民訴訴訟法精選(九篇)
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第1篇：民訴訴訟法范文
民事，我的簡(jiǎn)單理解就是民間之事，涉及平等主體間的法律關(guān)系，而不牽扯公共政治。自羅馬法始把法律分為公法和私法，民法作為私法，以私法自治為要旨，人們得以享有廣泛的自主權(quán)利，可以為自己的幸福而追求、奮斗。耶林號(hào)召人們“為權(quán)利而斗爭(zhēng)”，主要就是指這個(gè)權(quán)利。劉凱湘老師在講授民法時(shí)特別強(qiáng)調(diào)民法的這一精神品格在中國(guó)現(xiàn)代化過(guò)程中的特殊意義。雖然私權(quán)至上原則在西方已經(jīng)有所緩和，但在一片專制主義幽靈不散的土地上，權(quán)利仍然有待張揚(yáng)而非限制。訴訟，這兩個(gè)字給我的第一影響就是一架天平——而非劍或者盾牌——的形象。訴訟的本質(zhì)特征在于：有平等對(duì)抗的雙方當(dāng)事人，有獨(dú)立、中立的第三方作為裁判，裁判在聽(tīng)取雙方的辯解的基礎(chǔ)上作出裁決。訴訟作為一種社會(huì)爭(zhēng)端的最后解決手段，作為正義的最后一道防線，固然是因?yàn)橛袊?guó)家強(qiáng)制力為后盾，但一個(gè)很重要的原因是訴訟具有一種天然的內(nèi)在屬性，即公正。按照私法自治的原則，私法主體之間的利益追求和調(diào)整原則上應(yīng)由相關(guān)當(dāng)事人自行解決。民事糾紛是平等主體間的有關(guān)財(cái)產(chǎn)和人身關(guān)系的糾紛，國(guó)家對(duì)其不宜直接干預(yù)，因此，法律賦予人們以訴權(quán)和自由處分權(quán)。民事訴訟法只有充分保障人們的訴權(quán)和自由處分權(quán)，才能體現(xiàn)以權(quán)利為本位的宗旨。在這個(gè)意義上說(shuō)，可能當(dāng)事人主義的、對(duì)抗式的訴訟才算得上真正的訴訟。陳瑞華老師說(shuō)過(guò)，在某種意義上講，訴權(quán)才是最重要的人權(quán)。在發(fā)生糾紛的時(shí)候，在權(quán)利受到侵犯的時(shí)候，獲得一個(gè)hearing（聽(tīng)審）的機(jī)會(huì)，獲得一個(gè)公平裁判的機(jī)會(huì)，可能比其它救濟(jì)更重要。雖然這是從刑事訴訟上講的，但是在民事訴訟中，公權(quán)力嚴(yán)守中立，維護(hù)公平，保障當(dāng)事人的自由處分權(quán)，維持他們之間的平等對(duì)抗，就更顯得必要了。
我在前文中一直用“裁判”這個(gè)詞，而不是“審判”。這兩個(gè)詞的差異背后實(shí)際上含義深遠(yuǎn)。裁判一詞表明了一種超脫的態(tài)度，而審判則蘊(yùn)含著職權(quán)主義的沖動(dòng)。權(quán)力天性有一種擴(kuò)張的欲望，卻不說(shuō)刑事訴訟中法官、檢察官以“打擊犯罪、為民除害”為己任，按耐不住超職權(quán)的沖動(dòng)，視嫌疑人、被告人為“萬(wàn)惡的罪人”，不除之不快，即便是在民事訴訟中，面對(duì)平等主體之間的“私事”，法官們總是主動(dòng)出擊，他們調(diào)查取證，控制和主宰法庭調(diào)查和辯論，當(dāng)事人的自由處分權(quán)往往被漠視。當(dāng)然，這幾年隨著審判方式改革的風(fēng)起云涌，各種改革模式不斷花樣翻新，試圖開(kāi)創(chuàng)一個(gè)“走向權(quán)利的時(shí)代”。然而進(jìn)步相對(duì)于現(xiàn)狀仍嫌不足，一些根本性的問(wèn)題沒(méi)有被觸動(dòng)，如司法權(quán)的地方化、行政化、官僚化，法院不獨(dú)立，黨委、政府等權(quán)勢(shì)機(jī)構(gòu)可以隨便插手，施予影響等。而在審判監(jiān)督上,監(jiān)督主體眾多、多管齊下的機(jī)制似乎并沒(méi)有發(fā)揮很好的作用，反而問(wèn)題多多。人大的個(gè)案監(jiān)督，媒體的過(guò)度參與影響了審判獨(dú)立；再審的啟動(dòng)途徑過(guò)多且次數(shù)不受限制，造成終審不終；強(qiáng)調(diào)以事實(shí)為根據(jù)，苛求法律事實(shí)與客觀事實(shí)的一致，強(qiáng)調(diào)有錯(cuò)必糾，而有錯(cuò)必糾又缺乏客觀標(biāo)準(zhǔn)，忽視了裁判的穩(wěn)定性和終局性；等等。
檢察院是我國(guó)的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，在我們這樣一個(gè)不重視制衡而強(qiáng)調(diào)監(jiān)督的國(guó)家，具有特殊的地位。我國(guó)的檢察制度既有歷史傳統(tǒng)的影響，又深受蘇聯(lián)的影響，曾一度規(guī)定了極其厲害的一般監(jiān)督?！疤K維埃之眼”在蘇聯(lián)是警察國(guó)家最得力的專制工具之一，看過(guò)奧維爾的《一九八四》，就會(huì)不禁然想起那張恐怖的大幕。我國(guó)古代的監(jiān)察制度的眼光雖然主要集中在官員身上，但卻只是為了君主的專制統(tǒng)治服務(wù)。因此我們不得不對(duì)我國(guó)現(xiàn)在的檢察制度進(jìn)行一些反思，使之符合現(xiàn)代國(guó)家的要求。
關(guān)于民事檢察制度，民事訴訟法只是原則性的規(guī)定檢察院有權(quán)對(duì)民事審判活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)監(jiān)督的范圍、方式，各方面有不同的理解。檢察院一方認(rèn)為他們不但可以對(duì)法官的違法違紀(jì)和其他不正當(dāng)行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)合乎民訴法第185條規(guī)定的情況提起民事抗訴，還應(yīng)當(dāng)有權(quán)提起或參與民事訴訟，并引用國(guó)外的“民事檢察制度”來(lái)進(jìn)行論證。而法院一方認(rèn)為檢察院的抗訴必然引起再審，可能影響其獨(dú)立審判，檢察院直接提起或參與民事訴訟更不足取。兩院在民事檢察制度上常常各執(zhí)一詞，爭(zhēng)論不休，尤其是檢察院方面為自己尷尬的境地感到委屈甚至憤怒。一方面它是專職的監(jiān)督機(jī)關(guān)，另一方面它的被監(jiān)督者又往往不買(mǎi)他的帳。但我們是否應(yīng)當(dāng)嘗試著去反思一下是不是它的觸角伸得太長(zhǎng)了。
有學(xué)者提出，審判權(quán)的獨(dú)立行使應(yīng)排斥外在的監(jiān)督和干預(yù)，監(jiān)督對(duì)象應(yīng)聚焦于法官的違法違紀(jì)和其他不正當(dāng)行為，對(duì)錯(cuò)誤裁判的糾正應(yīng)歸于上訴和申請(qǐng)?jiān)賹彽染葷?jì)程序。法律監(jiān)督不能涵蓋民事訴權(quán)，檢察機(jī)關(guān)不是民事主體，不能直接提起或參與訴訟，而法院內(nèi)部由法院院長(zhǎng)或上級(jí)法院直接啟動(dòng)再審的做法也不符合民事審判的自身要求?？扇〉氖墙⒁援?dāng)事人上訴或申請(qǐng)?jiān)賹彏橹?、檢察機(jī)關(guān)有限的提起民事抗訴為輔的制度，建立司法懲戒制度，堅(jiān)持事后監(jiān)督和依法監(jiān)督的原則，任何國(guó)家機(jī)關(guān)的監(jiān)督僅限于法官的“非裁判性瀆職行為”，而不得對(duì)其合法裁量權(quán)范圍內(nèi)的事指手劃腳。
第2篇：民訴訴訟法范文
【關(guān)鍵詞】小額訴訟；程序簡(jiǎn)化；司法權(quán)威；公平正義。
民事訴訟法中的小額訴訟制度是司法大眾化的制度抉擇，也是司法為民服務(wù)的具體體現(xiàn)。小額訴訟制度源于美國(guó)，價(jià)值追求在于以較少的花費(fèi)解決糾紛，從而吸引民眾親近司法，以高效率速裁特性保證程序正義不受訴訟延遲的損害，我國(guó)增設(shè)了這一制度。在我國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，構(gòu)建小額訴訟制度具有重要意義，但由于受到各種因素的影響，仍需不斷完善和健全。
一、民事訴訟法中小額訴訟制度的重要作用
（一）小額訴訟制度能夠切實(shí)保障國(guó)民訴權(quán)
小額訴訟制度將民事糾紛進(jìn)行分流，引入特有的程序，有需要的國(guó)民能夠及時(shí)簡(jiǎn)便的訴諸法律，科學(xué)高效地化解矛盾，民事訴訟法律制度體系也能充滿活力而不失司法權(quán)威性。民事訴訟一方面需要具備處理大規(guī)模且復(fù)雜事件的能力，另一方面則又需要處理零星細(xì)小的事件。不平衡、繁雜的程序，造成了法院躲避小額訴訟的現(xiàn)象，對(duì)此應(yīng)采取防止的措施。對(duì)于小額訴訟的悉心照顧，可使國(guó)民與司法在真誠(chéng)的意義上相互聯(lián)系，培養(yǎng)國(guó)民的司法根基。[1]這就為司法大眾化提供了重要通道，促進(jìn)形成知法用法的社會(huì)氛圍。
小額訴訟制度為解決以往看來(lái)都是所謂“雞毛蒜皮”之事，提供了新渠道，在培養(yǎng)國(guó)民法律意識(shí)的同時(shí)，也明顯增強(qiáng)了法律維權(quán)的觀念，法律成為解決問(wèn)題的有效途徑，形成司法為民、便民、親民的良好風(fēng)氣，營(yíng)造和諧的法治環(huán)境。試圖通過(guò)小額程序來(lái)接近市民，并經(jīng)常為市民所利用，進(jìn)而達(dá)到法院親近市民之目的。[2]小額訴訟制度大大降低了由于訴訟程序繁瑣、專業(yè)知識(shí)缺乏、訴訟費(fèi)用繁重而阻礙訴諸法律的幾率，保障國(guó)民訴訟權(quán)利。
（二）小額訴訟制度能夠有效緩解法院負(fù)擔(dān)
小額訴訟制度是一項(xiàng)不同于簡(jiǎn)易程序和普通程序的訴訟程序，小額訴訟制度的天性規(guī)定其傾向于程序效益最大化，以高效簡(jiǎn)便、靈活有效的優(yōu)勢(shì)存在于訴訟程序中。通過(guò)簡(jiǎn)易化的努力使一般國(guó)民普遍能夠得到具體的有程序保障的司法服務(wù)。[3]小額訴訟制度將簡(jiǎn)單案件從繁瑣的程序中分離出來(lái)，以其特殊的程序迅速裁判，既節(jié)約了當(dāng)事人訴訟成本，又使國(guó)家司法資源得到充分利用，以最小的投入獲得最大的收益，切實(shí)保障訴訟經(jīng)濟(jì)，減輕法院因繁瑣程序而引起的人力物力和時(shí)間的負(fù)擔(dān)，有利于提高工作效率。
（三）小額訴訟制度能夠較好維護(hù)公平正義
小額訴訟制度直接將簡(jiǎn)單案件納入訴訟程序，減少其他途徑的適用，有利于糾紛通過(guò)法律途徑有效解決。并且，小額訴訟減少了繁瑣的程序和手續(xù)，能夠保證訴訟效率，一定程度彰顯程序正義，避免“遲到的正義就是非正義”。對(duì)雙方當(dāng)事人而言，法律工具才是最公正合理的手段，小額訴訟正是把握了這一點(diǎn)，避免因糾紛過(guò)于簡(jiǎn)單而無(wú)法得到法律保障，法律手段更是明確規(guī)定各種制度以保障裁判的實(shí)現(xiàn)，較好地維護(hù)了社會(huì)的公平正義。
二、民事訴訟法中小額訴訟制度的主要問(wèn)題
（一）過(guò)分注重程序簡(jiǎn)化引起濫發(fā)訴訟
小額訴訟制度的生命在于為當(dāng)事人提供簡(jiǎn)捷且低成本的訴訟途徑，通過(guò)快速裁判解決迅速糾紛，保障當(dāng)事人權(quán)利。這一方面能夠增強(qiáng)法律維權(quán)意識(shí)，凡事訴諸法律，也不可避免的帶來(lái)一定的問(wèn)題。小額訴訟制度的優(yōu)勢(shì)是導(dǎo)致公民不分爭(zhēng)議的大小緊迫與否遇事皆由法院裁判的重要原因，過(guò)分追求程序的簡(jiǎn)化從而出現(xiàn)濫訴現(xiàn)象，只能是“二流的正義”，反而加重了法院的負(fù)擔(dān)，不利于糾紛的順利解決。
（二）過(guò)分強(qiáng)化法官職權(quán)缺乏制約機(jī)制
小額訴訟制度是在法院本位主義基礎(chǔ)上的以法官職權(quán)主義為背景的制度設(shè)計(jì)，法官對(duì)程序和實(shí)體具有決定作用，當(dāng)事人的程序選擇權(quán)被忽視甚至拋棄。對(duì)于小額訴訟來(lái)說(shuō)，一般認(rèn)為是不可或缺的制度設(shè)計(jì)之一就是保證當(dāng)事人享有在少額訴訟程序與普通訴訟程序之間進(jìn)行選擇的機(jī)會(huì)。這種機(jī)會(huì)的提供意味著少額訴訟制度仍然必須以存在著普通訴訟慎重的程序保障作為前提，當(dāng)事人可以在自己希望實(shí)現(xiàn)的訴訟權(quán)利與打算付出的成本之間，以及可能獲得的程序保障與簡(jiǎn)易、迅速、低廉的糾紛處理之間進(jìn)行衡量，并對(duì)自己做出的選擇負(fù)責(zé)。[4]然而，這種制度設(shè)計(jì)忽視當(dāng)事人的意思自治與程序選擇，法官權(quán)力擴(kuò)張，缺乏相應(yīng)的制約機(jī)制，出現(xiàn)不僅僅為自己的選擇負(fù)責(zé)的現(xiàn)象。
（三）過(guò)分追求訴訟效率忽視司法公平
小額訴訟制度高效便捷的特性體現(xiàn)在程序簡(jiǎn)化，而簡(jiǎn)化程序必然限制或者減少當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。從我國(guó)現(xiàn)行法律中的小額訴訟制度來(lái)看，就含有壓縮當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利空間的成分。所有上訴的理由都在于人類(lèi)的認(rèn)識(shí)可能發(fā)生錯(cuò)誤。每一個(gè)裁判都可能不正確，或者大多被敗訴方認(rèn)為不正確。因此，上訴是為了維護(hù)當(dāng)事人通過(guò)對(duì)他們更有利的裁判取代對(duì)他們不利的裁判的合法利益。[5]并且，保障當(dāng)事人的訴權(quán)是民事訴訟法的重要使命。訴訟權(quán)利包括權(quán)和上訴權(quán)，小額訴訟制度能夠充分保障當(dāng)事人權(quán)，但是卻忽視了上訴權(quán)，籠統(tǒng)規(guī)定一審終審，沒(méi)有當(dāng)事人不服裁判的規(guī)定，無(wú)法保障整體的公平。社會(huì)每個(gè)角落能否都得到適當(dāng)救濟(jì)，正義的總量―也稱整體主義，是否能達(dá)到令人滿意的標(biāo)準(zhǔn)，才是衡量一國(guó)司法水準(zhǔn)高低的真正尺度。[6]項(xiàng)制度顯然傾向于保護(hù)原告權(quán)利，而被告卻要承擔(dān)更多不利因素，限制了訴訟對(duì)程序正義的價(jià)值追求。
（四）配套制度單一未能形成完整體系
從現(xiàn)行法律規(guī)范來(lái)看，對(duì)于小額訴訟制度的規(guī)定甚少，與國(guó)外具有成熟的小額訴訟制度的國(guó)家相比，我國(guó)小額訴訟制度剛剛起步，還未能形成一套獨(dú)立的制度體系，并且對(duì)于小額訴訟的對(duì)象以簡(jiǎn)單的數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)，顯得合理。法律是有尊嚴(yán)的，并不是按照金錢(qián)的多少來(lái)衡量的。[7]并且，規(guī)定在簡(jiǎn)單程序之下，錢(qián)少的案件未必就簡(jiǎn)單，加之未能與法院調(diào)解制度等經(jīng)過(guò)實(shí)踐檢驗(yàn)的高效便民的制度較好的結(jié)合形成制度體系，中間缺乏程序轉(zhuǎn)換機(jī)制，無(wú)法做到程序間的機(jī)動(dòng)靈活，影響裁判結(jié)果的公正性。
三、民事訴訟法中小額訴訟制度改進(jìn)的具體舉措
（一）正確處理法律移植與本土建設(shè)的關(guān)系
法律只有具有本土特色才會(huì)施展制度活力和發(fā)揮有效的規(guī)制作用，任何法律的移植也只有與本土性相結(jié)合才能形成獨(dú)特的有效的法律制度，從而展現(xiàn)重塑社會(huì)秩序的積極職能。民族的共同意識(shí)乃是法律的特定居所。[8]在小額訴訟制度的移植過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)審慎分析原有特性并結(jié)合我國(guó)特殊環(huán)境，吸收創(chuàng)新，植入我國(guó)法治土壤之中，建立一套適合我國(guó)的特殊制度，抑制傳統(tǒng)司法中存在的訴訟痼疾，正常發(fā)揮效用，避免水土不服而有悖初衷。
我國(guó)傳統(tǒng)的調(diào)解制度在化解基層糾紛中起了重要作用，小額訴訟的對(duì)象主要是這類(lèi)爭(zhēng)議，若將二者重合部分有機(jī)結(jié)合，發(fā)揮“調(diào)審合一”的優(yōu)越性，更好地實(shí)現(xiàn)司法便民。再者，將其與巡回審判等司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)相結(jié)合，形成解決此類(lèi)糾紛的網(wǎng)狀架構(gòu)。只有加快構(gòu)建速裁制度、快速執(zhí)行制度與調(diào)解等制度緊密結(jié)合的制度體系，方能發(fā)揮最大功效。
（二）正確處理法官職權(quán)與訴訟權(quán)利的關(guān)系
審判是以法律為準(zhǔn)繩、以事實(shí)為根據(jù)的裁判活動(dòng)，是主觀與客觀相結(jié)合的過(guò)程。因此，審判無(wú)法做到盡善盡美，難免帶有主觀色彩，需要一種監(jiān)督糾錯(cuò)程序予以保障，以免造成不可挽回的損失。訴訟中存在運(yùn)行成本和錯(cuò)誤成本兩種成本，運(yùn)行成本就是在訴訟程序中所需要的成本，而小額訴訟制度就很好地處理了這一方面，但對(duì)于錯(cuò)誤成本卻沒(méi)有充分照顧，幾乎被法官職權(quán)架空。為此，需要對(duì)法官職權(quán)適當(dāng)限制，增加當(dāng)事人程序選擇權(quán)，是否適用該程序需要結(jié)合案情以及當(dāng)事人意愿而定，并且增加當(dāng)事人訴訟權(quán)利，將上訴的條件放寬，做好后期保障工作，保持法官職權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利動(dòng)態(tài)平衡，保障司法和諧運(yùn)行。
（三）正確處理程序簡(jiǎn)化與司法權(quán)威的關(guān)系
小額訴訟制度注重程序簡(jiǎn)化，將對(duì)原程序作實(shí)質(zhì)改動(dòng)，引起國(guó)民對(duì)司法權(quán)威的質(zhì)疑。況且小額訴訟剛剛建立，缺乏專業(yè)法官，無(wú)法保證審判結(jié)果的正義和權(quán)威。結(jié)果是否真正合乎客觀真實(shí)無(wú)從檢驗(yàn)，只能由程序的正確來(lái)間接地支持結(jié)果的妥當(dāng)性。[9]結(jié)合司法實(shí)踐對(duì)程序進(jìn)行完善，重點(diǎn)在于強(qiáng)化執(zhí)行力度。比如借鑒美國(guó)相關(guān)制度經(jīng)驗(yàn)，在小額訴訟程序中，法官可以根據(jù)具體案情，可以建議雙方認(rèn)真考慮調(diào)解的好處，也可以規(guī)定參加過(guò)調(diào)解之后才決定開(kāi)庭審理日期。[10]這既有利于程序公開(kāi)合理，也能保證裁判結(jié)果的執(zhí)行力度，維持司法權(quán)威和程序簡(jiǎn)化的平衡。
（四）正確處理公平正義與訴訟效率的關(guān)系
公平正義是法律制度的最高價(jià)值追求，公平正義的標(biāo)準(zhǔn)為最低程序公正，也是程序設(shè)計(jì)的底線要求。一種裁判制度不管多么公正且富有效率，但只要判決執(zhí)行存在著難點(diǎn)，這一制度本身就不能說(shuō)是合格的。[11]小額訴訟制度在程序設(shè)計(jì)上存在諸多弊端和不足，因此在追求效率的同時(shí)必要也必須對(duì)其程序進(jìn)行整體考量，對(duì)審判各個(gè)環(huán)節(jié)都有程序保障，尤其完善執(zhí)行制度，將公正與效率控制在一定幅度內(nèi)浮動(dòng)，提高法官素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平的培訓(xùn)，強(qiáng)化公正意識(shí)，保障二者良性互動(dòng)。
小額訴訟制度是我國(guó)民事訴訟的一項(xiàng)新型制度，還有很多不健全不完善的地方，還需要在實(shí)踐中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，更加深入研究相關(guān)理論，不斷完善該項(xiàng)制度。正義所關(guān)注的是法律規(guī)范與制度安排的內(nèi)容，它們對(duì)人類(lèi)的影響，以及它們?cè)谌祟?lèi)幸福與文明建設(shè)中的價(jià)值。[12]在移植的同時(shí)，特別注重本土化建設(shè)，完善民事司法制度，形成公正高效的司法制度體系，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，化解矛盾和糾紛，促進(jìn)社會(huì)和諧。
參考文獻(xiàn)
[1]三月章.日本民事訴訟法[M].王一凡，譯.五南圖書(shū)出版有限公司，1997.394.
[2][日]新堂幸司.新民事訴訟法[M].林劍鋒，譯.北京：法律出版社，2008.685.
[3][日]棚瀨孝雄.糾紛的解決與審判制度[M].王亞新，譯.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1994.275.
[4]王亞新.對(duì)抗與判定―日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu)（第2版）[M].北京：清華大學(xué)出版社，2010.293.
[5][德]羅森貝克.德國(guó)民事訴訟法（下）[M].李大雪，譯.北京：中國(guó)法制出版社，2007.1018.
[6][日]小島武司.司法制度的歷史與未來(lái) [M].北京：法律出版社2000.35.
[7]鄭赫南.民訴法修正案草案三大焦點(diǎn)引起關(guān)注[N].檢察日?qǐng)?bào)，2011-10-31.
[8][德]弗里德里希?卡爾?馮?薩維尼.立法與法學(xué)的當(dāng)代使命[M].許章潤(rùn)，譯.北京：中國(guó)法制出版社，2001.9-10.
[9][日]谷口安平.程序的正義與訴訟（增補(bǔ)本）[M].王亞新，等譯.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002.4.
[10][美]詹姆斯?E.麥圭爾.和為貴―美國(guó)調(diào)解與替代訴訟糾紛解決方案[M].陳瑞卿，等譯.北京：法律出版社，2011.36.
第3篇：民訴訴訟法范文
第一節(jié)一般規(guī)定
第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件，適用本章規(guī)定。本章沒(méi)有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。
第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨(dú)任審理。
第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^(guò)程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行。
第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。但審理選民資格的案件除外。
第二節(jié)選民資格案件
第一百六十四條公民不服選舉委員會(huì)對(duì)選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。
第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結(jié)。
審理時(shí)，人、選舉委員會(huì)的代表和有關(guān)公民必須參加。
人民法院的判決書(shū)，應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達(dá)選舉委員會(huì)和人，并通知有關(guān)公民。
第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件
第一百六十六條公民下落不明滿二年，利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明失蹤的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書(shū)面證明。
第一百六十七條公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明下落不明的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書(shū)面證明。
第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個(gè)月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個(gè)月。
公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實(shí)是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請(qǐng)的判決。
第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷(xiāo)原判決。
第四節(jié)認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力案件
第一百七十條申請(qǐng)認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明該公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的事實(shí)和根據(jù)。
第一百七十一條人民法院受理申請(qǐng)后，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)被請(qǐng)求認(rèn)定為無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進(jìn)行鑒定。申請(qǐng)人已提供鑒定結(jié)論的，應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查。
第一百七十二條人民法院審理認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應(yīng)當(dāng)由該公民的近親屬為人，但申請(qǐng)人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)本人的意見(jiàn)。
人民法院經(jīng)審理認(rèn)定申請(qǐng)有事實(shí)根據(jù)的，判決該公民為無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力人；認(rèn)定申請(qǐng)沒(méi)有事實(shí)根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)判決予以駁回。
第一百七十三條人民法院根據(jù)被認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護(hù)人的申請(qǐng)。證實(shí)該公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷(xiāo)原判決。
第五節(jié)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件
第一百七十四條申請(qǐng)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主，由公民、法人或者其他組織向財(cái)產(chǎn)所在地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明財(cái)產(chǎn)的種類(lèi)、數(shù)量以及要求認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主的根據(jù)。
第4篇：民訴訴訟法范文
【關(guān)鍵詞】民事訴訟；法律責(zé)任；民事責(zé)任；刑事責(zé)任；行政責(zé)任
本文針對(duì)于民事訴訟法律責(zé)任主要進(jìn)行如下幾個(gè)方面的分析和探討，一是，具體的分析了民事訴訟的重要制度，將民事訴訟重要制度的重要組成部分即民事訴訟法律責(zé)任以及民事訴訟強(qiáng)制措施進(jìn)行了詳細(xì)的區(qū)分，以進(jìn)一步促進(jìn)司法的公正和嚴(yán)明。二是，詳細(xì)的探討了民事訴訟法律責(zé)任與傳統(tǒng)的民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任之間的區(qū)別。通過(guò)以上兩個(gè)方面的分析和研究，進(jìn)而完成本文要呈現(xiàn)給讀者的全部?jī)?nèi)容，進(jìn)而使讀者能夠更加清晰的了解民事訴訟法律責(zé)任的相關(guān)方面內(nèi)容，下面就進(jìn)行具體的分析和探討。
1、民事訴訟重要制度分析
民事訴訟重要制度主要分為2個(gè)部分，一是，民事訴訟法律責(zé)任，二是，民事訴訟強(qiáng)制措施。在實(shí)際的工作中，一些人對(duì)于這2個(gè)概念總是分不清，容易混淆，進(jìn)而不利于司法的公正和嚴(yán)明。因此，針對(duì)于民事訴訟法律責(zé)任以及民事訴訟強(qiáng)制措施主要進(jìn)行如下幾個(gè)方面的區(qū)分[1]。一是，民事訴訟法律責(zé)任與民事訴訟強(qiáng)制措施在性質(zhì)上不同。所謂的民事訴訟法律責(zé)任主要就是指在訴訟的過(guò)程中對(duì)于人們違反民事訴訟法行為的最終處理的結(jié)果，具有強(qiáng)制性，任何人都沒(méi)有權(quán)利進(jìn)行更改。而民事訴訟強(qiáng)制措施不是最終的處理結(jié)果和處理行為，而是在民事訴訟執(zhí)行的過(guò)程中的一些手段和保障，以促進(jìn)民事訴訟的順利進(jìn)行。二是，民事訴訟法律責(zé)任與民事訴訟強(qiáng)制措施的作用不同。民事訴訟法律責(zé)任主要就是通過(guò)衡量行為人主觀過(guò)錯(cuò)以及對(duì)于社會(huì)的危害程度進(jìn)行相應(yīng)的懲罰。而民事訴訟強(qiáng)制措施主要就是在進(jìn)行民事訴訟法律責(zé)任執(zhí)行的過(guò)程中保證順利的執(zhí)行，可以說(shuō)二者是保證與被保障的關(guān)系。三是，結(jié)果不同。民事訴訟法律責(zé)任是一定要追究的，具有必然性，而民事訴訟強(qiáng)制措施是為了確保民事訴訟法律責(zé)任的順利執(zhí)行，是不一定發(fā)生的，如果沒(méi)有阻礙民事訴訟法律責(zé)任問(wèn)題的出現(xiàn)，民事訴訟強(qiáng)制措施是不需要采用的[2]。四是，法律后果不同。民事訴訟法律責(zé)任追究?jī)?nèi)容主要是罰款，拘留，訓(xùn)誡等等，而民事訴訟強(qiáng)制措施本身對(duì)任何人不具有義務(wù)，只是為了能夠阻礙違法行為的產(chǎn)生。民事訴訟法律責(zé)任與民事訴訟強(qiáng)制措施主要有以上四點(diǎn)的區(qū)別，因此，作為司法人員，應(yīng)該明確的區(qū)分二者之間的區(qū)別，才能夠不斷的促進(jìn)司法的公正。
2、民事訴訟法律責(zé)任與傳統(tǒng)的民事責(zé)任、刑事責(zé)任的區(qū)別分析
在我國(guó)的法律中，民事訴訟法律責(zé)任與傳統(tǒng)的民事責(zé)任以及刑事責(zé)任有著很多的區(qū)別，包括，責(zé)任主體存在著差別，在時(shí)間階段上存在著差別，以及在責(zé)任規(guī)則上等等，很多方面都存在著很大的差別，因此，司法人員需要對(duì)這些差別進(jìn)行科學(xué)的區(qū)分，才能夠促進(jìn)司法工作的順利開(kāi)展，下面就進(jìn)行具體的分析。
2.1 責(zé)任主體的擴(kuò)大化
隨著人類(lèi)社會(huì)文明的發(fā)展，也在不斷的促進(jìn)法制社會(huì)的發(fā)展。在我國(guó)的法制社會(huì)中，人人平等，無(wú)論是誰(shuí)，觸犯了法律，都需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是這些法律責(zé)任都是需要責(zé)任人獨(dú)立承擔(dān)的，國(guó)家不追究其親屬的責(zé)任。但是，在民事訴訟里，法定人違反民事訴訟法律義務(wù)，而撤訴或缺席判決的民事訴訟法律責(zé)任卻由被人承擔(dān)。由此可見(jiàn)，民事訴訟責(zé)任的主體與法律責(zé)任的主體要大，并且二者在一定的時(shí)候存在著不一致的情況，因此，在實(shí)際的司法工作中，司法人員需要進(jìn)行明確的區(qū)分[3]。
2.2 時(shí)間階段的特殊化
在時(shí)間階段上，民事訴訟法律責(zé)任也比較的特殊，一般民事訴訟法律責(zé)任在訴訟程序啟動(dòng)之前就已經(jīng)開(kāi)始了，并且民事訴訟法律責(zé)任的產(chǎn)生是以在民事訴訟的過(guò)程中，發(fā)生違法行為作為前提條件的，然而，民事責(zé)任以及刑事責(zé)任與民事訴訟法律責(zé)任卻有著很大的區(qū)別，因此，刑事責(zé)任以及民事責(zé)任的產(chǎn)生是以民事訴訟程序以及刑事訴訟程序啟動(dòng)之前的違法行為作為前提的。
2.3 責(zé)任規(guī)則的特殊化
另外，民事訴訟法律責(zé)任在責(zé)任規(guī)則上也存在著特殊化，與傳統(tǒng)的民事責(zé)任以及刑事責(zé)任有著很多的區(qū)別。具體有以下幾點(diǎn)區(qū)別。一是，在法律責(zé)任的形式上，民事訴訟法律責(zé)任與民事責(zé)任以及刑事責(zé)任有著很大的區(qū)別。二是，在程序上，也存在著很大的區(qū)別，只要發(fā)生妨害民事訴訟的行為，就由人民法院主動(dòng)進(jìn)行處理，不像追究民事責(zé)任要由原告及其法定人向人民法院提起民事訴訟，更不像追究刑事責(zé)任要由人民檢察向人民法院提起公訴或者由被害人及其法定人向人民法院提起自訴。通過(guò)從以上2個(gè)方面來(lái)看，民事訴訟法律責(zé)任在責(zé)任的規(guī)則上與民事責(zé)任以及刑事責(zé)任是有區(qū)別的。
3、結(jié)束語(yǔ)
本文主要針對(duì)于民事訴訟法律責(zé)任進(jìn)行了具體的分析和研究，通過(guò)本文的探討，我們了解到，在進(jìn)行相關(guān)的法律工作的時(shí)候，工作人員應(yīng)該正確的了解民事訴訟法律責(zé)任的內(nèi)涵，并且應(yīng)該與其他的相關(guān)法律責(zé)任進(jìn)行區(qū)分，以提高司法的公正性。另外，在工作中，相關(guān)的司法人員應(yīng)該不斷的進(jìn)行學(xué)習(xí)，提高自身的專業(yè)水平，促進(jìn)司法工作的順利開(kāi)展，維護(hù)我國(guó)法律的公正和嚴(yán)明。
【參考文獻(xiàn)】
[1]羅健豪，肖建紅.從“混合”到“化合”：中國(guó)民事訴訟機(jī)制變革理想試解[J]. 當(dāng)代法學(xué)，2010（02）.
[2]劉嶸.樹(shù)立質(zhì)量第一意識(shí) 開(kāi)創(chuàng)民事審判工作新局面——全國(guó)法院民事案件審判質(zhì)量工作座談會(huì)綜述[J].人民司法，2012（12）.
[3]劉家琛.以開(kāi)展“三項(xiàng)活動(dòng)”為動(dòng)力大力加強(qiáng)基層建設(shè)——在全國(guó)高級(jí)法院院長(zhǎng)座談會(huì)結(jié)束時(shí)的講話[J].中華人民共和國(guó)最高人民法院公報(bào)，2009（05）.
第5篇：民訴訴訟法范文
三十三、重點(diǎn)法條：
第129條。
第130條。
第131條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第144、158--162條。
意思分解：
1、總結(jié)《民事訴訟法》及《民訴意見(jiàn)》的有關(guān)規(guī)定，按撤訴處理的情形有：
（1）原告或上訴人未按期交納訴訟費(fèi)用；
（2）原告經(jīng)傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭；
（3）原告未經(jīng)法庭許可中途退庭；
（4）原告應(yīng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費(fèi)，人民法院通知其預(yù)交，通知后仍不交納，或申請(qǐng)緩、減、免未獲人民法院的批準(zhǔn)仍不交納訴訟費(fèi)用的；
（5）無(wú)民事行為能力的原告的法定經(jīng)法院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的；
（6）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人經(jīng)法院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或未經(jīng)法庭許可中途退庭的。
2、缺席判決的情形包括：
（1）原告不出庭或中途退庭，被告提出反訴的；
（2）被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或未經(jīng)法院許可中途退庭的；
（3）法院裁定不準(zhǔn)撤訴，原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的；
（4）在貸貸案件中，債權(quán)人時(shí)，債務(wù)人正東不明的，人民法院受理案件后公告?zhèn)魇穫鶆?wù)人應(yīng)訴。公告期滿債務(wù)人仍不應(yīng)訴，借貸關(guān)系明確的，經(jīng)審理后可缺席判決。在審理中債務(wù)人出走，下落不明，借貸關(guān)系明確的，可缺席判決。
缺席判決與對(duì)席判決具有同等法律效力。
不要混淆：
撤訴是當(dāng)事人行使處分權(quán)的表現(xiàn)，分為申請(qǐng)撤訴一按訴的條件是：
1、申請(qǐng)人限于原告、上訴人及其法定人，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人也可提出撤訴申請(qǐng)。
2、撤訴必須合法，撤訴申請(qǐng)的時(shí)間必須是在法院受理之后，宣告判決之前，且申請(qǐng)撤訴不得規(guī)避法律。
3、撤訴必須是由人民法院作出裁定。
有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟后，原告申請(qǐng)撤訴獲準(zhǔn)后，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟另行進(jìn)行。
撤訴的法律后果有三，不論是申請(qǐng)撤訴還是撤訴處理，其后果相同：
（1）法院裁定準(zhǔn)許的，會(huì)直接引起終結(jié)訴訟程序。
（2）訴訟時(shí)效重新計(jì)算，原告在訴訟時(shí)效期間內(nèi)再次的，人民法院應(yīng)予受理。
（3）訴訟費(fèi)用由原告或上訴人負(fù)擔(dān)。
三十四、重點(diǎn)法條：
第132條。
第136條。
第137條。
意思分解：
識(shí)記并努力區(qū)分延期審理，中止訴訟，終結(jié)訴訟的各種情形。律考多有教師讓考生區(qū)分某一種情形下應(yīng)延期審理，中止訴訟，還是終結(jié)訴訟?；谶@一考查角度，考生應(yīng)努力熟悉各種情形的歸屬。
三十五、重點(diǎn)法條：
第138條。
第139條。
第140條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第166條。
意思分解：
1、了解判決收的內(nèi)容包括哪四項(xiàng)，以及署名人包括哪些人。
2、重點(diǎn)掌握可以上訴的3類(lèi)裁定。
3、注意可以作部分判決（第139條）。
不要混淆：
1、了解判決、裁定、決定不同適用范圍。
2、基層人民法院的激出法庭作出的裁決書(shū)，應(yīng)加蓋基層人民法院的印章；對(duì)其不服的，應(yīng)向中級(jí)人民法院上訴。
三十六、重點(diǎn)法條：
第141條。
第158條。
意思分解：
生效裁決的種類(lèi)共有三種：
1、最高院的裁決；
2、未上訴的一審裁決；
3、二審裁決。
以上三類(lèi)裁決也是提起再審的對(duì)象。
三十七、重點(diǎn)法條：
第133條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第163條。
意思分解：
1、了解第133條關(guān)于法庭記錄的補(bǔ)正及署名規(guī)則：
（1）當(dāng)事人及其他訴訟參與人均有權(quán)申請(qǐng)被正；
（2）法庭筆錄的署名人包括當(dāng)事人及其他訴訟參與人。
2、重點(diǎn)掌握作為律考難點(diǎn)和熱點(diǎn)的《民訴意見(jiàn)》第163條。切記切記！
不要混淆：
1、依《民訴意見(jiàn)》第163條規(guī)定，原審人民法院自己發(fā)現(xiàn)一審判決錯(cuò)誤的，不得徑得補(bǔ)正，而只能依二審程序或?qū)徟斜O(jiān)督程序改正之，這正是判決既羊力的表現(xiàn)之一。
2、依第140條第（七）項(xiàng)等規(guī)定，被正判決書(shū)中的筆誤，應(yīng)另行制作一份裁定書(shū)，提出判決收中的筆誤所在，不應(yīng)再制作一份判決書(shū)，也不得徑直在原判決心書(shū)改正。
三十八、重點(diǎn)法條：
第142條。
第143條。
第146條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第169、170--174條。
意思分解：
簡(jiǎn)易程序一直是律考的重點(diǎn)，如2000年律考有關(guān)簡(jiǎn)易程序的試題分值即不下3分，故應(yīng)重點(diǎn)掌握。
1、特別注意掌握簡(jiǎn)易程序的適用范圍
簡(jiǎn)易程序的適用范圍，即哪些法院審理哪些案件適用簡(jiǎn)易程序。具體而言，應(yīng)同時(shí)具備以下3個(gè)條件：
（1）基層愉民法院及其派出法庭：
（2）審理第一審案件；
（3）事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件。
但以下3種案件不得適用簡(jiǎn)易程序：
（1）時(shí)被告不落不明的；
（2）已經(jīng)按照普通程序?qū)徖淼模?/p>
（3）發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼摹?/p>
2、掌握簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn)：
（1）可口頭；
（2）雙方當(dāng)事人同時(shí)到庭的，可當(dāng)即審理；
（3）傳喚方式簡(jiǎn)便；
（4）審了僅三個(gè)月，且不得延長(zhǎng)；
（5）裁決書(shū)加蓋基層人民法院印章，而不得以人民法院印章代替之。
不要混淆：
簡(jiǎn)易程序是與普通程序并存地獨(dú)立的第一審程序之一，并非普通程序的附屬性程序或者輔程序。
三十九、重點(diǎn)法條：
第147條。
第149條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第177條。
意思分解：
1、提起上訴的期間區(qū)分判決與裁定兩種情況，又不同于刑事訴訟法的上訴期間（第147條）。
2、提起上訴的兩種渠道（第149條）。
3、重點(diǎn)注意《民訴意見(jiàn)》第177條，必要共青團(tuán)訴訟人中一部分人上訴的處理，又分三種情形：
（1）公對(duì)與對(duì)方的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)不服的，對(duì)方為被上訴人；
（2）僅對(duì)共同訴訟人之間的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)不服的同一方當(dāng)事人為被上訴人；
（3）對(duì)以上兩種權(quán)利義務(wù)分擔(dān)均有意見(jiàn)的，未上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。
四十、重點(diǎn)法條：
第151條。
第152條。
相關(guān)法條：《審羊改革規(guī)定》第35--39條。
意思分解：
1、二審的審理范圍限于當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。具體見(jiàn)《審判改革規(guī)定》第35、36條，注意第35條的但書(shū)規(guī)定：判決違反禁止性規(guī)定、侵害公益、他人利益的除外。
2、二這是的審理方式原則上應(yīng)于庭審理，但有時(shí)也不需開(kāi)庭審理，可以徑行判決、裁定。具體見(jiàn)第152條及〈審判改革規(guī)定〉第37條。
3、二審的審案地點(diǎn)，可在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地、原審法院所在地進(jìn)行（第152條第2款）。
不要混淆：
請(qǐng)考生注意〈審判改革規(guī)定〉第38、39條的內(nèi)容：
（1）二審因當(dāng)事人提出新證據(jù)而忙亂判或發(fā)回重審的，不應(yīng)認(rèn)為一審裁判錯(cuò)誤：
（2）二審中一方提出新證據(jù)致發(fā)回重審的，對(duì)方可要求賠償誤工費(fèi)、差旅費(fèi)等費(fèi)用。
四十一、重點(diǎn)法條：
第153條。
第154條。
第155條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第181--187條。
意思分解：
二審裁判的種類(lèi)是律考的熱點(diǎn)，應(yīng)予重視。
1、二審裁判可分為三種：
（1）駁回，維持原判；
（2）依法改判；
（3）發(fā)回重審。
2、對(duì)一審裁定提起上訴的案件，二這一律使用裁定。
3、二審裁判的效力體現(xiàn)在：
（1）不得對(duì)裁判再行上訴。
（2）不得就同一訴訟村的，以同一事實(shí)和理由重新。但是，判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件除外。
（3）具有強(qiáng)制執(zhí)行力。
4、努力識(shí)記二審的調(diào)解的若干具體規(guī)定（第155條及《民訴意見(jiàn)》第182--185條）：
（1）二審中制作的調(diào)解書(shū)一經(jīng)送達(dá)，即撤銷(xiāo)了原審判決；
（2）對(duì)一審未作裁判的訴訟請(qǐng)求、未參加一審的當(dāng)事人，二審均可調(diào)解，調(diào)解不成，應(yīng)發(fā)回重審，而不得徑行裁判；
（3）二審中原告增加獨(dú)立訴訟請(qǐng)求或被告所訴的，二審可予調(diào)解；調(diào)解不成應(yīng)告知當(dāng)事人另行，而非發(fā)回重審；
（4）一審不判離婚，二審認(rèn)為應(yīng)判離婚的，可就子女、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解；調(diào)解不成，應(yīng)發(fā)回重審。
四十二、重點(diǎn)法條：
第156條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第190、191條。
意思分解：
重點(diǎn)掌握《民訴意見(jiàn)》第190條關(guān)于不準(zhǔn)撤回上訴的兩種情形規(guī)定：
1、一審判決確有錯(cuò)誤的；
2、雙方串通損害國(guó)家、集體、公共他人利益的。
四十三、重點(diǎn)法條：
第160條。
第161條．
第162條．
第163條。
意思分解：
以上四個(gè)條文是關(guān)于特別程序的一般規(guī)定，慶重點(diǎn)掌握特別程序以下內(nèi)容：
1、特別程序的適用范圍（第160條），共包括四類(lèi)案件。
2、特別程序的特點(diǎn)：
（1）一審終審（第161條）。
（2）一般實(shí)行獨(dú)任制（注意例外情形，第161條）：A選民資格案；B其他重大、疑難案。
（3）非訟性（第162條）。
（4）審限較短（第163條），特別注意選民資格案的審限（第165條）；
（5）免交案件受理費(fèi)。
四十四、重點(diǎn)法條：
第174條。
第175條。
相關(guān)法條：《海事訴訟特別程序法》第9條。
意思分解：
1、認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件的管轄法院為何（第174條）。
2、公告期間（第175條，一年）。
3、了解《海事訴訟特別程序法》第9條之規(guī)定：認(rèn)定海上財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件，向財(cái)產(chǎn)抽在地海事法院提出。
四十五、重點(diǎn)法條：
第177條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第199條。
意思分解：
審判監(jiān)督程序提起的主體吸限于法院系統(tǒng)和檢察系統(tǒng)。本條規(guī)定了法院系統(tǒng)，具體而言，其提起主體包括：
1、本院院長(zhǎng)及審判委員會(huì)，應(yīng)注意單由院長(zhǎng)或單由審委會(huì)，不足以提起再是程序；
2、最高人民法院；
3、上級(jí)人民法院。
不要混淆：
依《民訴意見(jiàn)》第199條等規(guī)定，一經(jīng)決定再審，即應(yīng)裁定中止原判決、裁定的執(zhí)行。
四十六、重點(diǎn)法條：
第178條。
第179條。
第180條。
第181第。
第182條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第204--212條。
意思分解：
基于當(dāng)事人訴權(quán)的申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)注意掌握：
1、申請(qǐng)?jiān)賹彽姆秶?/p>
（1）已生效的調(diào)解書(shū)（第180條）；
（2）不予受理、駁回的裁定（《民訴意見(jiàn)》第208條）；
（3）已生效的判決、裁定（第178條）。
2、不得申請(qǐng)?jiān)賹彽那樾?/p>
（1）已生效的解除婚姻的判決，不得申請(qǐng)于審（第181條），但財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題可申請(qǐng)?jiān)賹?。?yīng)特別注意，離婚判決中未作處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)另行（《民訴意見(jiàn)》第209條。
（2）按督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?/p>
（3）依審判監(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判的案件（《民訴意見(jiàn)》第207條）。
3、申請(qǐng)?jiān)賹彽姆绞?/p>
（1）可向原審法院申請(qǐng)；
（2） 也可向上一級(jí)法院申請(qǐng)（本法第178條；《民訴意見(jiàn)》第205條）。
不要混淆：
1、第182條的"二年"為不變期間，起算點(diǎn)心裁判生效次日（《民訴意見(jiàn)》第212條）。
2、注意《民訴意見(jiàn)》第211條：再審時(shí)發(fā)現(xiàn)原一、二審遺漏了應(yīng)參訴的當(dāng)事人的，可予調(diào)解；調(diào)解不成，裁定撤銷(xiāo)一、二審判決，發(fā)回原審法院重審。
四十七、重點(diǎn)法條：
第184條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第202、210條。
意思分解：
關(guān)于再審案件審判程序，應(yīng)注意：
1、裁定中止原判決的執(zhí)行；
2、另行組成合議庭。
3、依照原審程序進(jìn)行審理。
4、審理中視為同情形作出不同處理（《民訴意見(jiàn)》第210條）；
（1）認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，裁定撤銷(xiāo)一、二審判決，駁回；
（2）發(fā)現(xiàn)嚴(yán)懲違反法定程序的，裁定撤銷(xiāo)一、二審判決，發(fā)回原審法院重審。
不要混淆：
1、再審若依第一審程序?qū)徖?，不服其裁決，仍可提起上訴。
2、注意《民訴意見(jiàn)》第202條；二審法院裁判的案件，上級(jí)法院指令再審的，應(yīng)指令二審法院再審。
四十八、重點(diǎn)法條：
第185條。
第186條。
第187條。
第188條。
意思分解：
若干檢察監(jiān)督權(quán)的抗訴和再審程序，應(yīng)注意掌握：
1、第185條的規(guī)定：
（1）最高人民檢察院對(duì)下級(jí)（不包括本級(jí)）人民法院的而生效裁決，可以抗訴；
（2）地方上級(jí)檢察院對(duì)下級(jí)（不包括本級(jí)）人民法院的而生效裁決，可以抗訴；
（3）地方檢察需通過(guò)其上有檢察院，始有對(duì)同級(jí)法院的生效裁決提起抗訴。
2、注意第188條：應(yīng)通知檢察院派員出庭。
不要混淆：
依第186條，只要檢察院提出抗訴，人民法院即應(yīng)當(dāng)再審，不需要再經(jīng)審委會(huì)討論等程序。
四十九、重點(diǎn)法條：
第189條。
第190條。
第191條．
第192條。
第193條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第216、218、221、223條。
意思分解：
督促程序并非律考重點(diǎn)，考生可了解以下知識(shí)點(diǎn)：
1、督促程序適用的范圍和兩個(gè)條件（第189條）。
2、督促案件的管轄法院（第189條）。
3、法院審查督促程序?qū)嵭歇?dú)任制（《民訴意見(jiàn)》第218條）。
4、不適用督促程序的情形（《民訴意見(jiàn)》第218條）：
（1）債務(wù)人不在我國(guó)境內(nèi)；
（2）下落不明。
5、法院對(duì)債務(wù)人的異議審查，應(yīng)注意：
（1）只提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力；
（2）只提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力；
（3）異議應(yīng)以書(shū)面形式提出，口頭異議無(wú)效；
（4）提出書(shū)面異議的效力在于終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人須另行。
不要混淆：
應(yīng)當(dāng)指出。債權(quán)人申請(qǐng)支付令后，不行就同一請(qǐng)求另行。
五十、重點(diǎn)法條：
第193條。
第194條。
第195條。
第198條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第230、234條。
意思分解：
公示催告程序亦非律考重點(diǎn)?？忌勺饕话懔私猓?/p>
1、公示催告程序的適用條件和管轄法院（第193條）。
2、受理公示催告申請(qǐng)的效力：通知支付人停止支付，產(chǎn)在3日內(nèi)發(fā)出申報(bào)權(quán)利的公告，公告期不少于60日（第194條）。
3、特別注意第198條：一年為除斥期間。
不要混淆：
依《民訴意見(jiàn)》第234條，審理公示催告案，可實(shí)行獨(dú)任制；但宣告票據(jù)無(wú)效，應(yīng)組成合議庭審理。
第三篇執(zhí)行程序
五十一、重點(diǎn)法條：
第207條。
相關(guān)法條：《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第2、10--15條；《民訴意見(jiàn)》第255條。
意思分解：
關(guān)于執(zhí)行問(wèn)題，首先應(yīng)重點(diǎn)掌握兩大制度：
1、執(zhí)行的生效法律文書(shū)包括哪6項(xiàng)（參見(jiàn)《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第2條，尤其注意第4項(xiàng)規(guī)定）。
2、執(zhí)行管轄法院為何。關(guān)于此點(diǎn)，要注意從以下幾方面掌握：
（1）法院的裁決文書(shū)，由第一審人民法院執(zhí)行（地域及級(jí)別管轄）：
（2）其他法律文書(shū)，原則上由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行（地域管轄）。至于級(jí)別管轄，重點(diǎn)參見(jiàn)《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第10--15條的具體規(guī)定，尤其是第12--14條的規(guī)定。
五十二、重點(diǎn)法條：
第208條。
意思分解：
了解本條對(duì)案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的異議的不同處理：
1、理由不成立，予以駁回；
2、理由成立，中止執(zhí)行，且由院長(zhǎng)批準(zhǔn)；
3、發(fā)現(xiàn)裁決錯(cuò)誤的，引發(fā)審判監(jiān)督程序。
五十三、重點(diǎn)法條：
第210條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第261條。
意思分解：
關(guān)于委托執(zhí)行，應(yīng)注意三點(diǎn)：
1、受委托法院不得拒絕（第1款）。
2、受委托法院無(wú)權(quán)對(duì)生效法律文書(shū)進(jìn)行實(shí)體審查（《民訴意見(jiàn)》第261條）。
3、委托法院可請(qǐng)示受托法院的上級(jí)法院指令執(zhí)行（第2款）。
五十四、重點(diǎn)法條：
第211條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第266條；《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第86、87條。
意思分解：
1、和解協(xié)議一般應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。
2、和解協(xié)議要靠當(dāng)事人自愿自覺(jué)履行，不具強(qiáng)制執(zhí)行力。但是，和解協(xié)議已履行的部分應(yīng)當(dāng)扣除；已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理，而不予恢復(fù)執(zhí)行。
3、當(dāng)事人不履行或不完全履行和解協(xié)議的，人民法院應(yīng)恢復(fù)原生效法律文書(shū)的相應(yīng)執(zhí)行。
五十五、重點(diǎn)法條：
第212條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第268、270條；《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第85條。
意思分解：
關(guān)于執(zhí)行擔(dān)保，應(yīng)掌握：
1、招待擔(dān)保分為執(zhí)行保證和執(zhí)行物保，重點(diǎn)注意執(zhí)行保證（《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第85條）；法院有權(quán)裁定執(zhí)行保證人在保證責(zé)任范圍的財(cái)產(chǎn)。
2、注意暫緩執(zhí)行期限最長(zhǎng)不得超過(guò)1年（《民訴意見(jiàn)》第268條）。
五十六、重點(diǎn)法條：
第214條。
相關(guān)法條：《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第109、110條。
意思分解：
關(guān)于執(zhí)行加轉(zhuǎn)，應(yīng)注意：
1、執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)以裁定方式作出。
2、取得財(cái)產(chǎn)的人應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)及其孳息。已執(zhí)行的標(biāo)的物系特定物的，應(yīng)當(dāng)退還原物。
3、執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)重新立案。
五十七、重點(diǎn)法條：
第216條。
第218條。
第219條。
第220條
相關(guān)法條：《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第2--4條。
意思分解：
1、執(zhí)行程序啟動(dòng)的方式分為兩種：一是由當(dāng)事人申請(qǐng)，二是由審判庭移送執(zhí)行機(jī)構(gòu)。至于二者的適用關(guān)系，務(wù)必參見(jiàn)，《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第19條。下列情形下由審判庭移送執(zhí)行機(jī)構(gòu)：
（1）具有給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)內(nèi)容的法律文書(shū)；
（2）民事制裁決定書(shū)；
（3）刑事附帶民事判決、裁定調(diào)解書(shū)。
2、務(wù)必掌握第219條規(guī)定的不同期間此為律考熱點(diǎn)。應(yīng)注意：
（1）惟在雙方均為非公民的，申請(qǐng)執(zhí)行期限為6個(gè)月。
（2）注意該期限的起算點(diǎn)（第2款）。
五十八、重點(diǎn)法條：
第217條。
相關(guān)法條：本法第260、261條；《仲裁法》第63條。
意思分解：
第217條及其相關(guān)法條，一直是律考的重點(diǎn)，考生務(wù)必重視。
1、盡量熟悉不予執(zhí)行仲裁裁決的6項(xiàng)情形。
2、第260條規(guī)定了涉外仲裁裁決不予執(zhí)行的4種情形。望參照第217條之規(guī)定復(fù)習(xí)。
3、務(wù)必掌握第217條第5款的規(guī)定，仲裁裁決不被人民工法院執(zhí)行時(shí)的處理，此時(shí)當(dāng)事人有兩個(gè)選擇：
（1）重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁；
（2）向法院。應(yīng)當(dāng)注意，當(dāng)事人不得再依原仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。
4、《民事訴訟法》第260、261條關(guān)于涉外民訴程序中不予執(zhí)行涉外仲裁裁決的規(guī)定，同第217條的規(guī)定基本相同，建議考生可放在一起掌握。
五十九、重點(diǎn)法條：
第221條。
第224條。
第229條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第287、300條；《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第40、60--69、88條；《海事訴訟特別程序法》第21--24條。
意思分解：
有關(guān)執(zhí)行措施，《民事訴訟法》、《海事訴訟特別程序法》、《民訴意見(jiàn)》及《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》都有大篇幅的規(guī)定。我們?cè)谶@里舉其重點(diǎn)，提醒大學(xué)掌握。
1、人民法院查詢、凍結(jié)、劃撥金融機(jī)構(gòu)的存款規(guī)則（第221條），應(yīng)注意以上三個(gè)用語(yǔ)即代表著法院的權(quán)限范圍。
2、搜查規(guī)則著重注意各種場(chǎng)合下京戲通知哪些人到場(chǎng)（《民訴意見(jiàn)》第287條）。
3、查封、扣押財(cái)產(chǎn)規(guī)則也要注意不同場(chǎng)合下應(yīng)通知哪些人到場(chǎng)（第224條）。
4、強(qiáng)制適出房屋或退出土地規(guī)則（第229條）：
（1）院長(zhǎng)簽發(fā)公告；
（2）通知有關(guān)人員到場(chǎng)；
（3）簽名、蓋章問(wèn)題；
（4）強(qiáng)制搬出的財(cái)物交給被執(zhí)行人。
5、了解《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第40條內(nèi)容。執(zhí)行抵押物、質(zhì)物、留置物的，變現(xiàn)價(jià)款應(yīng)由抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人、留置權(quán)人優(yōu)稱受償，金額用于清償申請(qǐng)執(zhí)行人的債權(quán)。
6、綜合《民訴意見(jiàn)》第300條及《執(zhí)行問(wèn)題規(guī)定》第60--69條，注意代位執(zhí)行第三人到期債權(quán)的系列規(guī)定，并注意該制度與《合同法》第73條代位權(quán)訴訟制度的區(qū)別。
7、了解《海事訴訟特別程序法》第21--24條的內(nèi)容。
六十、重點(diǎn)法條：
第232條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第279、293、294條。
意思分解：
1、加位支付債務(wù)利息與支付遲延履行金規(guī)則（第232條）。
2、債務(wù)利息及遲延履行金的計(jì)算（《民訴意見(jiàn)》第293條）。
3、雙倍補(bǔ)償損失問(wèn)題（《民訴訟意見(jiàn)》第295條）。
六十一、重點(diǎn)法條：
第234條。
第235條。
第236條。
意思分解：
1、了解并注意區(qū)分中止執(zhí)行與終結(jié)執(zhí)行的不同情形。
2、中止、終結(jié)執(zhí)行的裁定，送達(dá)當(dāng)事人后即生效（第236條）。
第四篇涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定
六十二、重點(diǎn)法條：
第238條。
第239條。
第240條．
第241條。
第242條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第304、308、309條。
意思分解：
關(guān)于涉外民事訴訟的一般原則，應(yīng)掌握：
1、適用我國(guó)《民事訴訟法》的原則
具體要求：外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人或外國(guó)企業(yè)和組織在我國(guó)、應(yīng)訴，適用我國(guó)民事訴訟法；凡是屬于我國(guó)人民法院管轄的案件，我國(guó)人民法院享有管轄權(quán)；外國(guó)法院的裁判須經(jīng)我國(guó)法院依法審查并予承認(rèn)后，才能在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生法律效力。
2、適用我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約的原則
國(guó)際公約中的規(guī)定與國(guó)內(nèi)法有沖突時(shí)，適用公約的規(guī)定，但是對(duì)于我國(guó)聲明保留的條款除外。
3、司法豁免是一種有限的豁免。即享有司法豁免權(quán)的人其所屬國(guó)主管機(jī)關(guān)宣布放棄司法豁免的，或享有司法豁免權(quán)的人向駐在國(guó)引起反訴的，均不享有豁免權(quán)。
4、委托中國(guó)律師訴訟的原則
外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人或我國(guó)企業(yè)和組織在中國(guó)、應(yīng)訴，需要委托律師訴訟的，只能委托中國(guó)律師訴訟，外國(guó)律師不能以律師的身份參加訴訟；外國(guó)駐華館、領(lǐng)館官員受本國(guó)公司的委托，可以以個(gè)人名義（不屬于職務(wù)行為）擔(dān)任訴訟人，但在訴訟中不享有司法豁免權(quán)；外國(guó)駐華館、領(lǐng)館可以授權(quán)本館的官員以外交代表的身份為其本國(guó)當(dāng)事人在中國(guó)聘請(qǐng)?jiān)V訟人。
在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人或者外國(guó)企業(yè)和組織委托中國(guó)律師或者其他人訴訟，從中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外寄交或托交的授權(quán)委托書(shū)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使、領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國(guó)與所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。
5、使用我國(guó)通用的語(yǔ)言、文字原則
人民法院審理涉外民事案件，應(yīng)當(dāng)使用我國(guó)通用的語(yǔ)言、文字；當(dāng)事人要求提供翻譯的，可以提供，費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)。
以上內(nèi)容，均規(guī)定在以上內(nèi)個(gè)法條中，均需掌握。
六十三、重點(diǎn)法條：
第243第。
第244條。
第245條。
第246條。
相關(guān)法條：《民訴意見(jiàn)》第279、293、294條。
意思分解：
關(guān)于涉外民事訴訟管轄，應(yīng)掌握：
1、牽連管轄（第243條）。應(yīng)予重點(diǎn)掌握，2000年律考曾考查過(guò)。
2、協(xié)議管轄（第244條）。
3、應(yīng)訴管轄（第245條）。
4、適用專屬管轄的三類(lèi)合同類(lèi)型（第246條）。
不要混淆：
1、牽連管轄適用的范圍限于因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛而引起的訴訟。
2、關(guān)于協(xié)議管轄，應(yīng)注意：
（1）適用范圍同于牽連管轄；
（2）協(xié)議應(yīng)用書(shū)面形式；
（3）協(xié)議管轄選擇的法院應(yīng)與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系點(diǎn)；
（4）違反我國(guó)民訴法關(guān)于級(jí)別和專屬管轄的規(guī)定。
3、關(guān)于應(yīng)有盡有訴管轄，應(yīng)注意非涉外民事訴訟并不適用之。
六十四、重點(diǎn)法條：
第247條。
意思分解：
在涉外民事訴訟中，如果當(dāng)事人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住，訴訟文書(shū)和法律文書(shū)的送達(dá)方式，適用我國(guó)《民事訴訟法》的一般規(guī)定；如果當(dāng)事人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所，則按照涉外民事訴訟程度的特別規(guī)定送達(dá)。
1、依條約規(guī)定的方式送達(dá)。即依照受送達(dá)人所在國(guó)與我國(guó)締結(jié)或者共同參加的國(guó)際條約中規(guī)定的方式送達(dá)。
2、通過(guò)外交途徑送達(dá)。即人民法院將需要送達(dá)的訴訟文書(shū)交給我國(guó)外交機(jī)關(guān)，帽我中外交機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交給受送達(dá)人所在國(guó)駐我國(guó)的外交機(jī)構(gòu)，再由其轉(zhuǎn)送該國(guó)的外交機(jī)關(guān)，然后由該外交機(jī)關(guān)將訴訟文書(shū)轉(zhuǎn)交給該國(guó)有管轄權(quán)的法院，最后由法院將其送達(dá)人。
3、由我國(guó)駐外國(guó)使、領(lǐng)館代為送達(dá)。對(duì)住在外國(guó)的中國(guó)籍當(dāng)事人可以由我國(guó)司法機(jī)關(guān)直接委托我國(guó)駐當(dāng)事人所在國(guó)使、領(lǐng)館代為送達(dá)訴訟文書(shū)。
4、向受送達(dá)人設(shè)在我國(guó)的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)。
5、郵寄送達(dá)。在送達(dá)人所在國(guó)的法律允許的情況下，可以郵寄送達(dá)。
6、公告送達(dá)，在以上幾種送達(dá)方式都不能采用時(shí)，可以通過(guò)公告送達(dá)，公告送達(dá)的期間為6個(gè)月，自公告之日起6個(gè)月的即時(shí)視為送達(dá)。
六十五、重點(diǎn)法條：
第248條。
第249條。
相關(guān)法條：本法第250條。
意思分解：
在涉外民事訴訟中，如果當(dāng)事人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有住所的，適用《民事訴訟法》關(guān)于期間的一般規(guī)定。如果當(dāng)事人不在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的，則應(yīng)適用民事訴訟法涉外訴訟程序中的特別規(guī)定。具體為：
1、被告在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)半狀副本送達(dá)被告，并通知被告在收到狀副本后30日內(nèi)，提出答辯狀。被告申請(qǐng)延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。
2、在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的當(dāng)事人，不服第一是人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決、裁定書(shū)送達(dá)之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收于上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提出答辯狀，當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請(qǐng)延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。
3、人民法院審理涉外民事案件期限不受《民事訴訟法》第一審普通程序和第二審程序?qū)徖淼南拗啤?/p>
六十六、重點(diǎn)法條：
第251條。
第252條。
第253條．
第254條。
第255條。
第256條。
意思分解：
涉外民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全，是拽在涉外民事訴訟中，人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或其他原因，使判決不能招待或難以執(zhí)行的案件，根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，采取扣押被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)等措施。
涉外財(cái)產(chǎn)保全，當(dāng)事人既可以在訴訟開(kāi)始后提出申請(qǐng)，也可以在訴前申請(qǐng)保全。介是人民法院不能依職權(quán)進(jìn)行保全。當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V訟閃保全的人民法院裁定準(zhǔn)許保全后，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提訟，逾期不的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。
涉外財(cái)產(chǎn)保全，人民法院基于當(dāng)事人的申請(qǐng)，以裁定的方式?jīng)Q定保全。保全裁定一經(jīng)作出，應(yīng)及時(shí)送達(dá)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，并立即生效，予以執(zhí)行，如果被申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施，如果申請(qǐng)有錯(cuò)誤，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因財(cái)產(chǎn)保全抽受的損失；人民法院決定保全的財(cái)產(chǎn)，需要監(jiān)督的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負(fù)責(zé)監(jiān)督，費(fèi)用由被申請(qǐng)人承擔(dān)。
六十七、重點(diǎn)法條：
第257條。
第258條。
第259條。
相關(guān)法條：《仲裁法》第65--72第；《海事訴訟特別程序法》第11條。
意思分解：
1、注意涉外仲裁中申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全和強(qiáng)制執(zhí)行的法院管轄（第258、259條）。
2、涉外仲裁中，可提請(qǐng)中國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，也可向國(guó)外趾裁，也可向向國(guó)外仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。換言之，涉外仲裁不存在專屬管轄問(wèn)題。切記！
3、我國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)主要是指中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和海事仲裁委員會(huì)。
六十八、重點(diǎn)法條：
第262條．
第263條。
第264條。
意思分解：
司法協(xié)助是律考重點(diǎn)，應(yīng)予重視。
1、司法協(xié)助是指不同國(guó)家的法院之間，根本國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約，或者按照互惠的原則，在司法事務(wù)上相互協(xié)助，代為一定的訴訟行為。
司法協(xié)助可分為：一般司法協(xié)助，即代為送達(dá)文書(shū)和調(diào)查取證；特殊司法協(xié)助，即對(duì)外國(guó)法院裁判和仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。
2、根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定，一般司法協(xié)助主要指人民法院和外國(guó)法院可以相互請(qǐng)求，代為送達(dá)文書(shū)、調(diào)查取證及其他訴訟行為。
我國(guó)人民法院與外國(guó)法院之間司法協(xié)助，有兩種途徑：一是依照我國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約所規(guī)定的途徑進(jìn)行；二是沒(méi)有條約關(guān)系的通過(guò)外交途徑進(jìn)行。此外，外國(guó)駐中國(guó)使領(lǐng)館可以向該國(guó)公司送達(dá)文書(shū)和調(diào)查取證，但不得違反中國(guó)的法律，并不得采取強(qiáng)制措施。外國(guó)法院委托我國(guó)法院協(xié)助的事項(xiàng)不得損于中華人民共和國(guó)的、安全或社會(huì)公共利益。
外國(guó)法院請(qǐng)求我國(guó)法院提供司法協(xié)助的，應(yīng)當(dāng)提交請(qǐng)示書(shū)。請(qǐng)求書(shū)以及所附文件，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本或者國(guó)際條約規(guī)定的其他文字文本。
3、我國(guó)提供司法協(xié)助，依照中國(guó)法律規(guī)定的程序進(jìn)行，外國(guó)法院請(qǐng)求采用特殊方式的，也可按照其請(qǐng)求的特殊方式進(jìn)行，但請(qǐng)求采用的特殊方式的，也可按照其請(qǐng)求的特殊方式進(jìn)行，但請(qǐng)求采用的特殊方式不得違反中國(guó)法律。
六十九、重點(diǎn)法條：
第266條。
第267條．
第268條。
第269條。
第6篇：民訴訴訟法范文
這是最重要的調(diào)解法,是其它調(diào)解法的基礎(chǔ)。大量的糾紛通過(guò)法官的法理釋明而讓當(dāng)事人得到一個(gè)“說(shuō)法”。法官只有通過(guò)審理在查明事實(shí)分清是非的基礎(chǔ)上,進(jìn)行以案講法,講明本案的法律規(guī)定及這樣規(guī)定的法學(xué)理論所在,讓當(dāng)事人通過(guò)打官司知其然且知其所以然,老百姓接受普法教育后,明白這次官司輸了等于在法律上交了學(xué)費(fèi)。此法需要法官有深厚的法學(xué)功底。在司法實(shí)踐中,未經(jīng)審判且事實(shí)未查清之前即召集庭前調(diào)解,其調(diào)解效果不甚理想。
二、直接陳述法
直陳法就是在調(diào)解糾紛時(shí),調(diào)解人員以直截了當(dāng)?shù)卣f(shuō)明調(diào)解意見(jiàn)的方式,對(duì)當(dāng)事人施加積極的心理影響。直陳方法的運(yùn)用,主要針對(duì)雙方當(dāng)事人對(duì)糾紛的不同認(rèn)識(shí),根據(jù)有關(guān)法律和道德規(guī)范以及當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣等,調(diào)解人員直接而明確地闡明自己對(duì)糾紛起因和雙方責(zé)任的看法,以及對(duì)糾紛的調(diào)解意見(jiàn)。在調(diào)解一些比較簡(jiǎn)單,雙方的是非、責(zé)任又比較明顯的糾紛時(shí),常采用這種方法。直陳法的運(yùn)用,要注意雙方當(dāng)事人的接受、理解能力,以及調(diào)解時(shí)的情境因素,要給對(duì)糾紛負(fù)責(zé)任的一方當(dāng)事人留一定的“面子”。
三、換位思考法
俗話說(shuō),當(dāng)家方知柴米貴,養(yǎng)兒才知父母恩。這就是說(shuō),只有在一個(gè)人扮演了某種角色以后,才能真正體驗(yàn)到作為該種角色的認(rèn)識(shí)與情感。在進(jìn)行民事調(diào)解,轉(zhuǎn)變當(dāng)事人的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)時(shí),將雙方當(dāng)事人在現(xiàn)實(shí)中所扮演的角色,在假想中將位置轉(zhuǎn)換,使當(dāng)事人處在對(duì)方的角色地位來(lái)認(rèn)識(shí)問(wèn)題,也就是角色換位。例如,在調(diào)解贍養(yǎng)糾紛時(shí),采用子女與父母的角色換位,轉(zhuǎn)變不盡孝道的當(dāng)事人的認(rèn)識(shí);在調(diào)解買(mǎi)賣(mài)合同糾紛時(shí),采用買(mǎi)賣(mài)雙方角色換位,使各自站在對(duì)方的角色地位想問(wèn)題,就比較容易做到相互理解和認(rèn)同。
四、過(guò)錯(cuò)剖析法
一般來(lái)說(shuō),民事訴訟中原、被告雙方均存在一定的過(guò)錯(cuò),只不過(guò)是雙方承擔(dān)責(zé)任的多少不同罷了。由于雙方對(duì)責(zé)任分擔(dān)產(chǎn)生爭(zhēng)議,原告往往都是責(zé)任小的一方,其起訴至法院,就是要法官作出公正的裁判。比如在處理人身?yè)p害賠償類(lèi)糾紛時(shí),一般都是雙方分擔(dān)責(zé)任,很少有一方承擔(dān)全部責(zé)任的案件。因此在法庭調(diào)查結(jié)束后,主審法官便可作一個(gè)小結(jié),對(duì)責(zé)任大的一方進(jìn)行批評(píng)教育,此后也要指出過(guò)錯(cuò)小的一方在本案中應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。總之,只要出于公心、居于中立地位,說(shuō)幾句公道話,盡管雙方都受到批評(píng),只要責(zé)任劃分得清楚,他們還是認(rèn)同的。在此基礎(chǔ)上,根據(jù)雙方過(guò)錯(cuò)大小、經(jīng)濟(jì)承受能力等因素進(jìn)行調(diào)解,一般都能達(dá)到較好的效果,標(biāo)的較小的案件甚至可以當(dāng)庭清結(jié)。
五、冷處理法
一般情況下,對(duì)民事案件的調(diào)解宜早不宜遲。對(duì)外力影響小、訴訟標(biāo)的較小的案件在立案初期調(diào)解,效果會(huì)更好;但有些案件則相反,宜采用冷處理法。比如離婚案件,多年的夫妻從走向婚姻殿堂到走進(jìn)法院大門(mén),雙方必定經(jīng)歷了激烈的思想斗爭(zhēng)和心理矛盾過(guò)程,有的是因?yàn)榕c對(duì)方父母關(guān)系僵化造成的,有的則是由于一時(shí)誤會(huì)或一時(shí)沖動(dòng)所致,還可能兩頭受氣,此時(shí)宜采用冷處理的辦法,叫雙方回去考慮一段時(shí)間。在這段時(shí)間里,雙方的親屬、朋友、同事、同學(xué)等身邊的人必定會(huì)做一些和解工作,同時(shí)也幫助雙方解開(kāi)一些疙瘩和消除一些誤會(huì)。之后,有的當(dāng)事人會(huì)主動(dòng)來(lái)撤訴,沒(méi)有完全想通的當(dāng)事人也會(huì)有不同程度地動(dòng)搖,主審法官可趁熱打鐵、加大調(diào)解力度,這樣,雙方和好的可能性便大大增加。但冷處理需要注意的是,不能久“冷”而不處理,同時(shí)要避免久調(diào)不結(jié),尤其是要避免超審限的現(xiàn)象發(fā)生。
六、親情融化法
對(duì)婚姻家庭糾紛,可爭(zhēng)取雙方的家庭成員及親朋好友進(jìn)行勸說(shuō)感化當(dāng)事人,使雙方清除舊怨,重歸于好。多數(shù)當(dāng)事人在訴訟中會(huì)求助至親好友助陣,與其讓這些親朋好友在背后出歪招,還不如大方地邀請(qǐng)他們?cè)诠_(kāi)場(chǎng)合在調(diào)解桌上獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策,如沒(méi)有象樣的“計(jì)策”,那就主動(dòng)聽(tīng)從法官的好建議,去做做己方當(dāng)事人的思想工作。
七、背靠背法
這是最常用的調(diào)解法。有經(jīng)驗(yàn)的法官在庭審中引導(dǎo)當(dāng)事人“面對(duì)面”爭(zhēng),讓雙方有話講夠,有氣泄完,然后引導(dǎo)雙方面對(duì)現(xiàn)實(shí)。而雙方當(dāng)事人在場(chǎng)都不愿先講心里話,作出讓步。法官應(yīng)及時(shí)安排“背靠背”分頭調(diào)解,這樣既可防止雙方爭(zhēng)吵,又可聽(tīng)取當(dāng)事人在庭上不愿說(shuō)或不便說(shuō)的話。然后法官對(duì)一方當(dāng)事人在本糾紛中的過(guò)錯(cuò)與否及處理的利弊得失作出分析評(píng)判,當(dāng)事人易于接受,并易于接受法官的主導(dǎo)意見(jiàn)。
八、趁熱打鐵法
調(diào)解案件經(jīng)過(guò)幾個(gè)回合,雙方的契合點(diǎn)幾乎相近時(shí),如下班時(shí)間已到,法官應(yīng)發(fā)揚(yáng)不怕吃苦,連續(xù)作戰(zhàn)的工作作風(fēng),堅(jiān)持調(diào)解下去。一旦達(dá)成協(xié)議,要當(dāng)機(jī)立斷,一錘定音,現(xiàn)場(chǎng)制作調(diào)解書(shū),當(dāng)即送達(dá),以防夜長(zhǎng)夢(mèng)多,出現(xiàn)反悔現(xiàn)象。千萬(wàn)不要等到下個(gè)工作日再調(diào)。象這種情況,如果不加班加點(diǎn),當(dāng)事人可能會(huì)接觸一些不懂法律的親屬、朋友,他們會(huì)對(duì)案件的處理發(fā)表一些不同看法,很容易使當(dāng)事人的心理產(chǎn)生動(dòng)搖,等到法院上班時(shí)間一到,當(dāng)事人的意見(jiàn)會(huì)發(fā)生一些變化,所做的調(diào)解工作就會(huì)前功盡棄,無(wú)形中增加了法官的工作量。
九、借助外力法
第7篇：民訴訴訟法范文
論文關(guān)鍵詞 民事訴訟法修正案 惡意訴訟 規(guī)制
在現(xiàn)代社會(huì)，訴訟作為一種糾紛解決手段，其對(duì)社會(huì)秩序的維護(hù)和公民權(quán)利的保護(hù)具有及其重要的作用，是法律所內(nèi)含的公平正義價(jià)值得以在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中實(shí)現(xiàn)的重要機(jī)制。然而，在特定情況下，一些別有居心的人為實(shí)現(xiàn)其非法目的而惡意串通利用訴訟機(jī)制侵害他人利益。這種情況的存在，不僅侵害了訴訟當(dāng)事人的利益，還擾亂了訴訟秩序，損害了司法公正和司法權(quán)威。為有效規(guī)制惡意訴訟，民事訴訟法修正案增加了惡意訴訟的法律責(zé)任，這個(gè)規(guī)定是民事訴訟法修正案的亮點(diǎn)，但該規(guī)定之不足也不容忽視。
一、惡意訴訟概述
所謂惡意，即是指為法律或道德不相容的內(nèi)心意思，此意思或具有為自己獲取不當(dāng)利益之目的，或?yàn)樽非笏死嬖馐軗p害之事實(shí)的發(fā)生。惡意訴訟即是行為人在其非法目的的驅(qū)動(dòng)下，惡意串通向法院提起訴訟或?yàn)槠渌V訟活動(dòng)，通過(guò)訴訟程序使他人合法利益遭受損失的行為。 從表面上看，惡意是一項(xiàng)具有“合法性”的行為。具體而言，我國(guó)法律賦予了公民提起訴訟的權(quán)利，我國(guó)民事訴訟法明確規(guī)定了提起民事訴訟的要件，這些事實(shí)僅為形式上的要件，公民在符合這些要件的情況下即可以提起民事訴訟，法院在受理時(shí)僅審查這些要件是否齊全，而不審查這些要件本身是否是真實(shí)的和合法的。從這個(gè)角度而言，惡意訴訟在其表面形式上體現(xiàn)為法律關(guān)系主體對(duì)其訴訟權(quán)利的行使。然而，惡意訴訟又是一種“以合法形式掩蓋非法目的”的行為，由于其目的不具有正當(dāng)性，這種目的上的不正當(dāng)蝕了惡意訴訟之合法性基礎(chǔ)，從而使其成為程序法上的違法行為。惡意訴訟作為一種違法行為，其所侵犯的客體有兩種，其一是訴訟當(dāng)事人的合法利益，其二是國(guó)家司法秩序，即惡意訴訟同時(shí)擾亂訴訟秩序，侵害司法權(quán)威。
二、民事訴訟法修正案第112條規(guī)定的惡意訴訟構(gòu)成要件
民事訴訟法修正案第112條規(guī)定，當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過(guò)訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請(qǐng)求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。根據(jù)該條之規(guī)定，我們即可以分析出惡意訴訟之構(gòu)成要件：
（一）惡意訴訟的主體要件
惡意訴訟的主體必須為兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事主體。這是因?yàn)?，根?jù)《民事訴訟法》第112條之規(guī)定，惡意訴訟的構(gòu)成要求當(dāng)事人之間有“惡意串通”，惡意串通作為一種雙方行為，其只有兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體才能實(shí)施，單個(gè)主體則不可能存在“串通”。另外，惡意訴訟的主體還需要具有民事行為能力，其由于年齡或智力方面的原則無(wú)認(rèn)知能力或認(rèn)知能力不全。在此種情況之下，法律當(dāng)然不能對(duì)認(rèn)知能力不全的人作出否定性的評(píng)價(jià)。在行為人無(wú)民事能力的情形下，行為人所為的“惡意串通”行為，以其無(wú)民事能力而撤銷(xiāo)，此種情形第三人亦可以得到救濟(jì)。
（二）惡意訴訟的主觀要件
《民事訴訟法》第112條之規(guī)定惡意訴訟的構(gòu)成要求當(dāng)事人之間有“惡意串通”，因此，惡意訴訟之行為人在其主觀上必須具有共謀的故意。具體而言，在惡意訴訟中，惡意串通雙方對(duì)串通行為存在認(rèn)知，并就行為之做出形成了合意。即是說(shuō)，雙方對(duì)損害第三人權(quán)益存在著“合謀”。在惡意串通中，惡意串通的雙方存在意思聯(lián)絡(luò)是其構(gòu)成惡意串通的基本要素。所謂意思聯(lián)絡(luò)，即是指串通的雙方都能夠認(rèn)知到自己的行為可能造成第三人利益的損害，并就實(shí)施該損害他人之行為達(dá)成了合意，進(jìn)而共同實(shí)施該行為以達(dá)成其目的。在這種情況下，惡意串通在其主觀要件下即類(lèi)似于刑法中的共同犯罪，實(shí)施串通的行為人尤如共同犯罪人，其即對(duì)損害之發(fā)生存在故意，又就行為之實(shí)施達(dá)成了合意。
（三）惡意訴訟的行為要件
惡意訴訟中，當(dāng)事人的行為首先是一種損害行為，即是指對(duì)他人利益具有毀損性的行為，該行為之發(fā)生能夠致使他人利益的減損。另外，惡意訴訟行為還應(yīng)當(dāng)是一種通謀的行為。所謂的通謀，正如上文所述，是指行為基于行為人之意思聯(lián)絡(luò)而做出，即雙方在形成合意的基礎(chǔ)上共同而為的損害行為。在現(xiàn)實(shí)中，當(dāng)事人的通謀行為往往以秘密的方式進(jìn)行，第三人難以覺(jué)察，亦難以舉出直接的證據(jù)予以證明。
（四）惡意訴訟的結(jié)果要件
惡意訴訟要求有損害結(jié)果的發(fā)生。不同的惡意訴訟行為具有不同的損害事實(shí)。在有些惡意訴訟案件中，行為人之行為可能損毀對(duì)方當(dāng)事人的聲譽(yù)，造成其名譽(yù)權(quán)的損失；在有些惡意訴訟案件中，行為人的行為則可能促使司法機(jī)關(guān)扣押對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或查封其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，造成對(duì)方當(dāng)事人之可得利益的損失。需要注意的是，惡意訴訟行為所侵害的客體不僅包括民事主體之人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，亦包括對(duì)司法秩序的破壞，因而從這個(gè)角度而言，惡意訴訟的損害事實(shí)包括了對(duì)司法秩序的破壞和對(duì)司法資源的浪費(fèi)。只有損害事實(shí)的發(fā)生，行為人的行為才可以構(gòu)成惡意訴訟行為。
三、民事訴訟法對(duì)惡意訴訟規(guī)制的不足與完善
（一）民事訴訟法對(duì)惡意訴訟規(guī)制的不足
應(yīng)該說(shuō)，民事訴訟法修正案新增了關(guān)于惡意訴訟規(guī)制的規(guī)定，這個(gè)條款是相對(duì)于原來(lái)的民事訴訟法而言，專門(mén)規(guī)定了惡意訴訟責(zé)任，因而有利于防范惡意訴訟行為的發(fā)生。然而，民事訴訟法修正案對(duì)惡意訴訟之規(guī)制仍然存在缺陷，其主要缺陷即表現(xiàn)為沒(méi)有對(duì)惡意訴訟形成多方位的規(guī)制。具體而言，民事訴訟法修正案第112條規(guī)定了惡意訴訟之法律后果，主要包括罰款、拘留乃至承擔(dān)刑事責(zé)任。這些規(guī)制，可以視為對(duì)惡意訴訟之事后規(guī)制。然而，筆者認(rèn)為，惡意訴訟作為一種違法行為，民事訴訟法對(duì)其進(jìn)行規(guī)制則不僅應(yīng)當(dāng)通過(guò)法律責(zé)任之設(shè)置來(lái)實(shí)現(xiàn)，還應(yīng)當(dāng)規(guī)定訴訟過(guò)程中的規(guī)制手段，從而從根本上杜絕惡意訴訟行為的出現(xiàn)。
（二）民事訴訟法對(duì)惡意訴訟規(guī)制的完善
1.完善證據(jù)交換程序
在我國(guó)民事訴訟實(shí)踐中，在立案之后、法庭審判之前，雙方當(dāng)事人進(jìn)行一次證據(jù)交換，從而使雙方當(dāng)事人及其律師了初步了解對(duì)方提出的事實(shí)證據(jù)，進(jìn)而確保庭審程序的順利進(jìn)行。筆者認(rèn)為，我國(guó)民事訴訟法應(yīng)當(dāng)充分利用現(xiàn)有的證據(jù)交換程序，建構(gòu)起防止惡意訴訟進(jìn)行的程序性機(jī)制。 具體言之，我國(guó)民事訴訟法應(yīng)當(dāng)規(guī)定一方當(dāng)事人申請(qǐng)進(jìn)行證據(jù)交換的，法院應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)交換；在證據(jù)交換中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)將其所有的證據(jù)提交交換，不提交交換的不能作為定案的證據(jù)。基于這樣的規(guī)定，訴訟當(dāng)事人就為實(shí)現(xiàn)勝訴則必須于庭前交換證據(jù)，而對(duì)于惡意串通提起訴訟的，其往往缺乏相應(yīng)的證據(jù)，因而法官則可以在庭前證據(jù)交換環(huán)節(jié)中識(shí)別當(dāng)事人是否為惡意訴訟。如法官認(rèn)為當(dāng)事人為惡意訴訟的，則可要求惡意訴訟當(dāng)事人在限期內(nèi)提交足夠的證據(jù)，如該當(dāng)事人無(wú)法提交，則駁回該案起訴。
2.設(shè)立訴訟擔(dān)保制度
第8篇：民訴訴訟法范文
送達(dá)是指人民法院依法定方式將訴訟文書(shū)送交當(dāng)事人或其他訴訟參與人的一種訴訟活動(dòng)，是民事訴訟中一項(xiàng)基礎(chǔ)性訴訟制度，也是法院一項(xiàng)根本的訴訟活動(dòng)，貫穿民事訴訟的始終，影響整個(gè)民事訴訟活動(dòng)的進(jìn)程，不僅關(guān)系到當(dāng)事人雙方訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，也直接制約和影響著民事裁判的質(zhì)量和效率
【關(guān)鍵詞】概念 送達(dá)回證 模式 主體 方式 特征 效力 原則 問(wèn)題 完善建議 結(jié)語(yǔ)
送達(dá)是指人民法院依法定方式將訴訟文書(shū)送交當(dāng)事人或其他訴訟參與人的一種訴訟活動(dòng)，是民事訴訟中一項(xiàng)基礎(chǔ)性訴訟制度，也是法院一項(xiàng)根本的訴訟活動(dòng)，貫穿民事訴訟的始終，影響整個(gè)民事訴訟活動(dòng)的進(jìn)程，不僅關(guān)系到當(dāng)事人雙方訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，也直接制約和影響著民事裁判的質(zhì)量和效率。但長(zhǎng)期以來(lái)，由于重實(shí)體輕程序觀念的影響，民事送達(dá)程序未能受到應(yīng)有的重視，立法雖然規(guī)定了一些送達(dá)方式，但不夠詳盡實(shí)用，導(dǎo)致司法實(shí)踐中產(chǎn)生了一些問(wèn)題，如送達(dá)地點(diǎn)過(guò)于苛刻、留置送達(dá)程序繁瑣、公告送達(dá)欠缺規(guī)范性等的問(wèn)題。因而，作為保障司法程序公正之一的送達(dá)程序在現(xiàn)代司法理念的框架下，顯示出其改革的必要性。筆者結(jié)合司法審判工作經(jīng)驗(yàn)、學(xué)術(shù)理論界主流觀點(diǎn)和民事訴訟送達(dá)實(shí)踐現(xiàn)狀，于本文僅就民事訴訟送達(dá)制度作出系統(tǒng)研究，期作美芹之獻(xiàn)，供學(xué)術(shù)理論界和司法實(shí)務(wù)界參考。
一、送達(dá)的概念
民事訴訟中的送達(dá)，是指法院按照法定程序和方式，將訴訟文書(shū)送交當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為。
二、送達(dá)回證
送達(dá)回證，是人民法院用以證明完成了送達(dá)行為的格式化的訴訟文書(shū)，其基本內(nèi)容包括：送達(dá)法院的名稱，受送達(dá)人，送達(dá)的訴訟文書(shū)的名稱，送達(dá)的處所和時(shí)間，送達(dá)的基本情況，受送達(dá)人或有關(guān)見(jiàn)證人的簽名或蓋章。
三、送達(dá)模式
送達(dá)模式可以分為依職權(quán)送達(dá)、依申請(qǐng)送達(dá)和當(dāng)事人送達(dá)。英美法系國(guó)家采當(dāng)事人主義送達(dá)模式，訴訟當(dāng)事人有義務(wù)將訴狀副本等送達(dá)被告。在英、美等國(guó)家，當(dāng)事人無(wú)法送達(dá)的情況下，可以申請(qǐng)要求法院送達(dá)，即為依申請(qǐng)送達(dá)。大陸法系國(guó)家采職權(quán)主義送達(dá)模式，法院依職權(quán)進(jìn)行送達(dá)，當(dāng)事人不承擔(dān)送達(dá)義務(wù)。我國(guó)采取職權(quán)主義送達(dá)模式。
四、送達(dá)主體
我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定的送達(dá)機(jī)關(guān)只有一個(gè)即人民法院，對(duì)送達(dá)人則未予明確，實(shí)踐中執(zhí)行送達(dá)任務(wù)的通常是案件的承辦法官和書(shū)記員或司法警察。
五、送達(dá)方式
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，人民法院送達(dá)的方式有以下七種：
（一）直接送達(dá)
《民事訴訟法》第八十五條規(guī)定了直接送達(dá)方式。直接送達(dá)又稱交付送達(dá)，是指人民法院派專人將訴訟文書(shū)直接交付給受送達(dá)人簽收的送達(dá)方式。直接送達(dá)是送達(dá)方式中最基本的方式。即是說(shuō)凡是能夠直接送達(dá)的，就應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)，以防止拖延訴訟，保證訴訟程序的順利進(jìn)行。在一般情況下，受送達(dá)人是公民的，由該公民直接簽收。該公民不在時(shí)可交由與其同住的成年家屬簽收。但是，在離婚案件中，本人不在，如果家中沒(méi)有其他成年家屬，只有對(duì)方當(dāng)事人的，不宜采用由對(duì)方當(dāng)事人簽收的方法，因?yàn)殡p方有利害關(guān)系；受送達(dá)人是法人的交由其法定代表人或者該法人負(fù)責(zé)收件的人簽收；受送達(dá)人是其他組織的交由其主要負(fù)責(zé)人或者該組織負(fù)責(zé)收件的人簽收；受送達(dá)人有訴訟人的，可以交由其簽收；受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的，由代收人簽收。但是，根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第八十四條規(guī)定，調(diào)解書(shū)應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人本人，不適用留置送達(dá)因?yàn)檎{(diào)解書(shū)一經(jīng)接受，即發(fā)生法律效力；當(dāng)事人如果不接受，即視為調(diào)解未能成立。但同時(shí)規(guī)定，當(dāng)事人本人因故不能簽收的，可由其指定的代收人簽收。
（二）留置送達(dá)
《民事訴訟法》第八十六條及《民訴意見(jiàn)》第八十一條至八十三條規(guī)定了留置送達(dá)方式。留置送達(dá)，是指受送達(dá)人無(wú)理拒收訴訟文書(shū)時(shí)，送達(dá)人依法將訴訟文書(shū)放置在受送達(dá)人的住所并產(chǎn)生送達(dá)的法律效力的送達(dá)方式。但是《民訴意見(jiàn)》第八十四條規(guī)定，調(diào)解書(shū)應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人本人，不適用留置送達(dá)。
（三）協(xié)議送達(dá)
協(xié)議送達(dá)也稱"電子送達(dá)"?！睹袷略V訟法》第八十七條規(guī)定了協(xié)議送達(dá)方式。協(xié)議送達(dá)就是經(jīng)受送達(dá)人同意，人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)訴訟文書(shū)的方式。協(xié)議送達(dá)需要注意：傳真、電子郵件等新的送達(dá)方式采取的是到達(dá)主義，收到方有效，也就是說(shuō)，采用協(xié)議送達(dá)方式的，以傳真、電子郵件等到達(dá)受送達(dá)人特定系統(tǒng)的日期為送達(dá)日期；判決書(shū)、裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)不得采用協(xié)議送達(dá)方式。
（四）委托送達(dá)
《民事訴訟法》第八十八條和《民訴意見(jiàn)》第八十六條規(guī)定了委托送達(dá)方式。委托送達(dá)送達(dá)，是指負(fù)責(zé)審理該民事案件的人民法院直接送達(dá)訴訟文書(shū)有困難時(shí)，依法委托其他人民法院代為送達(dá)。委托送達(dá)與直接送達(dá)具有同等法律效力。負(fù)責(zé)審理該民事案件的人民法院稱為委托法院，接受送達(dá)任務(wù)的法院稱為受托法院。委托送達(dá)應(yīng)當(dāng)出具委托函，并附相關(guān)的訴訟文書(shū)和送達(dá)回證。受送達(dá)人在送達(dá)回證上簽收的日期為送達(dá)日期。
（五）郵寄送達(dá)
《民事訴訟法》第八十八條和《民訴意見(jiàn)》第八十六條規(guī)定了郵寄送達(dá)，是指直接送達(dá)訴訟文書(shū)有困難的，人民法院將所送達(dá)的文書(shū)通過(guò)郵局并用掛號(hào)信寄給受送達(dá)人的方式。實(shí)踐表明，法院采用郵寄送達(dá)通常是受送達(dá)人住地離法院路途較遠(yuǎn)，直接送達(dá)有困難時(shí)所采用的一種送達(dá)方式。根據(jù)《意見(jiàn)》第八十六條的規(guī)定，郵寄送達(dá)，應(yīng)當(dāng)附有送達(dá)回證。掛 號(hào)信回執(zhí)上注明的收件日期與送達(dá)回證上注明的收件日期不一致的，或者送達(dá)回證沒(méi)有寄回的，以掛號(hào)信回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。
（六）轉(zhuǎn)交送達(dá)
《民事訴訟法》第八十九條、第九十條、第九十一條、《民訴意見(jiàn)》第八十七條規(guī)定了轉(zhuǎn)交送達(dá)方式。轉(zhuǎn)交送達(dá)，是指人民法院將訴訟文書(shū)送交受送達(dá)人所在單位代收，然后轉(zhuǎn)交給受送達(dá)人的送達(dá)方式。轉(zhuǎn)交送達(dá)有三種情況：1、受送人是軍人，通過(guò)其所在部隊(duì)團(tuán)以上單位的政治機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交；2、受送達(dá)人被監(jiān)禁的，通過(guò)其所在監(jiān)所轉(zhuǎn)交；3、受送達(dá)人被采取強(qiáng)制性教育措施的，通過(guò)其所在強(qiáng)制性教育機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)交。代為轉(zhuǎn)交的機(jī)關(guān)、監(jiān)所、機(jī)構(gòu)收到訴訟文書(shū)后，必須立即交受送達(dá)人簽收，并以其在送達(dá)回證上簽收的時(shí)間為送達(dá)日期。
（七）公告送達(dá)
《民事訴訟法》第九十二條、《民訴意見(jiàn)》第八十九條規(guī)定了公告送達(dá)方式。公告送達(dá)，是指法院以張貼公告、登報(bào)等辦法將訴訟文書(shū)公諸于眾，經(jīng)過(guò)一定時(shí)間，法律上即視為送達(dá)的送達(dá)方式。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，采用公告送達(dá)必須是受送達(dá)人下落不明，或者用前五種方式無(wú)法送達(dá)時(shí)，才能適用的送達(dá)方式。公告送達(dá)，自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)六十日，即為公告期滿，視為送達(dá)。《民訴意見(jiàn)》第九十條，人民法院在定期宣判時(shí)，當(dāng)事人拒不簽收判決、裁定書(shū)的，應(yīng)視為送達(dá)，并在宣判筆錄中說(shuō)明。
六、送達(dá)的特征
（一）送達(dá)是法院的職權(quán)行為。因此，當(dāng)事人向法院送交訴訟文書(shū)的行為不是送達(dá)。
（二）送達(dá)應(yīng)當(dāng)依法定的程序和方式進(jìn)行，未按法定的程序和方式進(jìn)行送達(dá)不產(chǎn)生送達(dá)的法律后果。
（三）送達(dá)的對(duì)象是當(dāng)事人以及訴訟參與人，遞交的是訴訟文書(shū)和法律文書(shū)。
七、送達(dá)的效力
送達(dá)的效力是指訴訟文書(shū)或法律文書(shū)送達(dá)后所產(chǎn)生的法律效果。送達(dá)的效力因所送達(dá)的訴訟文書(shū)或法律文書(shū)的內(nèi)容不同，而有不同的體現(xiàn)。送達(dá)的效力有以下幾方面的表現(xiàn)：
（一）判決書(shū)、調(diào)解書(shū)的效力開(kāi)始發(fā)生。比如，二審判決書(shū)，一審、二審的調(diào)解書(shū)送達(dá)后，判決書(shū)、調(diào)解書(shū)發(fā)生法律效力。
（二）有關(guān)的訴訟期限開(kāi)始計(jì)算。例如，一審判決書(shū)送達(dá)后，當(dāng)事人上訴期限從送達(dá)的次日起開(kāi)始計(jì)算。
（三）當(dāng)事人及其訴訟參與人知曉時(shí)參加某一訴訟活動(dòng)，若不參加，將承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。例如，被告接到傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由不到庭，法院可缺席判決；被告必須到庭的，可強(qiáng)制其到庭。
（四）標(biāo)志著有關(guān)訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生或消滅。比如，法院向被告送達(dá)書(shū)副本，標(biāo)志著法院與被告產(chǎn)生了訴訟上的法律關(guān)系；法院向當(dāng)事人送達(dá)了二審判決，標(biāo)志著人民法院與當(dāng)事人訴訟上的法律關(guān)系消滅。
八、民事訴訟送達(dá)制度的三大原則
（一）正當(dāng)程序原則
正當(dāng)程序原則在美英等西方國(guó)家是一條憲法原則，已得到世界各國(guó)的普遍認(rèn)可。這條規(guī)定保護(hù)全體公民的既得權(quán)利，并且使這些權(quán)利和天賦人權(quán)、社會(huì)契約等理論聯(lián)系起來(lái)，成為一種免為立法機(jī)關(guān)所侵犯的自然權(quán)利。正當(dāng)程序應(yīng)成為民事送達(dá)制度的主要指導(dǎo)原則。
（二）參與原則
民事訴訟的參與原則是正當(dāng)程序的基本要素之一。參與原則是指當(dāng)事人能夠富有影響地參與法院解決爭(zhēng)執(zhí)的活動(dòng)。其核心思想是，那些權(quán)益可能受到裁決影響的人，應(yīng)有充分的機(jī)會(huì)參與法庭裁判的形成過(guò)程，并能以自己的行為對(duì)裁判結(jié)果的形成發(fā)揮積極而有效的影響和作用。當(dāng)一個(gè)人在可能對(duì)自己的利益產(chǎn)生不利影響的裁判形成過(guò)程，不能對(duì)另一方當(dāng)事人提出自己的意見(jiàn)和主張，不能向裁決者展開(kāi)充分和富有意義的論證、說(shuō)服和交涉，就不會(huì)認(rèn)為這個(gè)對(duì)自己不利的裁決是公正的，就會(huì)有一種被欺辱的感覺(jué)。訴訟文書(shū)送達(dá)制度就是為了保障當(dāng)事人以程序主體的身份充分參與訴訟活動(dòng)，使受送達(dá)的人有一個(gè)公正的機(jī)會(huì)對(duì)受送達(dá)的信息及時(shí)和充分地了解。因此，送達(dá)是訴訟參與的必然要求。
（三）充分、合理性原則
這是送達(dá)訴訟文書(shū)的具體標(biāo)準(zhǔn)。也就是說(shuō)法律規(guī)定了適當(dāng)?shù)乃瓦_(dá)形式，應(yīng)被適當(dāng)?shù)丶右岳茫勒辗ǘǖ某绦蚝鸵髮?duì)當(dāng)事人進(jìn)行送達(dá)以通知其訴訟，以使當(dāng)事人盡可能地得到訴訟通知。比如：公告送達(dá)的效力。以美國(guó)為例。其最高法院認(rèn)為，在確定登報(bào)公告是否符合充分通知要求時(shí)應(yīng)考慮郵寄通知的費(fèi)用、原告是否掌握受益人的姓名和地址等因素。對(duì)銀行已掌握姓名和地址的受益人來(lái)講，用登報(bào)公告送達(dá)通知是不充分的;而對(duì)銀行未掌握姓名地址的受益人來(lái)講，登報(bào)公告則是合理的方式。
九、我國(guó)民事訴訟送達(dá)制度存在的問(wèn)題
或許受重實(shí)體輕程序觀念的影響，與國(guó)外一些國(guó)家和地區(qū)的規(guī)定相比較，我國(guó)民事訴訟法并未給予送達(dá)程序足夠的重視，從而在實(shí)踐中引發(fā)了一些問(wèn)題，一定程度上限制了法院審判的順利進(jìn)行，亟待進(jìn)行完善。
(一)對(duì)于送達(dá)地點(diǎn)的規(guī)定過(guò)于苛刻
一方當(dāng)事人即原告在人民法院立案后，法院應(yīng)當(dāng)向另一方當(dāng)事人即被告送達(dá)訴訟文書(shū)。我國(guó)民事訴訟法規(guī)定以受送達(dá)人的住所地為送達(dá)地。在實(shí)踐中，受送達(dá)人的住所地往往是由原告提供，在當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，人口流動(dòng)頻繁，一旦原告提供的住所地地址有誤或者不明確，法院在其他地點(diǎn)向受送達(dá)人送達(dá)就處于無(wú)法可依的尷尬境地。
(二)訴訟文書(shū)簽收人的范圍過(guò)小
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第七十八條規(guī)定："送達(dá)訴訟文書(shū)，應(yīng)該直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人或其他組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟人的，可以送交其人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的，送交代收人簽收。"該規(guī)定將訴訟文書(shū)的簽收人限制為三類(lèi)：一是受送達(dá)人，二是同住成年家屬、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人;三是法人或其他組織負(fù)責(zé)收件的人。這一范圍將簽收人的范圍限制的過(guò)于嚴(yán)苛。實(shí)踐中，送達(dá)人按照原告提供的地址找到被告后，被告卻避而不見(jiàn)，而上述簽收人也拒絕簽收的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮，這使得送達(dá)工作也受到限制，給當(dāng)事人規(guī)避法律留下了空子。
(三)留置送達(dá)的條件過(guò)于繁瑣
對(duì)于留置送達(dá)，法律規(guī)定了嚴(yán)格的條件?！吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》第七十九條規(guī)定："受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接受送達(dá)文書(shū)的，送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)，說(shuō)明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見(jiàn)證人簽名或蓋章，把訴訟文書(shū)留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)。"《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第八十二條對(duì)留置送達(dá)又做了補(bǔ)充規(guī)定："受送達(dá)人拒絕接收訴訟文書(shū)，有關(guān)基層組織或者所在單位的代表及其他見(jiàn)證人不愿在送達(dá)回證上簽字或蓋章的，由送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，把送達(dá)文書(shū)留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)。"這些規(guī)定提出了適用留置送達(dá)的三個(gè)前提：一是受送達(dá)人或其同住成年家屬拒不簽收;其二，有關(guān)基層組織或所在單位的代表到場(chǎng)見(jiàn)證;其三，留置地點(diǎn)限于當(dāng)事人的住所。
在這些條件下，留置送達(dá)可能產(chǎn)生以下障礙：第一，見(jiàn)證人被限定為有關(guān)基層組織或者所在單位的代表，如果送達(dá)人對(duì)可能涉及的基層組織辦公場(chǎng)所不熟悉或者路途遙遠(yuǎn)，基層組織或單位代表難以找到的情況下，送達(dá)人就無(wú)法找其他人作為見(jiàn)證人。第二，規(guī)定"送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)"就將邀請(qǐng)見(jiàn)證人 作為送達(dá)人的一項(xiàng)義務(wù)，但是法律卻并未明確有關(guān)基層組織或單位的到場(chǎng)見(jiàn)證義務(wù)和相關(guān)法律責(zé)任。這樣的規(guī)定，本身隨意性就很大，是否到場(chǎng)見(jiàn)證完全取決于有關(guān)基層組織或單位相關(guān)人員的自覺(jué)性和法律意識(shí)。
但一般情況下，有關(guān)基層組織或單位代表往往害怕承擔(dān)責(zé)任，不愿惹麻煩，或者害怕當(dāng)事人無(wú)理責(zé)難，影響鄰里關(guān)系而拒絕見(jiàn)證，不愿意配合法院的送達(dá)工作，借故推辭，或者即使到場(chǎng)，也不愿意在送達(dá)回證上簽字。事實(shí)上，法院依法將訴訟文書(shū)送達(dá)受送達(dá)人是對(duì)其權(quán)利的尊重和維護(hù)，受送達(dá)人拒不簽收，本身就是對(duì)司法機(jī)關(guān)及其職能活動(dòng)的藐視，受送達(dá)人的消極不合作行為卻讓法院承擔(dān)證明責(zé)任，這有損法院在民事訴訟中的指揮地位。雖然《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中將留置送達(dá)的適用作了些微調(diào)整，但其僅免除了送達(dá)人員在見(jiàn)證人拒絕于送達(dá)回證上簽章情形下的不利后果責(zé)任，其仍要求送達(dá)人員必須邀請(qǐng)見(jiàn)證人到場(chǎng)見(jiàn)證。由此可見(jiàn)，司法解釋亦未能對(duì)留置送達(dá)的頑疾進(jìn)行根治，留置送達(dá)的弊端仍舊存在。
(四)公告送達(dá)的規(guī)定較為模糊
公告，是人民法院就某些訴訟活動(dòng)或者特定的人和事，依法向社會(huì)公開(kāi)和張貼的告示性司法文書(shū)。公告送達(dá)，是指人民法院以公告的方式，將需要送達(dá)的訴訟文書(shū)的有關(guān)內(nèi)容告知受送達(dá)人的送達(dá)方式。《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第八十四條規(guī)定："受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無(wú)法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)六十日，即視為送達(dá)。"《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第八十八條規(guī)定了公告送達(dá)的方式："公告送達(dá)，可以在法院的公告欄、受送達(dá)人原住所地張貼公告，也可以在報(bào)紙上刊登公告;對(duì)公告送達(dá)方式有特殊要求的，應(yīng)按要求的方式進(jìn)行公告。公告期滿，即視為送達(dá)。"目前，公告送達(dá)在實(shí)踐中產(chǎn)生的問(wèn)題如下：
一是選擇公告載體的隨意性過(guò)大。依據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，公告送達(dá)既可在法院的公告欄、受送達(dá)人原住所地張貼，又可在報(bào)紙上張貼公告。這種公告載體規(guī)定的可選擇性使得法院為了省事一律選擇報(bào)紙公告，在受送達(dá)人無(wú)義務(wù)看報(bào)的情況下，就事實(shí)而言，受送達(dá)人實(shí)際了解公告內(nèi)容的概率極低，僅存在可能性和偶然性。
二是六十天的公告期間過(guò)長(zhǎng)，不利于提高訴訟效率。事實(shí)上，公告在更大程度上是程序意義而非實(shí)體意義，大多數(shù)當(dāng)事人并不一定能看到公告，公告時(shí)間過(guò)長(zhǎng)并沒(méi)有實(shí)際效果，只會(huì)致使有爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，嚴(yán)重阻礙了原告民事權(quán)益的恢復(fù)或?qū)崿F(xiàn)，也降低了審判效率，對(duì)法院的公信力造成很大的損害;同時(shí)，審判期限過(guò)長(zhǎng)，當(dāng)事人訴訟成本，如律師費(fèi)、耗費(fèi)的時(shí)間成本等會(huì)相應(yīng)提高，給當(dāng)事人帶來(lái)不必要的負(fù)擔(dān)。因此，如何在縮短公告周期與強(qiáng)化公告效果之間求得平衡，是立法亟待解決的問(wèn)題。
十、我國(guó)民事訴訟送達(dá)程序的完善建議
民事送達(dá)程序中出現(xiàn)的問(wèn)題，妨礙了人民法院訴訟程序的進(jìn)行，不利于法院及時(shí)公正的審理案件，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。針對(duì)這些實(shí)際問(wèn)題，參考其他國(guó)家和地區(qū)的規(guī)定，筆者建議從以下幾個(gè)方面完善：
(一)放寬對(duì)送達(dá)地點(diǎn)的限制
為了適應(yīng)社會(huì)快速發(fā)展的需要，不應(yīng)對(duì)送達(dá)地點(diǎn)限制的過(guò)死，除了當(dāng)事人的住所外，當(dāng)事人的居所、工作場(chǎng)所，以及法人的營(yíng)業(yè)所、事務(wù)所都可以成為送達(dá)地點(diǎn)，即以能找到當(dāng)事人的場(chǎng)所為標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定送達(dá)地點(diǎn)。另外，筆者建議通過(guò)立法確立隨時(shí)送達(dá)制度，即除了上述場(chǎng)所，隨時(shí)遇見(jiàn)受送達(dá)人的地方都可以成為送達(dá)地點(diǎn)。
(二)適當(dāng)擴(kuò)大簽收人的范圍
對(duì)于公民的送達(dá)，如果在住所地不能遇見(jiàn)受送達(dá)人的，可以交給有相當(dāng)識(shí)別能力的同居人或其雇用的人簽收。另外，在征得受送達(dá)人的鄰居、房主或出租人同意的前提下，可以由他們簽收，同時(shí)制作送達(dá)通知粘貼在受送達(dá)人的住所地，告知受送達(dá)人文書(shū)已經(jīng)送交的情況、文書(shū)的性質(zhì)、文書(shū)所交之人的有關(guān)情況，送達(dá)的法律效果等等，并在送達(dá)回證中記明。對(duì)于法人和其他組織的送達(dá)，除了法定代表人、其他組織的負(fù)責(zé)人以及負(fù)責(zé)收件的人簽收外，可以由辦公地點(diǎn)的其他有辨別能力的職員或雇員簽收。
(三)簡(jiǎn)化留置送達(dá)的條件
針對(duì)我國(guó)現(xiàn)行留置送達(dá)的弊端，筆者提出如下兩種改進(jìn)意見(jiàn)：
意見(jiàn)一：借鑒國(guó)外行之有效的送達(dá)方法，取消要求人民法院必須邀請(qǐng)"有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)見(jiàn)證"的規(guī)定，考慮將留置送達(dá)簡(jiǎn)易化。如《法國(guó)民事訴訟法典》第656條規(guī)定："如沒(méi)有任何人可以或愿意接收文書(shū)的副本，經(jīng)執(zhí)達(dá)員查詢受送達(dá)人的地址準(zhǔn)確，并在送達(dá)文書(shū)上記明查詢事宜后，已進(jìn)行的送達(dá)視為向住所或居所送達(dá)"。結(jié)合我國(guó)實(shí)際，只要受送達(dá)人無(wú)理拒絕接收的，送達(dá)人員應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人講明情況，在送達(dá)回證上記明詳細(xì)的經(jīng)過(guò)，通過(guò)拍攝送達(dá)現(xiàn)場(chǎng)的照片、錄音錄像資料作為證據(jù)，將文書(shū)留置在應(yīng)送達(dá)場(chǎng)所即可視為送達(dá)。因?yàn)樵诹糁盟瓦_(dá)中，是以拒收為條件的，受送達(dá)人不可能不知道有送達(dá)的事實(shí)，根本沒(méi)必要邀請(qǐng)其他見(jiàn)證人到場(chǎng)見(jiàn)證。這種做法實(shí)踐中已有采用，只需進(jìn)一步通過(guò)法律來(lái)明確。
意見(jiàn)二：在我國(guó)現(xiàn)有的民事訴訟法規(guī)定送達(dá)人邀請(qǐng)見(jiàn)證人的義務(wù)的同時(shí)，進(jìn)一步通過(guò)立法明確有關(guān)基層組織或者單位法定的見(jiàn)證義務(wù)及相應(yīng)的法律責(zé)任。在規(guī)定中明確法院可要求基層組織、所在單位代收，其代收后于一定期限轉(zhuǎn)交給被送達(dá)人，若不轉(zhuǎn)交或拖延不轉(zhuǎn)交，由立法授權(quán)法院可對(duì)基層組織、所在單位及直接責(zé)任人采取司法強(qiáng)制措施，以保證法院工作的嚴(yán)肅性和送達(dá)的有效性。
(四)細(xì)化公告送達(dá)程序
前文已述，公告送達(dá)的規(guī)定過(guò)于模糊，公告的載體隨意性太大且公告時(shí)間較長(zhǎng)，不利于審判的進(jìn)行。完善公告送達(dá)程序應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
1.固定選擇公告的媒體。對(duì)于在法院公告欄、受送達(dá)人住所地張貼公告的方式規(guī)定的過(guò)于形式，當(dāng)事人幾乎沒(méi)有看到送達(dá)內(nèi)容的可能性。因此，可以取消在法院公告欄內(nèi)張貼的送達(dá)形式，而直接將公告刊登在報(bào)紙上進(jìn)行送達(dá)。在實(shí)踐中，大多數(shù)法院也都選擇在報(bào)紙上進(jìn)行公告送達(dá)，對(duì)于報(bào)紙的選擇，也不能過(guò)于隨意，現(xiàn)在主要集中在《人民法院報(bào)》上進(jìn)行刊登，但是《人民法院報(bào)》的專業(yè)性太強(qiáng)，我們也應(yīng)該考慮到，大多數(shù)當(dāng)事人也不可能看到這類(lèi)專業(yè)性太強(qiáng)的報(bào)紙。因此，可以考慮以地(市)級(jí)以上公開(kāi)發(fā)行的報(bào)紙為輔的公告送達(dá)媒體。
2. 縮短公告送達(dá)的時(shí)間。在信息高速發(fā)達(dá)的今天，公告時(shí)間的過(guò)長(zhǎng)對(duì)增進(jìn)送達(dá)效果也無(wú)多大用處，能否有效送達(dá)不在于時(shí)間的長(zhǎng)短，而在于送達(dá)的方式是否合適是否到位，只要送達(dá)方式合理送達(dá)到位，就能有效地送達(dá)，并可以有效地提高訴訟的效率。反觀其他國(guó)家和地區(qū)，日本民事訴訟法第112條規(guī)定："公告送達(dá)，自根據(jù)本法前條規(guī)定開(kāi)始告示之日起兩周即產(chǎn)生效力。"臺(tái)灣地區(qū)的民訴法第152條就規(guī)定："公示送達(dá)，自將公告或通知書(shū)粘貼牌示處之日起，其登載公報(bào)或新聞報(bào)紙，自最后登載之日起，經(jīng)20日發(fā)生效力。"因此，建議我國(guó)立法也應(yīng)相應(yīng)減少公告時(shí)間，考慮到法律的連續(xù)性和穩(wěn)定性，并借鑒其他國(guó)家和地區(qū)的作法，將我國(guó)公告送達(dá)的公告期縮短為30日為宜。
(五)拓展新型、現(xiàn)代化的送達(dá)方式
隨著生產(chǎn)力的飛速發(fā)展和科技的巨大進(jìn)步，我國(guó)原有的送達(dá)方式已不能適應(yīng)目前經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)狀，不能滿足提高司法效率的要求。目前，由于科技進(jìn)步和人們生活水平的提高，電話、傳真、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)已日益普及，采用現(xiàn)代化送達(dá)方式已具備一定的條件。例如電話送達(dá)。這種方式成本低、效率高。電話通知后，可將電話錄音或者通話記錄作為送達(dá)證明記錄在卷即可完成送達(dá);又如電子郵件送達(dá)。法院可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)以郵件的形式向當(dāng)事人的郵箱發(fā)送訴訟文書(shū)的電子版，當(dāng)事人接收后再通過(guò)電子郵件將送達(dá)回證發(fā)回即可完成一次送達(dá)。在我國(guó)，司法實(shí)踐已在部分領(lǐng)域進(jìn)行了有益嘗試，20__年，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法〉若干問(wèn)題的解釋》第55條指出："其他適當(dāng)方式包括傳真、電子郵件(包括受送達(dá)人的專門(mén)網(wǎng)址)等送達(dá)方式。通過(guò)以上方式送達(dá)的，應(yīng)確認(rèn)受送達(dá)人確已收悉。"20__年，最高人民法院《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第六條規(guī)定："原告后，人民法院可以采取捎口信、電話、傳真、電子郵件等簡(jiǎn)便方式隨時(shí)傳喚雙方當(dāng)事人、證人。"因此，民事訴訟法立法應(yīng)當(dāng)適應(yīng)新 形勢(shì)的需要，賦予各種新型送達(dá)方式以合法地位。
十一、結(jié)語(yǔ)
綜上所述，送達(dá)是指人民法院依法定方式將訴訟文書(shū)送交當(dāng)事人或其他訴訟參與人的一種訴訟活動(dòng)，是民事訴訟中一項(xiàng)基礎(chǔ)性訴訟制度，也是法院一項(xiàng)根本的訴訟活動(dòng)，貫穿民事訴訟的始終，影響整個(gè)民事訴訟活動(dòng)的進(jìn)程，不僅關(guān)系到當(dāng)事人雙方訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，也直接制約和影響著民事裁判的質(zhì)量和效率。目前我國(guó)法律對(duì)民事訴訟送達(dá)程序的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單籠統(tǒng)，缺乏可操作性，在實(shí)踐中產(chǎn)生了一些不規(guī)范的送達(dá)，以致影響到當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)有損法律的尊嚴(yán)，然而，確立科學(xué)合理的送達(dá)機(jī)制，對(duì)于保證程序公正和訴訟效率有著重要的意義。筆者呼吁給予民事訴訟送達(dá)制度更多的關(guān)注，根據(jù)實(shí)踐現(xiàn)狀和形勢(shì)發(fā)展需要，期望有關(guān)部門(mén)對(duì)民事訴訟送達(dá)制度作出更詳細(xì)統(tǒng)一的規(guī)定，以期推動(dòng)民事訴訟活動(dòng)得以正常、有序、順利進(jìn)行。
【參考文獻(xiàn)】
[1]宋一林：《淺析民事送達(dá)制度存在問(wèn)題》，20__年12月13日載于"中國(guó)法院網(wǎng)"
[2]江偉:《民事訴訟法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，20__年11月第二版。
[3]夏虹:《民事送達(dá)難的原因及解決對(duì)策》，20__年5月20日載于"四川法制網(wǎng)"
[4] 唐震：《對(duì)民事訴訟送達(dá)程序若干問(wèn)題的思考》，載于《政治與法律》20__年第2期。
[5] 陶志蓉：《民事送達(dá)存在的問(wèn)題及立法完善》，20__年9月3日載于"中國(guó)法院網(wǎng)"
[6] 杜開(kāi)顏：《民事送達(dá)程序改進(jìn)與完善》，20__年9月8日載于"中國(guó)民商法律網(wǎng)"
[7] 上律.指南針?biāo)痉荚嚸}研究中心：《2013年國(guó)家司法考試必讀法律法規(guī)匯編(卷五：民事訴訟法與仲裁制度)》(教學(xué)版)，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，20__年12月第1版，第30頁(yè)至第31頁(yè)
[8] 劉光輝：《論我國(guó)民事送達(dá)程序存在的問(wèn)題及完善》，20__年11月9日載于"中國(guó)法院網(wǎng)"
第9篇：民訴訴訟法范文
關(guān)鍵詞：民事訴訟 非法公民 理性規(guī)制
一、民事訴訟非法公民的現(xiàn)狀透視
司法實(shí)踐中，許多非法定范圍內(nèi)的公民承擔(dān)起人的角色，法官在辦理案件過(guò)程中往往忽視甚至無(wú)視其法定應(yīng)然規(guī)則，致使民事訴訟公民制度失卻其本原樣態(tài)。
一是職業(yè)性公民未退出歷史舞臺(tái)。職業(yè)公民是一種以牟利為目的的活動(dòng)，實(shí)踐中具有諸多危害。民訴法修改后，雖然對(duì)公民予以限制，但很多職業(yè)公民還是能夠偽造出相關(guān)的手續(xù)來(lái)取得公民的資格， 法院對(duì)此束手無(wú)策。
二是虛構(gòu)身份公民層出不窮?，F(xiàn)行民訴法將公民人限制為當(dāng)事人的近親屬、所在單位、社區(qū)或有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的人，取消了“人民法院許可的其他公民”。因此，公民要成為當(dāng)事人的人必須符合這幾種情形。而實(shí)踐中，很多情況下公民人在授權(quán)委托書(shū)中虛構(gòu)與當(dāng)事人之間的關(guān)系。身份關(guān)系的虛實(shí)法院無(wú)法核對(duì)，為了查清案件事實(shí)，法院只能聽(tīng)之任之。
三是非近親屬親友屢見(jiàn)不鮮。何為近親屬，實(shí)踐中把握不一，無(wú)限地?cái)U(kuò)大，甚至把“朋友”等都算入近親屬的范疇。根據(jù)法律規(guī)定，民事訴訟中的近親屬為配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女，除此之外的其他關(guān)系不屬于近親屬的范疇，雖然該規(guī)定有一定的不妥，但是法院作為司法機(jī)關(guān)，只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)適用法律，因此，在實(shí)踐中對(duì)于近親屬的范圍必須要嚴(yán)格把握。
二、民事訴訟非法公民的成因分析
實(shí)踐中非法公民現(xiàn)象的出現(xiàn)非一蹴而就，有著諸多的因素，分析如下：
（一）司法理念的偏差
與形式正義相比，法官群體更偏重于實(shí)體正義，法官的關(guān)注點(diǎn)往往集中在案情的結(jié)果上，而不是得出案情的過(guò)程，這就使得公民的合法與否被忽略淡化。在非法公民出現(xiàn)的情況下特別是當(dāng)事人本人未到庭的情況下，考慮到案件的進(jìn)展和案情的查明，迫不得已漠視非法公民的存在。這也反映了當(dāng)前法官程序意識(shí)的碎片化、權(quán)宜性。
（二）設(shè)計(jì)理念的影響
當(dāng)事人的意思自由是民事領(lǐng)域的重要原則之一，一定程度上具有高于法律規(guī)定的效力。關(guān)系屬于民事關(guān)系的范疇，亦受意思自治原則的支配。雖然之前的民事訴訟法對(duì)人做出明確規(guī)定，但是有一兜底條款，即“人民法院許可的其他公民”，該條款的規(guī)定看似決定權(quán)在于法院，然而在司法實(shí)踐中，只要是當(dāng)事人自己選擇的具有完全民事行為能力的人均被法院許可?，F(xiàn)行民事訴訟法對(duì)公民的范圍予以修改，但是側(cè)重當(dāng)事人意思自由的民事訴訟設(shè)計(jì)理念并沒(méi)有完全退出歷史舞臺(tái)，當(dāng)事人仍然可以委托法律規(guī)定的非法律專業(yè)人士作為人。這就為非法公民的產(chǎn)生奠定了基礎(chǔ)。
（三）法律規(guī)定的缺位
現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定公民人必須與當(dāng)事人之間具有特定關(guān)系或獲得相關(guān)機(jī)構(gòu)的推薦，看似對(duì)公民的范圍予以調(diào)整，但是人的資格條件并未明確，同時(shí)民事訴訟法對(duì)公民的審查主體、程序、方式以及懲罰措施并未規(guī)定。
（四）替代性法律服務(wù)形式的不足
目前司法所、法律援助機(jī)構(gòu)等替代性法律服務(wù)部門(mén)人才匱乏、投入力度不夠、服務(wù)范圍狹窄，將很多雖未達(dá)到困難標(biāo)準(zhǔn)但經(jīng)濟(jì)條件確實(shí)窘迫的當(dāng)事人拒之門(mén)外，在當(dāng)事人法律知識(shí)欠缺，無(wú)力請(qǐng)律師、不能得到法律援助的情況下，選擇公民便成為無(wú)奈之舉。
三、民事訴訟非法公民的理性規(guī)制
（一）建立相對(duì)強(qiáng)制訴訟制度
相對(duì)強(qiáng)制訴訟人制度介于絕對(duì)強(qiáng)制訴訟制度與任意訴訟制度之間，所謂絕對(duì)強(qiáng)制訴訟制度即只允許律師和法律工作者案件，并且除法律規(guī)定的案件可以不委托人外，其余案件必須委托人。絕對(duì)強(qiáng)制訴訟制度中公民沒(méi)有存在的余地，也就無(wú)所謂合法與非法的區(qū)別。任意訴訟制度則是對(duì)人毫無(wú)限制。民事訴訟法修改前我國(guó)實(shí)行的是任意訴訟制度，現(xiàn)行民事訴訟法刪除了“經(jīng)人民法院許可的其他公民”，以便“將實(shí)踐中一些違法變異的公民排除在外”， 但是任意訴訟制度并沒(méi)有得以實(shí)質(zhì)性改變。目前建立絕對(duì)強(qiáng)制訴訟制度顯然不切實(shí)際，筆者認(rèn)為可以采取折中措施，建立相對(duì)強(qiáng)制訴訟制度，即允許民事公民的存在，但要對(duì)民事訴訟公民人做出法律限制。
（二）完善法律規(guī)定，落實(shí)司法審查權(quán)
1、明確公民的民事案件范圍。民事公民人畢竟不是專業(yè)的法律服務(wù)人員，只要掌握基本法律知識(shí)即可，其的案件只能限定在事實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單民事案件范圍內(nèi)。
2、明確公民的審查主體、審查方式、審查程序以及處罰措施。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，我國(guó)公民的審查主體是人民法院，審查方式主要是書(shū)面的形式審查。在社區(qū)、單位或者人民團(tuán)體推薦的人員作為訴訟人時(shí)候，建議推薦信中要注明推薦主體的聯(lián)系方式，以便法院核查，否則作無(wú)效處理。法院可以在庭前送達(dá)受理案件通知書(shū)、舉證通知書(shū)或者開(kāi)庭傳票的時(shí)候告知當(dāng)事人這一要求，并明確責(zé)任后果。其他審查程序和方式，很多文章早有論述。
3、賦予對(duì)方當(dāng)事人異議權(quán)。該權(quán)利的賦予可幫助法院發(fā)現(xiàn)不良公民人。但異議權(quán)不能濫用，該權(quán)利的行使必須有初步的證據(jù)予以支撐并遵循一定的訴訟程序。具體可參照回避事項(xiàng)的異議程序執(zhí)行。
（三）構(gòu)建以底層民眾需求為導(dǎo)向的法律服務(wù)體系
1、完善基層法律服務(wù)建設(shè)。政府應(yīng)加大投入，建立公益性法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，機(jī)構(gòu)和人員不占行政、事業(yè)編制，為當(dāng)事人提供義務(wù)法律咨詢、訴狀、代為訴訟等服務(wù)。此舉能有效彌補(bǔ)當(dāng)事人訴訟能力的不足，減少非法公民的副作用。