn)的設(shè)置或治理有一欠缺而人民受損害，國家即應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任,不問國家對此是否有過失,亦不得證實其對于防止損害的發(fā)生，已盡留意而免責(zé)。

2.2免責(zé)事由

為減輕國家負(fù)擔(dān)，公道分擔(dān)預(yù)防及事故本錢，在某些情況下，即使國家對公產(chǎn)致害事故的發(fā)生負(fù)有責(zé)任，也可主張免責(zé)。筆者建議具體應(yīng)包括三種情況：（1）公產(chǎn)致害是由不可抗力造成；所謂不可抗力，指與公產(chǎn)本身無關(guān)之外在自然力（如：自然死亡、狂風(fēng)雨、地震、雷擊等），已超越人類能力之界限，為人類之知識經(jīng)驗所無法避免，亦無法防止損害之發(fā)生之義。國家主張不可抗力而要求免責(zé)時，須以該公產(chǎn)具備通常所應(yīng)有的安全性為必要。當(dāng)不可抗力與治理瑕疵發(fā)生競合時，應(yīng)根據(jù)原因競合的規(guī)則來承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）事故發(fā)生是由于受害人故意。指受害人故意造成損害的發(fā)生和擴大，損害的后果也只能由受害者自己承擔(dān)。（3）第三人的原因，指除受害人以外的第三人直接造成損害，如交通事故，公產(chǎn)的設(shè)置或治理者盡到應(yīng)有的留意義務(wù)，此時國家可主張免責(zé)。

3行政公產(chǎn)致害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件

3.1須是公產(chǎn)致害

即直接供公眾使用的公產(chǎn)。常見的有道路、橋梁等等。這里有兩個要件：一是利用物有公有特性，“公有”不以屬于國家公共團體或者其他公法人所有為限，而是著眼于供公共目的使用；二是直接供公眾使用，如公民在公路、橋梁上行走。假如公民乘汽車,此時公民首先與客運公司形成運輸合同關(guān)系，對公路的利用屬于間接利用，是否適用國家賠償要具體分析。假如由于汽車或客運公司自身的原因損害公民利益時，由客運公司承擔(dān)違約責(zé)任或民事侵權(quán)責(zé)任。假如由于道路維修、養(yǎng)護題目使公有公共設(shè)施未達(dá)到安全運營標(biāo)準(zhǔn),發(fā)生車禍，公民因此遭受損失時，則為設(shè)置、治理者未盡安全義務(wù)，應(yīng)由道路治理部分作為賠償義務(wù)機關(guān)履行國家賠償?shù)牧x務(wù)。

3.2安全義務(wù)欠缺

即公產(chǎn)的設(shè)置或治理有欠缺。所謂設(shè)置，是指公有公共設(shè)施于指定公用前的設(shè)立裝置行為，如設(shè)計、建造、施工、裝設(shè)等行為；所謂治理，是指公產(chǎn)在指定公用后，為維持公有設(shè)施發(fā)揮預(yù)定功能，及維持可供運作的狀態(tài)的一切行為，如保存、利用、改良等行為。以客觀標(biāo)準(zhǔn)判定，不管公產(chǎn)設(shè)置或治理者有無違反義務(wù)，也不追究該設(shè)置或治理者在主觀上有無故意或過失。只要公有公共設(shè)施不具備通常應(yīng)有的狀況與設(shè)備，就稱為欠缺客觀上的安全性，至于欠缺安全性的理由如何不問。

3.3損害結(jié)果

對公民的權(quán)利，如生命健康權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等造成損害。至于生命健康權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的涵義應(yīng)依照民法上有關(guān)規(guī)定的解釋。至于可要求國家賠償?shù)氖軗p權(quán)利是否只限于生命健康權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，筆者以為應(yīng)當(dāng)從更廣闊的視角來理解，即只要是憲法保護的權(quán)利受到公產(chǎn)損害，都可提起國家賠償之訴。

3.4損害與公產(chǎn)設(shè)置或治理的欠缺有因果關(guān)系

因果關(guān)系指相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系，即無此行為，不會發(fā)生損害；有此行為，通常足以導(dǎo)致?lián)p害發(fā)生。包括直接的因果關(guān)系，如道路的路面有坑洞,市政治理部分沒有及時加以修補也沒有設(shè)置警示標(biāo)志，這就屬于公物治理上的缺失，路人因此而受傷就存在直接的因果關(guān)系。還有共同侵權(quán)中的間接因果關(guān)系，公

產(chǎn)設(shè)置或者治理的欠缺不是損害發(fā)生的唯一原因，如與被害人自己的行為或者自然事實相結(jié)合而發(fā)生損害，也可以具有相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系。此時國家仍然要承擔(dān)賠償責(zé)任，但由于當(dāng)事人也有過失，可適當(dāng)減少國家賠償?shù)臄?shù)額。

4結(jié)束語

社會化進程要求國家在行政中更加活躍，國家不僅要提供個人所需的社會安全，還要為人民提供作為經(jīng)濟、社會和文化等條件的各種給付和設(shè)施。將公產(chǎn)利用關(guān)系的公法性質(zhì)界定清楚，從而把它納進國家賠償?shù)姆懂?，是科學(xué)公道的設(shè)置、治理公物的必要環(huán)節(jié)。因此，應(yīng)盡快完善國家賠償法，將公產(chǎn)致害納進國家賠償范圍，并在賠償額的計算標(biāo)準(zhǔn)、回責(zé)原則、強制執(zhí)行措施和程序等方面作相應(yīng)修改，盡快使公民的正當(dāng)權(quán)益得到切實保障，以填補目前我國國家賠償法領(lǐng)域的這一空缺。

參考文獻

［1］王名揚．法國行政法［J］．北京：中國政法大學(xué)出版社，1988．

第5篇：政治法律論文范文

「關(guān)鍵詞國際支付，信用證，權(quán)利義務(wù)

國際信用證業(yè)務(wù)的法律依據(jù)是國際商會制定的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》。世界各國銀行開出的信用證均須注明依此統(tǒng)一慣例開立，在發(fā)生糾紛時有關(guān)法院依此慣例裁決。我國法律也明示承認(rèn)國際慣例?！吨腥A人民共和國民法通則》第142條第3款規(guī)定：“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！蔽覈渌嫱夥芍幸捕甲髁岁P(guān)于適用國際慣例的規(guī)定。這些規(guī)定為中國金融機構(gòu)從事涉外貿(mào)易、金融活動與國際慣例接軌創(chuàng)造了條件，也為中國司法機關(guān)和仲裁機構(gòu)審理涉外經(jīng)濟糾紛提供了依據(jù)。

一、國際信用證業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)

依據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》500號文本第一部分“總則與定義”，筆者將國際信用證業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)歸納為如下四點：

1、是一種銀行信用

信用證是銀行有條件的付款承諾。信用證是一種銀行信用，是開證銀行用自己的信用為進口商的商業(yè)信用作擔(dān)保，但開證銀行的這種付款信用保證是有條件的，即受益人（出口商）必須完全遵守信用證條款規(guī)定，提交符合要求的單據(jù)。信用證開出后，開證銀行負(fù)第一性的付款責(zé)任，是主債務(wù)人，即只要受益人（出口商）通過有關(guān)銀行交來單據(jù)符合信用證條款，開證行不管進口商能否付款給它，都必須對受益人或指定銀行付款。這不同于一般擔(dān)保業(yè)務(wù)中銀行只負(fù)第二性的責(zé)任，即是在被擔(dān)保人不付款情況下銀行才代為付款，更不同于托收業(yè)務(wù)中的委托關(guān)系，即能否收款銀行不負(fù)任何責(zé)任，只是代為辦理。

信用證是以銀行信用為基礎(chǔ)的“有條件的銀行付款保證”。這種支付既可以由開證行直接辦理，也可以指定另一銀行付出，或授權(quán)另一銀行議付。開證銀行或其人在信用證項下的付款保證，要求以提供“在表面上完全符合信用證條款的單據(jù)為唯一的條件”。

在信用證業(yè)務(wù)中，一家銀行在不同國家設(shè)立的分支機構(gòu)都被視為另一家銀行?！陡鷨涡庞米C統(tǒng)一慣例》確立上述準(zhǔn)則是因為一家銀行及其在不同國家設(shè)立的分支機構(gòu)，往往是同一法人，在處理債權(quán)、債務(wù)上相互有關(guān)。因此，同一法人條件下的經(jīng)濟訴訟，有時將在跨國間出現(xiàn)糾紛。這種糾紛如被介入信用業(yè)務(wù)，則對順利進行結(jié)算非常有害。國際商會為排除上述糾紛的干擾而確立這一準(zhǔn)則。

在信用證業(yè)務(wù)中是否執(zhí)行《跟單信用證統(tǒng)一慣例》條款，由有關(guān)當(dāng)事人共同確定。這一信用證業(yè)務(wù)的特殊性質(zhì)表明，只要各當(dāng)事人一致同意，則允許在信用證中列入特別條款，亦即不受慣例約束的條款。但是，如果在信用證上已標(biāo)明“本證按照國際商會《跟單信用證統(tǒng)一慣例》500號文本辦理”，在這樣的條件下，則“除非另有約定，本慣例條款對當(dāng)事人都具有約束力?！?/p>

2、是一項獨立文件

信用證是一項獨立文件，不依附于貿(mào)易合同。一般來說，進口商向銀行申請對外開立信用證，首先必須是它已調(diào)查對方資信并通過洽談訂立合同，在合同中規(guī)定使用信用證方式進行結(jié)算，并在規(guī)定期內(nèi)要求銀行開出信用證。但是，以合同為依據(jù)而開立、內(nèi)容也應(yīng)該與合同一致的信用證，一旦開出，就是一項獨立文件，不依附于合同，有關(guān)當(dāng)事人（開證銀行、議付銀行、買方、賣方）只受該信用證條款的約束，不受合同的約束。在出口業(yè)務(wù)中，出口公司在收到對方開來的信用證后，一定要立即對信用證內(nèi)容進行仔細(xì)審核，如發(fā)現(xiàn)信用證條款與合同不符或難以接受的，應(yīng)立即聯(lián)系對方開證銀行和進口商進行必要的修改，否則到時無法提供符合信用證要求的某項單據(jù)，即使貨物出口保質(zhì)保量保時、完全符合合同要求，對方也會拒絕付款，因為在采用信用證方式下發(fā)生糾紛，唯一的依據(jù)是信用證條款，而非合同。

信用證項下的有關(guān)當(dāng)事人不得利用有關(guān)的其他合約，對信用證的業(yè)務(wù)運作進行違約抗辯。信用證作為一種合約必然會與其他合約有聯(lián)系，如信用證與貿(mào)易合同，信用證與銀行間的業(yè)務(wù)合約等。但是，信用證項下的各當(dāng)事人不能引用有聯(lián)系合約的規(guī)定，作為地信用證條款違約抗辯的依據(jù)，《跟單信用證統(tǒng)一慣例》第3條6款規(guī)定：“受益人在任何情況下，不得利用銀行之間或申請人與開證行之間的契約關(guān)系?！边@些規(guī)定，是為了保障銀行結(jié)算業(yè)務(wù)的順利開展，避免對信用證業(yè)務(wù)造成干擾或破壞。

3、是一種單據(jù)業(yè)務(wù)

信用證業(yè)務(wù)是純粹的單據(jù)業(yè)務(wù)。信用證項下的單據(jù)，不論它是“金融單據(jù)”即匯票、期票、支票、付款收據(jù)等，或“商業(yè)單據(jù)”即發(fā)票、提單、保險單、檢驗證收、產(chǎn)地證明等，雖然這些單據(jù)確實具有履約證明或代表貨物的作用，但是，在信用證業(yè)務(wù)運作中，有關(guān)銀行只能憑單據(jù)辦理結(jié)算業(yè)務(wù)，而根本不會去考慮單據(jù)背后所反映的事實狀況。

信用證業(yè)務(wù)中一切以單據(jù)為準(zhǔn)，不以貨物為準(zhǔn)。在信用證業(yè)務(wù)中，銀行處理的是單據(jù)，而不是貨物，對貨物的真假好壞，貨物途中損失，是否達(dá)到目的地概不負(fù)責(zé)。只要客戶交來的單據(jù)符合信用證條款，銀行就必須付款。辦理信用證業(yè)務(wù)的有關(guān)銀行既無必要亦沒有可能監(jiān)督實際貨物的交易或?qū)嶋H勞務(wù)的供應(yīng)等行為。銀行辦理信用證業(yè)務(wù)的目的在于促進國際貿(mào)易往來的發(fā)展，并發(fā)揮其融通資金的作用。

4、是一種書面憑證

從信用證本身內(nèi)容的規(guī)定來看，它必須有助于結(jié)算的順利進行。信用證的內(nèi)容應(yīng)該完整、明確。必要的項目缺一不可，描述信用證內(nèi)容的詞語不得摸棱兩可或含糊不清。信用證上的每一條款均應(yīng)反映“單據(jù)化”的要求，即必須以“提供單據(jù)的辦法”來體現(xiàn)條款的要求。信用證的內(nèi)容必須簡潔，避免繁瑣。在信用證的內(nèi)容中不應(yīng)列入過多的細(xì)節(jié)?！陡鷨涡庞米C統(tǒng)一慣例》第13條規(guī)定：“銀行將不審核信用證沒有規(guī)定的單據(jù)”，“如信用證含有某些條件而未列明需提交與之相符的單據(jù)，銀行將認(rèn)為未列明此條件，且對此不予理會”。

第6篇：政治法律論文范文

關(guān)鍵詞：政府法律顧問 顧問制度 組織架構(gòu)

在以依法治國為主題的黨的十八屆四中全會中，明確提出：“積極推行政府法律顧問制度”的要求。要建立該制度，首先就應(yīng)對政府法律顧問有明確的定位。

一、政府法律顧問工作的定位問題研究

（一）我國政府法律顧問目前在行政行為中的角色定位

他們擁有機關(guān)政府的公職身份，是國家行政機關(guān)的在編人員，享受公職人員的待遇，既要干好本職工作，為政府服務(wù)，又不允許面向社會提供法律服務(wù)。另一方面，法律顧問需要具備律師資格，在司法部的文件中并沒有對公職律師有一個明確的定義，但是在其任職條件上是有相關(guān)限制的，即具備中華人民共和國律師資格，服務(wù)于政府職能部門，或作為聘用的專職法律事務(wù)從事者的范圍。

（二）我國政府法律顧問目前角色定位及其利弊分析

現(xiàn)行的政府法律顧問制度來源于相應(yīng)法制部門的工作，政府法律顧問擔(dān)負(fù)著雙重角色，一方面要接受國家相應(yīng)制度的約束，另一方面又要接受律師方面的道德和紀(jì)律約束。作為一名法律專業(yè)的人士，提供法律服務(wù)給政府，政府則要給法律顧問提供工作上的方便，又要將其法律服務(wù)轉(zhuǎn)化為實實在在的政府行為。實際上，這不符合律師的自由原則，很可能影響其在處理具體事務(wù)的獨立思考。有學(xué)者認(rèn)為，如果將法律事務(wù)交給社會律師，可能面臨很多問題：一是社會律師進行法律服務(wù)時，其本身對政府的具體事務(wù)缺乏了解，對政府立場理解上存在偏差，難以提供高效服務(wù)。二是社會律師并非K身制，只是聘用，一旦被解聘，可能會損害委托人利益，對政府機關(guān)造成不良影響。把政府法律顧問賦予國家公職人員身份，雖然目前西方有些法制比較健全的國家和我國目前現(xiàn)行制度中均是采用這樣的模式。我認(rèn)為，采用何種模式并不重要，我們討論的重點所在應(yīng)該是該模式對法律客觀公正的評價及律師在依法行政中應(yīng)起的作用等方面的影響。因此，政府法律顧問的身份問題即其角色定位中屬關(guān)鍵的因素，我們應(yīng)該探討下法律顧問的身份問題和操作方式問題。

二、政府法律顧問角色定位的完善思路

（一）政府法律顧問與政府之間的關(guān)系定位

一切的政府工作，都要依據(jù)法律規(guī)定進行。政府的職責(zé)、權(quán)利是法律授予的。依法辦事不僅是政府權(quán)力也是政府義務(wù)，可以說，依法行使權(quán)力就是政府的全部活動。政府可根據(jù)需要聘請相關(guān)法律顧問。法律顧問是依靠合同與政府發(fā)生聯(lián)系，而非行政關(guān)系。政府與法律顧問的關(guān)系的性質(zhì)決定了法律顧問不能用非聘應(yīng)合同約定的方式干預(yù)政府的行政工作，更不能政府行政。

（二）政府法律顧問工作的定位

對于一些重要的政府行政行為，一般需要進行事前部署與討論。在具體過程中，法律顧問要提出法律建議，對政府行為的合法性、操作性、相應(yīng)后果及可能引起的糾紛進行全面論證。

1.服務(wù)范圍

為政府及其職能部門的重大決策、行政行為提供法律意見，對涉及的法律、法規(guī)、規(guī)章的適用提供法律咨詢；根據(jù)需要列席區(qū)政府相關(guān)會議，參與決策論證，提供相關(guān)法律服務(wù)；對于區(qū)政府及其職能部門制定中的重要規(guī)范性文件，進行合法性審查、合理性分析，防止出現(xiàn)違法違規(guī)情形；參與修改、審查區(qū)政府及其職能部門簽署的經(jīng)濟合同；配合職能部門工作，民事、行政訴訟、行政復(fù)議及仲裁案件；辦理區(qū)政府委托的其他法律事務(wù)。

2.費用支付方式

政府按年度支付法律顧問的咨詢費用，具體金額在收費標(biāo)準(zhǔn)范圍內(nèi)議定，自聘任合同經(jīng)雙方簽字后三日內(nèi)一次性支付完畢。 法律顧問受政府的委托仲裁、訴訟、行政復(fù)議案件及其他專項法律服務(wù)，需另行簽定合同，并根據(jù)委托業(yè)務(wù)具體情況按黑龍江省司法廳公布的收費標(biāo)準(zhǔn)收費，按約定期限付費。

3.工作流程

第一步，業(yè)務(wù)受理。各單位需提供法律服務(wù)，經(jīng)本單位主要領(lǐng)導(dǎo)簽字同意后，向區(qū)法制辦提出申請，經(jīng)法制辦領(lǐng)導(dǎo)同意后辦理；應(yīng)議應(yīng)訴案件呈報區(qū)主管領(lǐng)導(dǎo)批示后辦理。第二步，材料報送。各單位需要法律服務(wù)，應(yīng)當(dāng)在申請前提供相關(guān)材料，各單位對材料的真實性負(fù)責(zé)。第三步，材料審查。對于各單位報送的材料，由法制辦進行初審，并移送法律顧問再次審查。在案件審查過程中，各單位應(yīng)予以配合。第四步，出具結(jié)論。

三、結(jié)語

政府法律顧問制度的建立，可以使律師在政府建設(shè)中發(fā)揮出良好作用，也可以推進法治建設(shè)。對于法律顧問的明確定位，應(yīng)該得到足夠的重視。為推進我國政府依法行政、建設(shè)法治政府做出應(yīng)有的貢獻。

參考文獻：

[1]劉才偉.普遍建立政府法律顧問制度的思考[J].中國律師，2014，（03）.

[2]山東省司法廳課題組.普遍建立法律顧問制度研究[J].中國司法，2014，（11）.

第7篇：政治法律論文范文

01什么是民族?解決民族問題的根本原則是什么?

民族是人們在歷史上形成的一個有共同語言、共同地域、共同經(jīng)濟生活以及表現(xiàn)在共同文化上的共同心理素質(zhì)的穩(wěn)定的共同體。解決民族問題的根本原則是民族平等、團結(jié)是解決民族問題的根本原則。

02民族團結(jié)所包含的基本內(nèi)容是什么?

民族團結(jié)是指各民族之間和民族內(nèi)部的團結(jié)，即各族人民基于共同的利益平等相待、友好相處、互相尊重、互相學(xué)習(xí)、互相幫助，為建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家而共同努力奮斗。

03什么是“三個離不開”?

指漢族離不開少數(shù)民族，少數(shù)民族離不開漢族，各少數(shù)民族之間也相互離不開。

04“四個認(rèn)同”的內(nèi)容是什么?

指對祖國的認(rèn)同，對中華民族的認(rèn)同，對中華民族文化的認(rèn)同，對建設(shè)中國特色社會主義道路的認(rèn)同。

05各民族共同繁榮的含義是什么?

各民族的政治、經(jīng)濟、教育、科技、文化等各項事業(yè)都不斷得到發(fā)展，特別是經(jīng)濟建設(shè)得到發(fā)展;二是各民族自身都得到發(fā)展進步，思想道德和科學(xué)文化素質(zhì)得到提高;三是各民族自身固有的優(yōu)點和特點得到充分的展現(xiàn)。

06民族問題有哪些基本特點?

長期性、復(fù)雜性、敏感性、群體性、震蕩性、國際性。

07我國現(xiàn)階段民族關(guān)系的基本特征是什么?

我國現(xiàn)階段各民族之間的關(guān)系基本上是各民族勞動人民之間的關(guān)系，是平等、團結(jié)、互助，和諧的社會主義民族關(guān)系。

第8篇：政治法律論文范文

[關(guān)鍵詞] 直銷 傳銷 企業(yè)運營 法律處理

直銷是指銷售人員以面對面的說明方式而不是固定店鋪經(jīng)營的方式，把產(chǎn)品或服務(wù)直接銷售或推廣給最終消費者，并計算提取報酬的一種營銷方式。《直銷產(chǎn)品范圍公告》（征求意見稿）明確了現(xiàn)階段開展直銷的產(chǎn)品只能包括5大類：化妝品（包括個人護理品、美容美發(fā)產(chǎn)品）、保健食品（獲得有關(guān)部門頒發(fā)的《保健食品批準(zhǔn)證書》）、保潔用品（個人衛(wèi)生用品及生活用清潔用品）、保健器材,以及小型廚具。

一、直銷與傳銷的法律界限

1.直銷的定義及特點

直銷作為國際營銷實踐中的一種重要模式，它是借助一種載體，在任何固定場所以外的地方（包括家庭、辦公場所等）所進行的可度量的銷售行為。包括三個要素：第一，它要借助一定的載體（可以是人，也可以是物）；第二，它的銷售行為是發(fā)生在固定場所以外的任何地方；第三，它的銷售結(jié)果是可以度量和預(yù)測的。凡是包含以上營銷要素的營銷模式，都可統(tǒng)稱為直銷。

2.傳銷的定義及特點

傳銷是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員，通過直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付報酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費用為條件，取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟秩序，影響社會穩(wěn)定的行為。傳銷的明顯特征：(1)傳銷的商品價格嚴(yán)重背離商品本身的實際價值，有的傳銷商品根本沒有任何使用價值和價值，服務(wù)項目純屬虛構(gòu);(2)參加人員所獲得的收益并非來源于銷售產(chǎn)品或服務(wù)等所得的合理利潤，而是他人加入時所交納的費用。

3.直銷與傳銷的區(qū)別

(1)是否以銷售產(chǎn)品為企業(yè)營運的基礎(chǔ)。直銷以銷售產(chǎn)品作為公司收益的來源；而傳銷則以拉人頭牟利或銷售偽劣或質(zhì)次價高的產(chǎn)品變相拉人牟利，甚至根本無產(chǎn)品。(2)企業(yè)運營的根本目的是否合法。直銷最終面對的終端用戶是客戶，進行商品交易；而傳銷的根本目的是無限制地發(fā)展下線，千方百計通過擴大下線來賺錢。(3)是否有高額入門費。直銷企業(yè)的推銷員無需繳付任何高額入門費，也不會被強制認(rèn)購產(chǎn)品；而在傳銷中，參加者通過繳納高額入門費或被要求先認(rèn)購一定數(shù)量的產(chǎn)品為變相繳納高額入門費作為參與的條件，鼓勵不擇手段地拉人加入以賺取利潤，其公司的利潤也是以入門費用主，實際上是一種變相融資行為。(4)是否設(shè)立店鋪經(jīng)營。直銷企業(yè)設(shè)立開架式或柜臺店鋪，推銷人員都直接與公司簽訂合同，其從業(yè)行為直接接受公司的規(guī)范與管理。 而傳銷的經(jīng)營者通過發(fā)展人員、組織網(wǎng)絡(luò)從事無店鋪或“地下”經(jīng)營活動。(5)報酬是否按勞分配。直銷企業(yè)為愿意勤奮工作的人提供務(wù)實創(chuàng)收的機會，而非一夜暴富。每位推銷員只能按其個人銷售額計算報酬，由公司從營運費中撥出，在公司統(tǒng)一扣稅后直接發(fā)放至其指定賬戶，不存在上、下線關(guān)系。而傳銷通過以高額回報為誘餌招攬人員從相傳銷活動，參加者的上線從下線的入會費或所謂業(yè)績中提取報酬。(6)是否有退出、退貨保障。直銷企業(yè)的推銷人員可根據(jù)個人意愿自由選擇繼續(xù)經(jīng)營或退出，企業(yè)為顧客提供完善的退貨保障；而傳銷通常強制約定不可退貨或退貨條件非?？量?，消費者已購的產(chǎn)品難以退貨。(7)是否有依托的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品。規(guī)范直銷企業(yè)的產(chǎn)品標(biāo)價物有所值，直銷的商品大都為一些著名的品牌，在國內(nèi)外有一定的認(rèn)知度；而傳銷公司往往依托的產(chǎn)品是無價值但價格高的產(chǎn)品，大多是一些沒有什么品牌質(zhì)次價高的商品。

二、直銷市場競爭中企業(yè)運營存在的問題

1.不能較好理解政府意圖

自直銷條例的出臺，面對地域限制、產(chǎn)品范圍、服務(wù)網(wǎng)點建設(shè)、直銷員招募、教育培訓(xùn)等方面問題，直銷界很多企業(yè)不能較好理解政府意圖和政策目的，以致于企業(yè)不能清晰理解政府職能部門的下一步方針和行動，對法規(guī)執(zhí)行起來比較茫然、無從下手。

目前，在直銷行業(yè)市場競爭與政府干預(yù)并存的時期，掌握政府意圖尤為重要，而政府的意圖主要含在相關(guān)法律法規(guī)上。當(dāng)企業(yè)與政府意圖相背離或不能很好地執(zhí)行政府對行業(yè)的要求時，企業(yè)的生存將會受到挑戰(zhàn)，發(fā)展將會受到阻礙，這是任何一個企業(yè)都不想看到的結(jié)果。

直銷企業(yè)現(xiàn)在和未來，將面臨著如何通過公司再造即面向全球化競爭，構(gòu)建企業(yè)經(jīng)營系統(tǒng)和競爭優(yōu)勢，通過企業(yè)經(jīng)營系統(tǒng)的構(gòu)建，建立起健康的公司治理結(jié)構(gòu)、科學(xué)的競爭戰(zhàn)略，快捷的業(yè)務(wù)流程、合理的組織機構(gòu)和戰(zhàn)略績效管理系統(tǒng)，依靠公司經(jīng)營系統(tǒng)參與市場競爭，以便從戰(zhàn)略上確保自己能夠長大，并且能健康地成長。而前提就在于能夠較好地理解政府意圖，不能觸犯法規(guī)底線。

目前企業(yè)不能理解政府的意圖，主要表現(xiàn)在企業(yè)的反應(yīng)遲鈍、對直銷相關(guān)法規(guī)認(rèn)識的不充分性、對地方方案出臺的不敏感性，以及對職能部門行動的麻木性上。

2.對政府監(jiān)管、管制的認(rèn)識模糊

監(jiān)管是指制定游戲規(guī)則，并通過對違規(guī)者進行處罰確保游戲規(guī)則得到遵守。用通俗的話說就是“有法可依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”。

管制是指以行政的力量行使基本的資源配置職能，最典型的行為就是對市場準(zhǔn)入和業(yè)務(wù)準(zhǔn)入實施嚴(yán)格的審批，形象地說就是“橡皮圖章”體制?，F(xiàn)階段我國直銷市場呈現(xiàn)出三個特點：政府監(jiān)管與管制并存，法制與人治并存，規(guī)范與混亂并存。具體分析還可以發(fā)現(xiàn)，在此規(guī)范的初期，政府管制明顯重于監(jiān)管。企業(yè)必須充分認(rèn)識到這一點，在核心問題上不能打馬虎眼，認(rèn)真按規(guī)履行好企業(yè)的職責(zé)，尤其是尚未拿到牌照的企業(yè)，一不小心就會以違法論處。

借鑒其他行業(yè)的發(fā)展規(guī)律，例如保險行業(yè)、金融業(yè)進入中國的歷程就能得到結(jié)論：隨著一個行業(yè)的成熟和被認(rèn)同，行業(yè)主導(dǎo)力量將不是政府，而是市場，即行政許可被市場競爭所自然取代，那時政府才會放松管制而強化監(jiān)管。直銷行業(yè)也是如此。因此企業(yè)的當(dāng)務(wù)之急是尋找合法合規(guī)和企業(yè)利益最大化的契合點，在保障生存的前提下謀發(fā)展。

3.普遍存在的“駝鳥”心態(tài)

歷覽直銷市場企業(yè)應(yīng)對法規(guī)風(fēng)險的態(tài)度，很多企業(yè)普遍存在著一種“駝鳥”心態(tài)。駝鳥心態(tài)，指的是駝鳥遇到危險時，會把頭埋入草堆里，以為自己眼睛看不見就是安全的心態(tài)?！榜匄B”心態(tài)形容的是在危機時刻的一種逃避現(xiàn)實、不敢面對問題的懦弱行為。

毋庸置疑，企業(yè)在直銷運作中會遭遇很多風(fēng)險：政策風(fēng)險、制度風(fēng)險、產(chǎn)品風(fēng)險、教育風(fēng)險、市場風(fēng)險、人事風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險等等，目前政策風(fēng)險和制度風(fēng)險為主要風(fēng)險。當(dāng)企業(yè)遭遇風(fēng)險時其駝鳥心態(tài)將導(dǎo)致事態(tài)進一步惡化。政府的打擊、社會的不認(rèn)同、民眾的不支持將讓企業(yè)前途如履薄冰。

目前企業(yè)的駝鳥心態(tài)有以下幾個方面:(1)商業(yè)模式的不創(chuàng)新;(2)團隊計酬方式的不禁止;(3)規(guī)章制度的不調(diào)整;(4)教育培訓(xùn)方式的不改進;(5)廣告宣傳的不規(guī)范等等，它存在于企業(yè)直銷運營的各個方面，當(dāng)危機來臨事情觸發(fā)激化后，企業(yè)前途將不堪設(shè)想。

三、解決直銷企業(yè)運營中存在問題的法律途徑

1.法律式管理

首先，從內(nèi)治理，健全機制：健全機制，就是要按照“公司法”的標(biāo)準(zhǔn)，建立健全的董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理制度。并按照此機制制定和施行操作程序和規(guī)則，用集體的智慧、科學(xué)的流程決策，避免出現(xiàn)決策失誤的問題。

其次，合法運營:所有相關(guān)決策和運作，都要符合相關(guān)法律規(guī)定。比如，《中華人民共和國勞動法》、《直銷管理條例》、《禁止傳銷條例》、《反不正當(dāng)競爭法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《食品監(jiān)督法》等，杜絕因此出現(xiàn)的法律糾紛。這里，筆者也提醒直銷企業(yè)，一定要注意保護自己的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密，是指能給企業(yè)帶來經(jīng)濟效益的、沒有對外公開的信息。商業(yè)秘密的保護，涉及到內(nèi)部員工對商業(yè)秘密的保護，也涉及到直銷員對商業(yè)秘密的保護。企業(yè)對商業(yè)秘密的保護，要有書面的措施，要在涉及到此類信息的文件中，標(biāo)明“密”級。

2.法律式公關(guān)

第一，要處理好與直銷員之間的關(guān)系。直銷員是代表企業(yè)出去的，直銷員的行為就會被認(rèn)為是企業(yè)的行為。所以，企業(yè)要對直銷員作資格評審，要求直銷員品德兼優(yōu)。一旦錄用了直銷員，就要對其進行有關(guān)直銷技能、素質(zhì)、法律知識等的培訓(xùn)，并嚴(yán)格簽訂與直銷員之間的合同，將責(zé)、權(quán)、利明晰。這里提醒企業(yè)注意的是，個別直銷員有違反“反不正當(dāng)競爭法”的行為，也要引起公司重視。

對直銷員的法律普及培訓(xùn)，除了《直銷管理條例》和《禁止傳銷條例》外，還應(yīng)涉及到《合同法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《質(zhì)量法》、《消費者權(quán)益保護法》、《民法》、《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)。

第二，要處理好與政府部門間的關(guān)系。從法律角度來講，政府是一個行政法人，企業(yè)是法人，兩者關(guān)系是平等。但從行政行為角度來講，政府部門與企業(yè)又是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系、管理與被管理的關(guān)系，這又屬于不平等關(guān)系。

行政機關(guān)有義務(wù)為企業(yè)服務(wù)。行政機關(guān)的義務(wù)就是企業(yè)的權(quán)利，企業(yè)的義務(wù)就是行政機關(guān)的權(quán)利。總的來講，行政法律關(guān)系，就是一種行政執(zhí)法服務(wù)。企業(yè)在了解了這種關(guān)系后，也就知道了自己的合法權(quán)利，更能準(zhǔn)確的維護，達(dá)到企業(yè)的目的――盈利。以申報許可的例子來說，企業(yè)要嚴(yán)格按照管理條例的規(guī)定，進行申報和報批。申報與報批的過程，受《行政許可法》、《行政訴訟法》和《行政處罰法》的調(diào)整。按此程序，企業(yè)如果按申報條件報批，行政主管部門就須在法定期限內(nèi)作出回應(yīng)行為。如果超過期限，企業(yè)可控告行政部門，用法律來保護自己的合法權(quán)益。

第三，處理好與媒體之間的關(guān)系。企業(yè)與媒體之間的法律關(guān)系是平等關(guān)系，企業(yè)與媒體之間應(yīng)保持真實透明的狀態(tài)?！爸变N條例”的出臺，讓媒體的監(jiān)管能力加強，所以企業(yè)也要處理好與媒體之間的關(guān)系。媒體的報道要真實、合法；企業(yè)的運作也不例外，遵紀(jì)守法、誠實信用，這樣才有利于社會的發(fā)展。企業(yè)在了解了媒體真實合法報道的責(zé)任和義務(wù)后，可通過媒體來展示企業(yè)的形象、品質(zhì)。這能推進產(chǎn)品的銷售進度、擴大企業(yè)影響。而媒體也要注意不能損害企業(yè)的名譽權(quán)、商譽權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等，作好真實報道。企業(yè)如果與媒體間發(fā)生法律糾紛，可通過協(xié)商解決，如果協(xié)商不行，便可通過訴訟以法律手段解決。如果企業(yè)權(quán)利受到傷害，一定要捍衛(wèi)自己的權(quán)利。

第四，企業(yè)要處理好與消費者的關(guān)系。企業(yè)與消費者之間的關(guān)系，是法人與自然人的關(guān)系。因為消費者是弱勢群體，所以，國家頒布法律以加強對其的保護。而在直銷行業(yè)中，直銷員代表著企業(yè)，直銷員與消費者之間的行為，實際上也就是直銷企業(yè)與消費者之間的行為。而消費者有知情權(quán)、選擇權(quán)、人格尊重權(quán)、退換貨權(quán)利等。那么，企業(yè)也要告知消費者他應(yīng)該知道的信息，比如，產(chǎn)品的功能、說明、禁止等。

3.法律式危機處理

企業(yè)的經(jīng)營過程中，一定會出現(xiàn)危機事件，而這些事件，表面上看是運作問題，而實質(zhì)是法律問題，此處列舉兩例。

企業(yè)要做好清算準(zhǔn)備：直銷員與企業(yè)產(chǎn)生糾紛時，過去直銷員是受《民法》、《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》的調(diào)整，因為直銷員擁有多重屬性：消費者、經(jīng)營者、管理者、投資者。而法律禁止多層直銷后，雙方簽訂合同即應(yīng)解除。這是因為，企業(yè)與直銷員之間簽訂的如果是多層直銷合同是違反《禁止傳銷條例》的禁止性法律規(guī)定，按《合同法》規(guī)定應(yīng)解除合同。合同的解除，必然產(chǎn)生清算，涉及到產(chǎn)品、報酬、網(wǎng)絡(luò)資源的評估等，企業(yè)要提前做好清算的準(zhǔn)備。

針對舉報的反應(yīng)：《禁止傳銷條例》中，提出對傳銷行為舉報有獎的措施。因為直銷員隊伍的良莠不齊，也因為大眾對傳銷的認(rèn)識不清，直銷企業(yè)被舉報有傳銷行為的案例越來越多。行政處罰是依據(jù)企業(yè)的糾錯態(tài)度及社會影響來處理，是懲罰與教育相結(jié)合的一種方式，因為，處罰不是目的，重在教育。所以，對直銷企業(yè)而言，首先要按照相關(guān)法規(guī)運營，提前與法律、法規(guī)對照，清理糾正與法律、法規(guī)相悖的行為。如果行為被以傳銷行業(yè)舉報，要主動將情況如實報告執(zhí)法部門，按公司產(chǎn)品、制度等方面內(nèi)容向執(zhí)法部門陳述，讓行業(yè)執(zhí)法部門了解認(rèn)可，如有不合法律、法規(guī)的行為，要自覺盡快糾正。

參考文獻：

[1]《直銷管理條例》：2005年12月1日頒布實施

[2]《禁止傳銷條例》：2005年11月1日頒布實施

[3]《直銷人員法律手冊》：中國法制出版社，2005年11月版。

[4]《直銷法規(guī)知識解讀》：中國工商出版社，2006年8月版

第9篇：政治法律論文范文

其一，政府部門履行網(wǎng)監(jiān)職責(zé)應(yīng)當(dāng)做到合法、合理、公開、公正。相關(guān)法規(guī)范賦予工商行政部門以抽檢商品質(zhì)量等網(wǎng)監(jiān)職責(zé)，其行使權(quán)力進行網(wǎng)監(jiān)并公布抽檢結(jié)果便具有法適合性。要切實履行好該法定職責(zé)，還應(yīng)當(dāng)努力做到合理、公開、公正，并確立必要的手段、方式和方法，以確保相應(yīng)網(wǎng)監(jiān)活動的實效性。

其二，政府機關(guān)“白皮書”是其正式意思表示的體現(xiàn)，不容許隨意刊發(fā)，也不容許隨意否定或者撤回。如果那就是白皮書，則其刊發(fā)、撤回以及法律效力都不允許隨意性;如果那就是會議紀(jì)要，則不應(yīng)當(dāng)將其作為“白皮書”來使用并予以公布。此外，雖然本次抽查的數(shù)據(jù)“僅僅是一個抽檢結(jié)果，不能過度解讀”，但是，作為承擔(dān)網(wǎng)監(jiān)法定職責(zé)的國家工商總局絕不應(yīng)當(dāng)予以模糊化的逃避性處理。

其三，對工商行政部門履行網(wǎng)監(jiān)職責(zé)的活動，企業(yè)等相關(guān)方面應(yīng)當(dāng)予以尊重和服從。在其法定授權(quán)范圍內(nèi)，行政主體享有對是否行使、如何行使、何時行使該權(quán)力的裁量余地;在有權(quán)機關(guān)予以確認(rèn)、撤銷或者變更之前，企業(yè)和個人都不應(yīng)當(dāng)以自力與之對抗。至于抽檢所得數(shù)據(jù)是否科學(xué)，根據(jù)行政證據(jù)的規(guī)律性，該舉證責(zé)任不應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)，而應(yīng)由工商行政部門提供更加全面的信息和更加充足的論據(jù)。

其四，被監(jiān)管者對監(jiān)管手段、方式、方法及結(jié)果不服的，應(yīng)當(dāng)通過法定途徑和程序提出，依法尋求救濟。對非正品率為37.25%這一數(shù)據(jù)，電商以刊發(fā)《小二心聲》的方式表達(dá)不服，或許是在確認(rèn)“民不與官斗，商不與工商講理”等諸般無奈之后的選擇，或許是精心謀劃的策略設(shè)計。其和解的結(jié)果在證明阿里巴巴實力的同時，也證明了淘寶生態(tài)并不完善，無法靠其自身產(chǎn)生強大的自我修復(fù)功能來解決假貨問題。

其五，企業(yè)的責(zé)任不容忽視。違規(guī)了就是違規(guī)了，應(yīng)當(dāng)誠懇承認(rèn)之，努力改正之。“讓淘寶為所有假貨承擔(dān)責(zé)任是不現(xiàn)實的?！薄懊駹I企業(yè)敢挑戰(zhàn)‘權(quán)威’，以法律手段維護企業(yè)正當(dāng)權(quán)益，是一種進步?！钡?，企業(yè)應(yīng)當(dāng)“勇于負(fù)責(zé)，敢于擔(dān)當(dāng)”，而不是選擇自我開脫。既然抽檢信息顯示了自己不足，就應(yīng)當(dāng)少進行同行間比較，而多從自身角度思考規(guī)制完善的方法與方式，“通過正常的合法渠道傳遞聲音，以免誤導(dǎo)公眾:有錢就是任性?！?/p>

其六，“加強溝通，共同探索”的政企協(xié)力，應(yīng)當(dāng)堅持參與型行政理念，在各相關(guān)方面參與的基礎(chǔ)上共同形成行為準(zhǔn)則和行動標(biāo)準(zhǔn)。如果只有某一家企業(yè)與監(jiān)管部門溝通、探索，確立行為準(zhǔn)則和行動標(biāo)準(zhǔn)的話，那顯然與正當(dāng)行政程序原則相悖。

其七，互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管應(yīng)當(dāng)堅持公開原則，紛爭解決過程亦應(yīng)當(dāng)堅持公開原則。監(jiān)管數(shù)據(jù)，這本身就是保護消費者知情權(quán)的重要路徑和方式;與企業(yè)“握手言和”，這是最好的結(jié)局，亦應(yīng)堅持公開的原則，即使其過程不宜公開，其所達(dá)成的協(xié)議也應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、及時予以公開。