電子合同的法律特征精選(九篇)

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第1篇：電子合同的法律特征范文

尼格羅龐帝預(yù)言了數(shù)字化生存的到來(lái)：不用出門(mén)就可以在家中用電子信用卡通過(guò)網(wǎng)絡(luò)購(gòu)買(mǎi)各種商品或接受服務(wù)。這種交易方式已經(jīng)廣泛存在。這就是電子交易（electronic commerce，也即人們所稱(chēng)的電子商務(wù)、電子商業(yè)。）它是采用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，以數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)裝置替代傳統(tǒng)交易過(guò)程中紙介質(zhì)信息載體的存儲(chǔ)、傳遞、等環(huán)節(jié)的新型商業(yè)交易方式。

電子交易又稱(chēng)為“無(wú)紙交易”，當(dāng)事人的意思表示不以書(shū)面的形式表現(xiàn)出來(lái)。因而產(chǎn)生了一種新型的合同形式：電子合同。它是電子商務(wù)活動(dòng)各方當(dāng)事人以互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為載體 ，為實(shí)現(xiàn)一定目的，通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換而明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)訊息，該訊息首先通過(guò)一方計(jì)算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動(dòng)轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過(guò)通訊網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對(duì)方計(jì)算機(jī)內(nèi)存中。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息，無(wú)法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)訊息的采用。

美國(guó)學(xué)者詹姆斯。馬丁說(shuō)，電子商務(wù)是一場(chǎng)不流血的革命，其影響面涉及社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域。就法律領(lǐng)域而言，電子商務(wù)的推廣給現(xiàn)存的法律體系造成了巨大的沖擊。其中之一是電子合同效力問(wèn)題 ，它不是一個(gè)簡(jiǎn)單地把傳統(tǒng)合同規(guī)范移植到網(wǎng)絡(luò)交易中的問(wèn)題 ，而是在網(wǎng)絡(luò)中如何重建與傳統(tǒng)合同法價(jià)值相近的規(guī)范的課題。

從合同的本質(zhì)上說(shuō)，電子合同與傳統(tǒng)的書(shū)面合同沒(méi)有根本的差別。區(qū)別在于電子合同的載體與傳統(tǒng)的書(shū)面文件大不相同，而且在電子交易中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?，其載體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書(shū)面文件相比，電子合同的電子形式具有如下特征：

（1）電子合同的載體實(shí)質(zhì)上是一組電子信息，其依賴(lài)于的存在介質(zhì)是電腦硬盤(pán)或軟盤(pán)的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；

（2）電子合同的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過(guò)調(diào)取儲(chǔ)存在磁盤(pán)中的文件信息，利用電子槍顯示在電腦顯示屏上的文字來(lái)表現(xiàn)電子數(shù)據(jù)訊息的。

這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對(duì)作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。法律效力問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書(shū)面形式，能否取得與書(shū)面文件同等效力的問(wèn)題，也即是電子合同的形式要件問(wèn)題。如果不解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，也就無(wú)法確定電子合同的法律效力，這勢(shì)必對(duì)電子交易的正常發(fā)展構(gòu)成極大的阻礙。所以，電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，可以說(shuō)是電子交易相關(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。

合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)民法的規(guī)定中，通常是把合同形式規(guī)定為口頭、書(shū)面和其他形式。書(shū)面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書(shū)面形式的有無(wú)，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。其主要原因在于書(shū)面形式具有長(zhǎng)久保存的優(yōu)點(diǎn)，而且，如果加上手書(shū)簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識(shí)到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭(zhēng)之民商事事實(shí)。

廣義的電子合同，是指經(jīng)電子手段、光學(xué)手段或其他類(lèi)似手段擬定的、約定當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的契約形式，即我們通常意義上的所指的以“數(shù)據(jù)電文”擬定的合同。狹義的電子合同是專(zhuān)指由電子郵件方式（E—mail）和電子數(shù)據(jù)交換方式（Electronic Data Interchange 縮寫(xiě)為EDI，就是按照雙邊協(xié)議或多邊協(xié)議，對(duì)具有一定結(jié)構(gòu)特征的標(biāo)準(zhǔn)數(shù)據(jù)信息，經(jīng)過(guò)電子數(shù)據(jù)通信網(wǎng)絡(luò)，在交易伙伴的計(jì)算機(jī)應(yīng)用系統(tǒng)之間進(jìn)行數(shù)據(jù)交換和自動(dòng)處理）擬定的無(wú)紙合同。

從嚴(yán)格意義上來(lái)講，廣義電子合同中的電報(bào)、電傳和傳真三種方式與電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息是不同的。雖然也是使用電子方式傳送信息的，但它們通?？偸钱a(chǎn)生一份書(shū)面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書(shū)面材料。從某種意義上來(lái)說(shuō)，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報(bào)、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對(duì)傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。

利用電子郵件和利用數(shù)據(jù)交換（EDI）締結(jié)合同的方式，對(duì)傳統(tǒng)合同法對(duì)形式的要求提出了深刻的挑戰(zhàn)。這類(lèi)合同不可能具備傳統(tǒng)法律中書(shū)面和簽字的法定形式要求，面臨著法律上不安全。具體包括以下問(wèn)題：

1、關(guān)于書(shū)面形式：電子合同的表現(xiàn)形式對(duì)傳統(tǒng)法律規(guī)定中的合同書(shū)面效力問(wèn)題提出了挑戰(zhàn)。如采用EDI進(jìn)行國(guó)際貿(mào)易活動(dòng)時(shí)，公司與公司之間只是電子數(shù)據(jù)交換，交換的主要條款是通過(guò)計(jì)算機(jī)屏幕加以顯示的，電子數(shù)據(jù)能否視為書(shū)面形式，并取得與書(shū)面文件同等的效力？

2、關(guān)于簽字確認(rèn)。簽字是簽署者在文件上手書(shū)簽字。采用EDI進(jìn)行交易很難滿足這項(xiàng)要求，如何消除這一法律障礙，使“電子簽文”能被法律所承認(rèn)？

3、關(guān)于原件問(wèn)題。傳統(tǒng)法律將原件定義為初次附著在介質(zhì)上的信息。電子合同的收件人獲得的只能是副本。因此，電子合同的原件也是一個(gè)凸顯的法律問(wèn)題。

二 解決問(wèn)題的思路

聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)在1996年召開(kāi)的會(huì)議中通過(guò)了《電子貿(mào)易示范法》（Model Law on electronic Commerce），《電子商業(yè)示范法》第5條規(guī)定：不得僅僅以某項(xiàng)信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性和可強(qiáng)制性。這就從總體上承認(rèn)了電子合同的有效性。

對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面形式問(wèn)題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》采用了一種“功能等同（functional-equivalent）的方法，即法律對(duì)數(shù)據(jù)電文合同能否給予”書(shū)面合同“的地位，不是去尋求紙面合同的計(jì)算機(jī)等同物，而只需以書(shū)面形式實(shí)現(xiàn)的基本功能作為標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)論意思表示方式是采用電子的、光學(xué)的還是未來(lái)可能出現(xiàn)的其他新方式，一旦達(dá)到了傳統(tǒng)書(shū)面形式的功能上的要求，就應(yīng)等同于法律上的”書(shū)面合同“文件，承認(rèn)其效力。采用”功能等同“的方法，對(duì)”書(shū)面“、”簽名“、”原件“等問(wèn)題可分別予以解決，從而最終對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。其具體做法是挑出書(shū)面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書(shū)面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。

（一）書(shū)面形式的解決

《電子商業(yè)示范法》在第6條中對(duì)“書(shū)面”規(guī)定：“如法律要求信息須采用書(shū)面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。”該條對(duì)電子交易環(huán)境中“書(shū)面”的基本標(biāo)準(zhǔn)，以“可以調(diào)取以備日后查用”為界，這一法律上對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面效力的要求，是一種等價(jià)功能上的要求。

我國(guó)新《合同法》采用“有形”說(shuō)，以擴(kuò)大“書(shū)面”的概念的形式明確規(guī)定將EDI和E-mail列入書(shū)面形式的類(lèi)型之中，擴(kuò)大了書(shū)面合同的種類(lèi)，從法律上確認(rèn)了電子合同具有與書(shū)面合同相等的效力。我國(guó)《合同法》第11條規(guī)定：“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！?/p>

《示范法》的規(guī)定基于“功能等同”，由法律給予數(shù)據(jù)信息滿足書(shū)面要求的效力；我國(guó)法律對(duì)書(shū)面形式作出了擴(kuò)大解釋?zhuān)箶?shù)據(jù)電文成為書(shū)面形式的一部分。對(duì)于我國(guó)《合同法》的規(guī)定，我國(guó)有些人認(rèn)為“該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書(shū)面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點(diǎn)在世界各國(guó)現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。也有些人認(rèn)為這實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。事實(shí)是否如此呢？不是。

電子數(shù)據(jù)訊息本身與書(shū)面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時(shí)具有相同的功能。所以我們?cè)谫x予電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力時(shí)所采用的是“功能等同”法。而我國(guó)的《合同法》卻在實(shí)際上采用了“形式等同”法，把本屬無(wú)形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書(shū)面合同形式中，這曾被國(guó)內(nèi)視為“對(duì)公約發(fā)展” ，本意也許是為了電子合同在其他方面均能得到適用或?qū)嵤Ｐ问降韧?，“簽名”、“原件”等這些“書(shū)面”的問(wèn)題就被回避了，使涉及電子商業(yè)的立法不全面，引發(fā)電子合同在證據(jù)、票據(jù)、簽名等方面不能適用現(xiàn)有法律，使人無(wú)法準(zhǔn)確地把握并實(shí)現(xiàn)電子合同的形式有效性。

電子數(shù)據(jù)訊息不等同于書(shū)面文件，前面已論述過(guò)兩者具有不同的性質(zhì)。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書(shū)面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對(duì)于傳統(tǒng)的書(shū)面文件在作為合同形式時(shí)所起的作用，如：提供文件可供大家閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可以保持不變；可通過(guò)簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)訊息在作為電子合同載體時(shí)，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書(shū)面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)訊息在電子交易中，作為交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。

（二） 簽章問(wèn)題的解決

在法律意義上，對(duì)于書(shū)面文件的要求是有多種層次的，“書(shū)面形式”只是其中的最低層次，不附加簽名或原件要求的書(shū)面形式，充其量只能起到對(duì)文件內(nèi)容長(zhǎng)期保存的作用，不能起到證明法律事實(shí)的作用。合同即使采用書(shū)面形式簽訂，但如果雙方當(dāng)事人未進(jìn)行簽名蓋章，那么這份合同在訴訟中一般不會(huì)被法官作為一項(xiàng)有效的證據(jù)來(lái)認(rèn)定案件事實(shí)，因?yàn)槿狈τ行У姆椒ㄨb別這份合同書(shū)到底是由誰(shuí)簽訂的。合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時(shí)與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力，并使合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)歸屬于簽名人。

因而，只有將合同載體的書(shū)面形式，要求當(dāng)事人的簽名，以及書(shū)面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。如我國(guó)的《合同法》第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書(shū)的形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

通過(guò)“功能等同”法賦予電子數(shù)據(jù)訊息的與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力，不表明其效力等同于“經(jīng)簽署的文書(shū)”、“經(jīng)簽署的原件”。解決電子數(shù)據(jù)訊息的“書(shū)面”問(wèn)題時(shí)還必須解決與之緊密聯(lián)系的“簽名”與“原件”問(wèn)題。只有如此才能確定電子數(shù)據(jù)訊息作為電子合同載體的完整法律效力……

簽名（Signature），通常指簽署者在文件上親筆手書(shū)名字。傳統(tǒng)意義上的簽名是以“紙面”文件為背景的，在以電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的情況下，因?yàn)椴淮嬖诩埍疚募男问剑僧?dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。這就產(chǎn)生了對(duì)以什么作為簽名，并得到法律承認(rèn)的困惑。

我國(guó)《合同法》第 32條規(guī)定書(shū)面合同訂立以雙方簽字或蓋章為合同成立的必要條件 ，而對(duì)于電子合同 ，第 33條規(guī)定“簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立”。但是 ，簽訂確認(rèn)書(shū)要不要簽名 ？如果需要簽名采用何種技術(shù)方案 ？這一切均未作規(guī)范?！昂炗喆_認(rèn)書(shū)”是一種回避辦法。如果要求合同當(dāng)事人只有先簽確認(rèn)書(shū)才能使電子合同成立，那么就否認(rèn)了電子合同存在的價(jià)值。也有人主張利用司法解釋 ，把《中華人民共和國(guó)刑法》第 28 0條中關(guān)于公文和印章的概念擴(kuò)展到電子簽名。但如何保證電子簽名的安全和有效以及要不要對(duì)電子簽名技術(shù)方案的選擇作出規(guī)定等等必須相應(yīng)解決的問(wèn)題 ，則沒(méi)有更多人加以探究。

電子合同雖然不是直觀的，但卻是可讀的，同時(shí)也具有可以保存、復(fù)制、簽署的性質(zhì)，通過(guò)法律也可以認(rèn)定其證據(jù)作用。但是它的易改動(dòng)和易錯(cuò)性，卻直接破壞了上述特性，損害著電子合同“書(shū)面合同”功能。為此，技術(shù)專(zhuān)家們?cè)O(shè)計(jì)了一種稱(chēng)為“電子簽名（Electronic Signature）”的技術(shù)以實(shí)現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。

凡是在電子交易中對(duì)電子交易中對(duì)電子交易人身份予以識(shí)別的電子技術(shù)手段都可以稱(chēng)作電子簽名，既包括比較低級(jí)的交易口令、對(duì)稱(chēng)加密技術(shù)，也包括較高級(jí)的非對(duì)稱(chēng)加密技術(shù)（公開(kāi)密鑰密碼技術(shù)），還包括最先進(jìn)的生物特征簽名技術(shù)。

非對(duì)稱(chēng)加密技術(shù)就是使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子交易中，利用密鑰對(duì)發(fā)送的電子數(shù)據(jù)訊息進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號(hào)的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對(duì)電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時(shí)，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。

這就解決了電子合同“易改動(dòng)性”問(wèn)題。因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書(shū)。

《示范法》依然采用功能等同法賦予電子簽名與書(shū)面簽名同等效力。其第7條規(guī)定，當(dāng)法律有簽名的要求時(shí)，若符合下列情形，且與資料信息有關(guān)時(shí)，即符合該簽名的要求：（1）一種可確認(rèn)本人身分并能證明本人同意該資料信息的方式；（2）此方式確保該資料信息產(chǎn)生、傳輸或在任何情形下，包括任何相關(guān)合約，均足以信賴(lài)。無(wú)論是電子簽名或手書(shū)簽名，其功能都是表明合同各方的身份，避免對(duì)方的否認(rèn)，從而確定合同的效力。

但電子簽名畢竟不同于書(shū)面簽章，在實(shí)施中還存在著一些問(wèn)題：

首先是電子簽名的技術(shù)方案的確認(rèn)。有一類(lèi)采取技術(shù)特定化（technology  specific）原則，由法律統(tǒng)一規(guī)定有效的技術(shù)手段，美國(guó)猶他州確認(rèn)公開(kāi)密鑰加密（數(shù)字簽名）為“法定”的安全技術(shù)方案，其中也包括我國(guó)香港和臺(tái)灣地區(qū)。認(rèn)為它是最安全可靠的，能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求，成本又較低，是理想的電子簽名技術(shù)方案。反對(duì)者認(rèn)為數(shù)字簽名的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)由消費(fèi)者承擔(dān)，不利于對(duì)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)；同時(shí)，數(shù)字簽名的技術(shù)性不能抵擋電腦黑客的侵入。

在其它國(guó)家，例如英國(guó)，便采用一個(gè)更廣泛的定義，就是電子簽署（Electronic  Signature）。電子簽署法的范圍包括一切以電子方式進(jìn)行的簽署，采取技術(shù)中性化（technology  neutral）的原則。

電子商貿(mào)的科技一日千里，有關(guān)電子商貿(mào)的立法，應(yīng)盡量保持技術(shù)中立。技術(shù)特定化將會(huì)引起一些問(wèn)題，使人們?cè)趧?chuàng)新及改良方面的愿望和投資減少，不利于其它電子簽署技術(shù)的發(fā)展。

（三）原件問(wèn)題的解決

解決了電子數(shù)據(jù)訊息“書(shū)面”、“簽名”的問(wèn)題，采用同樣的“功能等同”法，“原件”的問(wèn)題也就不難解決。原件是原始形成的書(shū)面文件?！霸钡淖饔弥饕趹{證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動(dòng)。而電子數(shù)據(jù)訊息作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它是以數(shù)字形式“記憶”在電腦中，必須通過(guò)一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來(lái)，才能為人們所感知，但此時(shí)人們所看到的，應(yīng)是“原件”的“副本”，而不是“原件”。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)訊息同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動(dòng)，這與“原件”在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說(shuō)，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)訊息，符合“原件”的功能要求，其在法律上的效力，可等同于“原件”。

我國(guó)現(xiàn)行證據(jù)法規(guī)定 ，書(shū)面形式的證據(jù)必須是有形的書(shū)面文件 （包括合同、單據(jù) ） ，而且必須是“原物” ，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第 78條規(guī)定 ：“證據(jù)材料為復(fù)制件 ，提供人拒不提供原件或原件線索 ，沒(méi)有其他材料可以印證 ，對(duì)方當(dāng)事人又不予承認(rèn)的 ，在訴訟中不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)?！?nbsp;《意見(jiàn)》第 53條也規(guī)定 ：“收集、調(diào)取的書(shū)證應(yīng)當(dāng)是原件” ，“收集、調(diào)取的物證應(yīng)當(dāng)是原物”。然而電子證據(jù)使用的是磁性介質(zhì) ，存儲(chǔ)的載體是計(jì)算機(jī) ，其打印出來(lái)的“書(shū)面形式”不是“原件” ，而是“復(fù)制件”。

為此 ，有人主張把電子證據(jù)歸入《民事訴訟法》第 63條規(guī)定的“視聽(tīng)資料”類(lèi) ，但是 ，在我國(guó)“視聽(tīng)資料”是必須依靠“其他證據(jù)”才能認(rèn)定或產(chǎn)生效力的“間接證據(jù)” ，如《民事訴訟法》第 69條規(guī)定 ：“人民法院對(duì)視聽(tīng)資料 ，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?nbsp;，并結(jié)合本案的其他證據(jù) ，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)” .但是，在電子商務(wù)交易中 ，電子數(shù)據(jù)存儲(chǔ)于計(jì)算機(jī)內(nèi) ，一般很難有除電子信息外的“其他證據(jù)” ，電子證據(jù)可能因沒(méi)有“其他證據(jù)”證明而失去效力。

我國(guó)沒(méi)有對(duì)電子證據(jù)、電子簽名作出法律規(guī)定。《示范法》第 9條明確地承認(rèn)電子證據(jù)在任何法律程序中 ，在應(yīng)用有關(guān)證據(jù)的任何規(guī)則時(shí) ，不應(yīng)否認(rèn)其作為證據(jù)的可接受性。

三 、結(jié)語(yǔ)

綜上，我們可以對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作一個(gè)綜合的、明確的確認(rèn)。

1、電子數(shù)據(jù)訊息作為電子交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。

2、經(jīng)過(guò)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書(shū)面簽名與書(shū)面原件的要求，起到與“經(jīng)簽署的文書(shū)”和“經(jīng)簽署的原件同等的法律效力。

第2篇：電子合同的法律特征范文

關(guān)鍵詞：電子；；法律分析；對(duì)策

由符合法定條件的人訂立的電子商務(wù)合同是有效的。為了充分利用數(shù)據(jù)電文通訊技術(shù)以提高效率，現(xiàn)在很多電子商務(wù)主體開(kāi)發(fā)使用了“電子”程序?！半娮印笔欠窬哂杏喠㈦娮由虅?wù)合同的權(quán)利能力和行為能力，經(jīng)“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效是一個(gè)非常重要的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

一、“電子”的概念、特點(diǎn)和法律分析

“電子”是一種計(jì)算機(jī)程序或者電子自動(dòng)化手段，不借于個(gè)人的逐次審查或行為而被獨(dú)立地用于全部或部分地發(fā)出或者應(yīng)答數(shù)據(jù)電文，以自動(dòng)完成交易或履行。

“電子”是一種電子化、智能化自動(dòng)交易程序，而“電子人”是指電子化、智能化自動(dòng)交易系統(tǒng)，可以按照預(yù)定程序自動(dòng)審核、發(fā)送、接收或處理電子商務(wù)交易訂單，完成合同訂立的全過(guò)程，甚至可以不需要人工的介入，自動(dòng)完成電子商務(wù)履行。

“電子”的特點(diǎn)主要體現(xiàn)為電子化、智能化、自動(dòng)化。提高商務(wù)效率始終是商務(wù)主體的不懈追求，因而“電子合同”的產(chǎn)生可謂是現(xiàn)代通信技術(shù)進(jìn)步與電子商務(wù)實(shí)踐相結(jié)合的必然結(jié)果。

根據(jù)美國(guó)《統(tǒng)一電子交易法》（1999）的規(guī)定，電子商務(wù)合同的訂立可以由“電子”自動(dòng)完成。該法第2條規(guī)定，“電子是指一個(gè)計(jì)算機(jī)程序，或者電子的或其他自動(dòng)化手段。它們并不借于個(gè)人的審查或行為而被獨(dú)立地用于全部或部分地發(fā)動(dòng)一個(gè)行為、或者應(yīng)答電子記錄或履行的全部或部分。”

該法在第14條規(guī)定了自動(dòng)交易的效力：一個(gè)合同得由當(dāng)事人的“電子”之間的相互作用而成立，即使沒(méi)有任何個(gè)人意識(shí)到或?qū)彶榱恕半娮印钡男袨榛蛴善洚a(chǎn)生的條款和協(xié)議。一個(gè)合同應(yīng)由一個(gè)“電子”與一個(gè)以其自己（或他人），名義行事的個(gè)人之間的相互作用而成立，此相互作用包括該個(gè)人從事其得自由拒絕其履行的相互作用，以及該個(gè)人知道或有理由知道將引致“電子”完成交易或履行在內(nèi)的相互作用。

正如有的學(xué)者所分析的那樣，“電子‘人’雖然并非民事主體，不具有意思能力和責(zé)任能力，但它作為一種交易工具，被預(yù)先設(shè)置了常用的商事意思表示的模式，使之能夠代替其發(fā)出或接受要約。因而具有輔助當(dāng)事人訂立、履行合同的能力，因此它發(fā)送、接收、處理信息實(shí)際上就是當(dāng)事人在發(fā)送、接收、處理信息，因此，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其效力，不承認(rèn)其效力，一方面等于否認(rèn)了數(shù)據(jù)電文形式的合同，一方面等于否認(rèn)市場(chǎng)主體的民事能力?！?/p>

“電子”制度在1996年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》中已有規(guī)定：“一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文，如果是由發(fā)端人自己發(fā)送，即為該發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文。就發(fā)端人與收件人之間而言，數(shù)據(jù)電文在下列情況下發(fā)送時(shí)，應(yīng)視為發(fā)端人之?dāng)?shù)據(jù)電文：由有權(quán)代表發(fā)端人行事的人發(fā)送或由發(fā)端人設(shè)計(jì)程序或他人代為設(shè)計(jì)程序的一個(gè)自動(dòng)運(yùn)作的信息系統(tǒng)發(fā)送?！?/p>

從的構(gòu)成要件上來(lái)看，“電子”僅僅是一種計(jì)算機(jī)程序或者電子自動(dòng)化手段，不可能享有人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，不應(yīng)當(dāng)具有人的法律地位。

但是，“電子”是否具有訂立電子商務(wù)合同的權(quán)利能力和行為能力，與經(jīng)過(guò)“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效是兩回事?！半娮印斌w現(xiàn)的是其背后的使用人的真實(shí)意志，因此，判斷經(jīng)“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效，應(yīng)當(dāng)考查的不是“電子”的民事權(quán)利能力和民事行為能力，而是其背后使用人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，以及出現(xiàn)“電子錯(cuò)誤”的法律責(zé)任。

的制度價(jià)值主要包括以下方面：意思自治的擴(kuò)張；意思自治的補(bǔ)充，如果從的制度的價(jià)值層面進(jìn)行考慮，“電子人”符合的制度價(jià)值取向。

但是，由于合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，因此合同法只調(diào)整自然人、法人、其他組織之間的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，而“電子人”既不是自然人，也不是法人和其他組織，不屬于合同法調(diào)整的主體。傳統(tǒng)法律中所有的最終均是在人與人之間進(jìn)行的，而“電子人”訂立的電子商務(wù)合同卻不存在人與人之間的直接協(xié)商。

因此，如果賦予“電子人”以人的法律地位，將遇到現(xiàn)有法律制度框架的限制。

另外，我們也可以從的概念和特征上對(duì)“電子人”是否屬于進(jìn)行分析。是指人在權(quán)范圍內(nèi)，以被人的名義實(shí)施的民事法律行為，而其法律后果直接由被人承擔(dān)的一種法律制度和法律行為。

的法律特征主要體現(xiàn)為：人必須是以被人的名義進(jìn)行活動(dòng)，人須以被人的名義為意思表示。人在被人授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立做出意思表示，人以代為實(shí)施意思表示為職能，但是人應(yīng)在權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立為意思表示，因此，必須確定人的權(quán)限范圍，但是在權(quán)限范圍內(nèi)，人又具有相對(duì)獨(dú)立的“自作主張”的余地。行為產(chǎn)生的法律后果直接由被人承受。行為必須是具有法律意義的行為。

下列行為是不能的：凡意思表示具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)，必須由本人親自做出決定和進(jìn)行表達(dá)的行為，例如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為，不能。某些債的給付行為，根據(jù)其行為本身所決定具有人身性質(zhì)或者經(jīng)當(dāng)事人約定而必須有某人“親力親為的行為”，也不能由他人。例如預(yù)約名演員演出、預(yù)約名作家繪畫(huà)、其他預(yù)約演出和約稿等，被預(yù)約一方的履行行為是不能的。根據(jù)有關(guān)法律的特別規(guī)定，只能由某些特定的人的行為，特定人之外的其他人不能。如根據(jù)我國(guó)《保險(xiǎn)法》的規(guī)定，未取得保險(xiǎn)人資格的人，不能從事保險(xiǎn)活動(dòng)。違法行為犯罪行為不得適用，即的內(nèi)容必須合法?！半娮印钡摹啊狈秶仨氉袷胤傻囊?guī)定。

雖然“電子人”是以被人的名義進(jìn)行活動(dòng)、以被人的名義為意思表示的，“電子人”能夠按照程序的預(yù)先設(shè)定獨(dú)立為意思表示，“電子人”所為的也是具有法律意義的、并不違法的行為，“電子人”所為的行為產(chǎn)生的法律后果也直接由被人承受，但是“電子人”并不具有相對(duì)獨(dú)立的“自作主張”的余地。

還有一點(diǎn)很重要的，即法律關(guān)系是一種三方關(guān)系，涉及被人、人和第三人三方當(dāng)事人，首先，被人與人之間基于依法委托、法定授權(quán)或者指定授權(quán)而產(chǎn)生權(quán)關(guān)系；其次，人與第三人之間基于相互獨(dú)立實(shí)施的意思表示一致而產(chǎn)生行為關(guān)系；再次，被人與第三人之間基于行為有效而產(chǎn)生后果承擔(dān)關(guān)系。

然而，“電子”并不存在被人與人之間基于依法委托、法定授權(quán)或者指定授權(quán)而產(chǎn)生權(quán)關(guān)系，因此，即使存在第二、第三層關(guān)系中的“意思表示一致”和“后果承擔(dān)”關(guān)系，也不符合法律關(guān)系的要素。

再?gòu)臋?quán)的產(chǎn)生根據(jù)上分析，權(quán)分為法定權(quán)、指定權(quán)和意定權(quán)。

法定權(quán)系直接基于法律規(guī)定的特定地位而發(fā)生，在世界各國(guó)民法中一般與未成年人、精神病人監(jiān)護(hù)制度相關(guān)聯(lián)。根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定人。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)的權(quán)利，受法律保護(hù)?？梢?jiàn)，法定的產(chǎn)生，有兩點(diǎn)至關(guān)重要，一是被人為民事行為能力有所欠缺的人，二是人具有特定的身份或者具備法律規(guī)定的特定的親戚朋友地位，或者人是依法對(duì)被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的社會(huì)組織。

可是，“電子”的“被人”和“人”不具備上述兩個(gè)特征，因此“電子”不屬于法定。

指定的產(chǎn)生也與未成年人、精神病人監(jiān)護(hù)制度有關(guān)。如根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：祖父母、外祖父母；兄、姐；關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提訟的，由人民法院裁決。沒(méi)有上述規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

可見(jiàn)，只有當(dāng)不能從法律規(guī)定的具有監(jiān)護(hù)權(quán)的公民（自然人）中無(wú)異議地產(chǎn)生監(jiān)護(hù)人時(shí)，才由依法對(duì)被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的組織，包括居民委員會(huì)、村民委員會(huì)等，以“有關(guān)單位”的身份指定產(chǎn)生監(jiān)護(hù)人。凡是對(duì)指定不服提訟的，由人民法院裁決確定監(jiān)護(hù)人。

指定的產(chǎn)生有以下特征：一是指定的被人也應(yīng)當(dāng)為民事行為能力有所欠缺的人；二是指定的人也具有特定的身份，或者具備法律規(guī)定的特定的親戚朋友地位，或者人是依法對(duì)被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的社會(huì)組織；三是具有指定的必要，即不能無(wú)異議地產(chǎn)生人人選。

由于“電子”的“被人”和“人”既不具備前兩個(gè)特征，也不具備指定的必要，因此，“電子”不屬于法定。

事實(shí)上，法定和指定，其權(quán)利法源均為國(guó)家法律基于保護(hù)公民的合法權(quán)益和交易安全的特定需要，而做出的具有特定身份的民事主體有權(quán)他人為意思表示的制度性安排，監(jiān)護(hù)人（人）的權(quán)利和權(quán)限并非來(lái)自于被人的意思表示。因此，從這一層道理上來(lái)分析，“電子”也不屬于法定和指定。

基于被人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的委托，又稱(chēng)意定。在委托中，權(quán)的權(quán)利和權(quán)限范圍應(yīng)依被人的委托授權(quán)確定，既然“意定”體現(xiàn)為一種人和被人之間的“協(xié)議”，那么，在委托中人和被人都應(yīng)當(dāng)具有民事主體地位。又由于委托不同于法定和指定，因此在委托中，人和被人還應(yīng)當(dāng)都具有民事行為能力。一個(gè)很明顯的例證就是，律師可以接受未成年人的父母的委托，成為未成年人的訴訟人，卻不能直接接受未成年人的委托而成為未成年人的訴訟人。

而“電子人”，卻并不具有民事主體地位和民事行為能力，也不存在與被人達(dá)成協(xié)議的可能性，因此，“電子”不屬于意定。

二、“電子錯(cuò)誤”的法律責(zé)任和“電子”的法律對(duì)策

在我國(guó)網(wǎng)上拍賣(mài)交易所發(fā)生的一些競(jìng)買(mǎi)合同糾紛主要是由于系統(tǒng)故障的原因造成的。例如北京金貿(mào)網(wǎng)拍公司所策劃的一次網(wǎng)上拍賣(mài)中，由于其系統(tǒng)所指示的拍賣(mài)起止時(shí)間的錯(cuò)誤，導(dǎo)致參加該活動(dòng)的原告的競(jìng)買(mǎi)成功，并收到了網(wǎng)站的確認(rèn)通知，而網(wǎng)站認(rèn)為是由于服務(wù)器系統(tǒng)非正常啟動(dòng)造成電子自動(dòng)受理行為，對(duì)原告的競(jìng)買(mǎi)成功不予承認(rèn)。對(duì)于這種情況下競(jìng)買(mǎi)合同是否有效，網(wǎng)站不給付競(jìng)買(mǎi)商品的行為是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，在我國(guó)的《合同法》及其已經(jīng)出臺(tái)的司法解釋?zhuān)ㄒ唬┲卸嘉从枰悦鞔_規(guī)定。由于電子商務(wù)企業(yè)在技術(shù)上和經(jīng)濟(jì)實(shí)力上相對(duì)于個(gè)人用戶而言都處于優(yōu)勢(shì)，因此有義務(wù)保證其系統(tǒng)服務(wù)器受理軟件的正常運(yùn)行和管理，其受理系統(tǒng)作為網(wǎng)站的“電子”人具有相應(yīng)的自動(dòng)處理能力，網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的連帶責(zé)任。按照美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》UCITA和《統(tǒng)一電子交易法》UETA的有關(guān)原則，“電子人”具有明確的法律地位，對(duì)于因“電子人”的系統(tǒng)錯(cuò)誤所導(dǎo)致的電子合同，法院可給予適當(dāng)?shù)拿庳?zé)，但由于“電子”系統(tǒng)是由商家提供的，因而其錯(cuò)誤責(zé)任不能由交易相對(duì)人承擔(dān)，一般不能撤銷(xiāo)該合同。對(duì)此我們認(rèn)為，在我國(guó)的網(wǎng)上拍賣(mài)和網(wǎng)站點(diǎn)擊合同糾紛中，適當(dāng)加大作為技術(shù)與經(jīng)濟(jì)實(shí)力的優(yōu)勢(shì)方即商家的責(zé)任，以保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，鼓勵(lì)用戶從事網(wǎng)上交易，這對(duì)于推動(dòng)我國(guó)B2C電子商務(wù)的發(fā)展具有重要的作用。

在司法實(shí)踐和電子商務(wù)實(shí)踐中，要認(rèn)定電子合同的成立與否，首先，必須查明合同一方當(dāng)事人發(fā)出的要約，這種要約，由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的開(kāi)放性、自動(dòng)輸入性，故不難查明。開(kāi)放性使得多家網(wǎng)絡(luò)使用者可以接收到這種要約，自動(dòng)輸入性也使得眾多的網(wǎng)絡(luò)用戶可以自動(dòng)儲(chǔ)存這種要約。其次，必須查明合同另一方當(dāng)事人的承諾。要查明當(dāng)事人的承諾，必須查明當(dāng)事人的收到和回執(zhí)，在國(guó)際貿(mào)易中，收到具有十分重要的意義。各國(guó)法律均規(guī)定，發(fā)價(jià)須經(jīng)過(guò)到達(dá)受發(fā)價(jià)人，即受發(fā)價(jià)人確認(rèn)收到，方能生效。在這一點(diǎn)上，電子合同也一樣。要約須經(jīng)對(duì)方適當(dāng)收到并發(fā)出回執(zhí)才能生效。在電子商貿(mào)中，一方當(dāng)事人的要約傳遞輸入了對(duì)方的電腦后，即為收到。必須指出的是電子合同的回執(zhí)，是通過(guò)一種被稱(chēng)為“功能性回執(zhí)”的傳遞來(lái)提供證實(shí)的。功能性回執(zhí)是一個(gè)交易套，由接收方的收據(jù)電腦在收到源發(fā)方的信息時(shí)自動(dòng)發(fā)出，它能確認(rèn)一份單據(jù)的受到已經(jīng)發(fā)生，且單據(jù)所有被要求的部分都被收到，沒(méi)有句法錯(cuò)誤。

在電子商務(wù)實(shí)踐中，“除了技術(shù)和軟件問(wèn)題，許多商業(yè)機(jī)構(gòu)在從事電子商務(wù)時(shí)還要面臨文化和法律的障礙。一些客戶仍然害怕將自己的信用卡號(hào)通過(guò)Internet傳送。另外一些客戶只是拒絕改變習(xí)慣，他們對(duì)計(jì)算機(jī)購(gòu)物很不適應(yīng)，買(mǎi)東西時(shí)他們更愿意親自前往商店。在從事電子商務(wù)所處的法律環(huán)境中也充滿了相互矛盾的地方。在許多情況下，政府立法總是跟不上技術(shù)發(fā)展的步伐。商業(yè)交易中需要由法律來(lái)規(guī)范的某種行為往往是在成為既定事實(shí)后才被寫(xiě)進(jìn)法律中。只有更多的商業(yè)機(jī)構(gòu)和個(gè)人能夠意識(shí)到電子商務(wù)所帶來(lái)的巨大益處，這些技術(shù)和文化方面的不足才會(huì)得到根本的解決?！?/p>

雖然我國(guó)目前對(duì)于“電子”尚未有明確的法律規(guī)制，但是在我國(guó)的電子商務(wù)實(shí)踐中，被稱(chēng)為“自動(dòng)”、“自動(dòng)交易”的“電子”也大量存在。電子商務(wù)合同的當(dāng)事人可以通過(guò)合同對(duì)于是否使用自動(dòng)和自動(dòng)交易進(jìn)行事前約定，或者事后通過(guò)補(bǔ)充協(xié)議予以追認(rèn)。

“電子”不是，“電子人”也不是真正的人，“電子”和“電子人”都是新的事物。由于電子通訊技術(shù)的廣泛應(yīng)用和電子商務(wù)主體對(duì)效率的追求，“電子”合同大量出現(xiàn)，需要在民商法律體系中對(duì)“電子”、電子錯(cuò)誤等問(wèn)題做出明確的規(guī)定，以盡早消除法律空白。

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第3篇：電子合同的法律特征范文

法律是社會(huì)關(guān)系的調(diào)節(jié)器，沒(méi)有宏觀的法律環(huán)境作支撐，電子商務(wù)只能是空中樓閣，根本不可能廣泛應(yīng)用。在傳統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的法律體系面對(duì)電子商務(wù)的沖擊時(shí)，已顯得力不從心。盡快地完善電子商務(wù)交易的法律法規(guī)，強(qiáng)化電子商務(wù)的安全管理，規(guī)范買(mǎi)賣(mài)雙方和中介機(jī)構(gòu)的交易行為，明確交易各方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任，嚴(yán)厲打擊各種違法交易行為，對(duì)電子商務(wù)的發(fā)展至關(guān)重要。

一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法律問(wèn)題

電子商務(wù)是建立在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上的極具變革性的商業(yè)運(yùn)營(yíng)模式。隨著Internet的發(fā)展，Internet已成為全世界規(guī)模最大、信息資源最豐富的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)。Internet本身具有的開(kāi)放性、全球性、虛擬性、自由性的特點(diǎn)，也成為電子商務(wù)的內(nèi)在特征。電子商務(wù)的本身屬性決定了它必然會(huì)沖擊原有的法律體系，出現(xiàn)一系列新的法律問(wèn)題。

1．電子交易的安全性問(wèn)題

電子交易的安全性問(wèn)題是阻礙電子商務(wù)發(fā)展的最大問(wèn)題。國(guó)內(nèi)不少專(zhuān)家學(xué)者認(rèn)為，電子商務(wù)是Internet技術(shù)應(yīng)用的全新方向，是建立在技術(shù)性的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)基礎(chǔ)上，它源于技術(shù)，因此，電子商務(wù)發(fā)展中出現(xiàn)的問(wèn)題也只有技術(shù)的提高才能解決，即通過(guò)防火墻、加密技術(shù)、數(shù)字簽名、身份認(rèn)證等技術(shù)，來(lái)確保網(wǎng)上信息流的保密性、完整性和不可抵賴(lài)性。但是，就目前而言，技術(shù)的提高并沒(méi)有解決電子商務(wù)的安全問(wèn)題。應(yīng)用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(shù)(SSL：SecuritySocketLayer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月，由VISA與MASTERCARD兩大信用卡國(guó)際組織共同發(fā)起的保障在Internet上進(jìn)行安全電子交易的Scr協(xié)議(SecurityElectronicTransation)雖然比較好地解決了現(xiàn)階段的電子商務(wù)交易的安全問(wèn)題。但是，實(shí)踐證明，純技術(shù)性的防范手段不能對(duì)各種惡意攻擊和網(wǎng)絡(luò)犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術(shù)的雙管齊下，才能維護(hù)和保障電子商務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展。

2．電子合同的法律問(wèn)題

電子合同是數(shù)字化的，根本不同于傳統(tǒng)的書(shū)面合同，這使得電子合同效力的認(rèn)定及操作問(wèn)題變得非常復(fù)雜。

我國(guó)電子商務(wù)立法中僅有《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)第11條關(guān)于書(shū)面形式包括“數(shù)據(jù)電文”及第33條關(guān)于當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文訂立合同可以“要求簽訂確認(rèn)書(shū)”的規(guī)定。前者承認(rèn)了電子合同的合法性，后者涉及電子合同生效的要求，是對(duì)電子合同法律效力實(shí)現(xiàn)方式的一種有益探索。另外，《合同法》第16條、第26條規(guī)定了電子合同的生效時(shí)間、承諾的生效時(shí)間及合同成立地點(diǎn)，但是僅有以上幾點(diǎn)，電子合同仍無(wú)法操作。

為解決電子合同的法律問(wèn)題，中央有關(guān)部門(mén)及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規(guī)。這固然是對(duì)電子合同法律問(wèn)題的探索和嘗試，然而，法出多門(mén)，必然與電子商務(wù)的無(wú)界性和自由性相沖突，最終還是阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。

3．電子商務(wù)認(rèn)證的法律問(wèn)題

數(shù)據(jù)資訊的商業(yè)化應(yīng)用，使得認(rèn)證機(jī)構(gòu)(CA:CertificateAuthority)的服務(wù)成為電子商務(wù)的必需，否則，電子商務(wù)交易形式就可能因?yàn)槿狈χ薪樾庞枚鵁o(wú)法發(fā)展。

認(rèn)證機(jī)構(gòu)的核心職能是發(fā)放和管理用戶的數(shù)字證書(shū)，它提出的是經(jīng)過(guò)核實(shí)的、交易雙方都關(guān)心的基本信息和信用證明，通常包括交易人是誰(shuí)、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。

目前，有不少地區(qū)、部門(mén)甚至企業(yè)都建立起認(rèn)證中心，存在不少的隱患：一、認(rèn)證機(jī)構(gòu)是一種專(zhuān)業(yè)化的信息服務(wù)機(jī)構(gòu)，并非一般的實(shí)現(xiàn)某種商業(yè)利潤(rùn)的機(jī)構(gòu)。它對(duì)交易各方負(fù)有特殊的職業(yè)義務(wù)，這種義務(wù)是一種社會(huì)責(zé)任，是一種倫理道德。一旦出現(xiàn)認(rèn)證機(jī)構(gòu)偏袒交易一方或出賣(mài)交易方的信用信息等不公現(xiàn)象，法律有何規(guī)定?二、從營(yíng)業(yè)目的來(lái)看，認(rèn)證機(jī)構(gòu)屬于公共企業(yè)，以向全社會(huì)提供電子商務(wù)交易信用為已任，并非追求單純的經(jīng)濟(jì)利潤(rùn)為已任。它的利潤(rùn)來(lái)自其規(guī)?；臉I(yè)務(wù)服務(wù)。

國(guó)內(nèi)許多專(zhuān)家學(xué)者認(rèn)為，目前，司法公證應(yīng)介入電子商務(wù)，充當(dāng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的角色，以避免電子商務(wù)法未出臺(tái)前發(fā)生認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律糾紛。但這對(duì)司法公證部門(mén)的信息化建設(shè)提出了更高的要求。

4．知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題

電子商務(wù)的無(wú)形化使知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)更加艱難。

網(wǎng)絡(luò)上的諸如域名、網(wǎng)頁(yè)上各種各樣的文章、圖像、聲音、軟件及網(wǎng)頁(yè)的商標(biāo)所涉及的商業(yè)秘密等都會(huì)牽涉到專(zhuān)利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題。因此，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與發(fā)展電子商務(wù)有著密切的聯(lián)系。

國(guó)際組織包括世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織、世界貿(mào)易組織和聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)紛紛制定了有關(guān)的條約，來(lái)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。如1996年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織通過(guò)的《版權(quán)條約》，1996年6月聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)通過(guò)的《電子商務(wù)示范法》(ModelLawonElectronicCommerce)。

5．隱私問(wèn)題

最近，美國(guó)《商業(yè)周刊》進(jìn)行了一項(xiàng)有關(guān)電子商務(wù)的隱私權(quán)方面的調(diào)查。結(jié)果顯示，大多數(shù)人擔(dān)心個(gè)人隱私外泄，而且很多人把拒絕電子商務(wù)歸究于個(gè)人隱私的無(wú)法保障。因此，在個(gè)人隱私問(wèn)題上，各國(guó)政府應(yīng)相互配合，在法律層次上和技術(shù)層次上進(jìn)行廣泛合作，尋找出現(xiàn)尊重個(gè)人隱私，又允許個(gè)人自由，同時(shí)也允許政府以恰當(dāng)方式進(jìn)行管理的最佳方式。

6．電子商務(wù)的管轄權(quán)問(wèn)題

因電于商務(wù)具有全球性和開(kāi)放性的特點(diǎn)，使各國(guó)政府都非常關(guān)心電子商務(wù)的管轄權(quán)。各國(guó)政府都希望本國(guó)法院擴(kuò)大管轄權(quán)，以維護(hù)本國(guó)利益。如果管轄權(quán)問(wèn)題處理不當(dāng)，定會(huì)引來(lái)各國(guó)問(wèn)不必要的糾紛。因此，各國(guó)應(yīng)相互協(xié)調(diào)，以國(guó)際法的形式確立電子商務(wù)管轄權(quán)的操作規(guī)則。

當(dāng)然，電子商務(wù)在發(fā)展過(guò)程中遇到的法律問(wèn)題遠(yuǎn)不止上面幾個(gè)問(wèn)題，還有如電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)模式的法律保護(hù)、電子商務(wù)的稅收等問(wèn)題，這都需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度逐一加以克服。

二、借鑒國(guó)外電子商務(wù)的立法經(jīng)驗(yàn)

國(guó)外的電子商務(wù)的法律建設(shè)伴隨著電子商務(wù)的發(fā)展已經(jīng)走過(guò)多年的路程。

如果沒(méi)有一個(gè)成熟的、統(tǒng)一的法律系統(tǒng)來(lái)仲裁電子商務(wù)的各種糾紛，人們對(duì)電子商務(wù)就會(huì)望而卻步。世界各國(guó)多年的立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)成果相當(dāng)豐富，我們應(yīng)充分借鑒和吸收成功經(jīng)驗(yàn)，服務(wù)于中國(guó)的電子商務(wù)立法。

三、電子商務(wù)立法的基本原則

1．立足于國(guó)際立法趨同的取向

力爭(zhēng)與國(guó)際立法趨同是由電子商務(wù)的無(wú)界性和自由性決定的。中國(guó)電子商務(wù)立法只有爭(zhēng)取與國(guó)際立法接軌，才能參與全球性的經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)。新加坡《電子交易法案》幾乎全部吸收了《電子商務(wù)示范法》的有關(guān)規(guī)定，同時(shí)根據(jù)《電子商務(wù)示范法》的精神增加了一些內(nèi)容，如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任、認(rèn)證機(jī)構(gòu)及數(shù)字簽名的法律標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)證、電子記錄和簽名的政府作用等；像《美國(guó)電子商務(wù)綱要》第四原則所述，政府應(yīng)該承認(rèn)Internet的獨(dú)一無(wú)二的特征，現(xiàn)有的法律規(guī)章凡屬可能妨礙電子商務(wù)發(fā)展者均應(yīng)修訂。

2．研究《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的問(wèn)題

《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的法律問(wèn)題，一般指未發(fā)出通知或通知錯(cuò)誤的責(zé)任問(wèn)題、電子提單問(wèn)題、合同訂立的時(shí)間和地點(diǎn)、要約和承諾問(wèn)題，還有稅收、金融、信息安全、市場(chǎng)準(zhǔn)入、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、司法管轄和國(guó)際協(xié)助消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問(wèn)題等。

此外，中國(guó)的電子商務(wù)立法還應(yīng)遵守以下原則：

1．體現(xiàn)國(guó)家意志，把國(guó)家利益放在第一位；

2、有利于電子商務(wù)發(fā)展，而不是制約和阻礙；

3．立法要有遠(yuǎn)見(jiàn)，要科學(xué)、更具可操作性；

第4篇：電子合同的法律特征范文

網(wǎng)絡(luò)的普及產(chǎn)生了無(wú)紙化的電子交易這一新型的交易方式，新型的交易方式產(chǎn)生了無(wú)紙化的電子合同這一新型的合同形式，新型的合同形式產(chǎn)生了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力這一新型的問(wèn)題。解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題對(duì)電子交易的正常發(fā)展將具有不可忽視的法律意義，因?yàn)樗请娮咏灰紫嚓P(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。

本文首先指出了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否取得與書(shū)面文件同等法律效力的問(wèn)題，由此入手，采用"功能等同"的方法，對(duì)"書(shū)面"、"簽名"、"原件"等問(wèn)題分別予以解決，從而最終對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。

關(guān)鍵詞：電子合同電子數(shù)據(jù)訊息法律效力

一、導(dǎo)言

今天，我們所身處的這個(gè)時(shí)代，是一個(gè)"數(shù)字化生存的網(wǎng)絡(luò)時(shí)代"。網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)應(yīng)用到了人類(lèi)社會(huì)的日常生活中，覆蓋了整個(gè)世界的絕大部分。在這樣的環(huán)境下，采用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，以數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)裝置替代傳統(tǒng)交易過(guò)程中紙介質(zhì)信息載體的存儲(chǔ)、傳遞、等環(huán)節(jié)的新型商業(yè)交易方式，因其能夠極大地滿足商業(yè)活動(dòng)提高效率、減少開(kāi)支和增加利潤(rùn)的迫切需要，發(fā)展迅猛。這一新型的貿(mào)易方式，是世界范圍內(nèi)商業(yè)方式和經(jīng)濟(jì)生活的一次革命性變革，正日益成為世界經(jīng)濟(jì)新的增長(zhǎng)點(diǎn)，為各國(guó)所重視，成為各國(guó)鞏固和提高經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)力的戰(zhàn)略發(fā)展重點(diǎn)。這一新型的貿(mào)易方式，就是電子交易（也即人們所稱(chēng)的電子商務(wù)，亦有稱(chēng)為電子商業(yè)的）[1]。

在電子交易的過(guò)程中，參加交易的雙方是以交換電子數(shù)據(jù)訊息的方式而不是通過(guò)當(dāng)面簽訂或交換書(shū)面文件的方式來(lái)達(dá)成或進(jìn)行商業(yè)交易的，也即是，在這過(guò)程中，以電子數(shù)據(jù)訊息代替了傳統(tǒng)的書(shū)面文件，實(shí)現(xiàn)了無(wú)紙化。這就產(chǎn)生了一種新型的合同形式：電子合同。

電子合同，是指以電子數(shù)據(jù)交換（ElectronicDataInterchange縮寫(xiě)為EDI）、電子郵件（E-mail）等能夠完全準(zhǔn)確地反映雙方當(dāng)事人意思表示一致的電子數(shù)據(jù)訊息的形式，通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)訂立的商品、服務(wù)交易合同。[2]在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)訊息，該訊息首先通過(guò)一方計(jì)算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動(dòng)轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過(guò)通訊網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對(duì)方計(jì)算機(jī)內(nèi)存中。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息，無(wú)法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)訊息的采用。

因?yàn)殡娮雍贤妮d體與傳統(tǒng)的書(shū)面文件大不相同，這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對(duì)作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。如果不解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，也就無(wú)法確定電子合同的法律效力，這勢(shì)必對(duì)電子交易的正常發(fā)展構(gòu)成極大的阻礙。只有保障了電子數(shù)據(jù)訊息的有效使用，各種電子交易活動(dòng)才能廣泛展開(kāi)。所以，電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，可以說(shuō)是電子交易相關(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。

二、電子數(shù)據(jù)訊息的法律概念

電子數(shù)據(jù)訊息原本是一個(gè)計(jì)算機(jī)通訊方面的專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)，簡(jiǎn)單地說(shuō)就是電子數(shù)碼形式的信息流的總稱(chēng)。但作為法律上的一個(gè)概念，不同的組織、不同的國(guó)家、不同的學(xué)者的表述各有不同。

聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)在《電子商業(yè)示范法》中使用了DataMassege，即數(shù)據(jù)電文。規(guī)定：

"數(shù)據(jù)電文"系指經(jīng)由以電子手段、光學(xué)手段、或類(lèi)似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳、和傳真；[3]

"電子數(shù)據(jù)交換（EDI）"系指電子計(jì)算機(jī)之間使用某種商定標(biāo)準(zhǔn)來(lái)規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子運(yùn)輸。[4]

香港《電子交易條例》使用了ElectronicRecord（電子記錄），指信息系統(tǒng)所產(chǎn)生的數(shù)碼形式的記錄，而該記錄--（a）能在信息系統(tǒng)內(nèi)傳送或由一個(gè)信息系統(tǒng)傳送至另一個(gè)信息系統(tǒng)；并且（b）能儲(chǔ)存在信息系統(tǒng)或其他媒介內(nèi)。[5]

韓國(guó)《電子商業(yè)基本法》采用電子訊息，指以使用包括計(jì)算機(jī)在內(nèi)的電子數(shù)據(jù)處理設(shè)備的電子或類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或儲(chǔ)存的信息。[6]

我國(guó)《合同法》采用"數(shù)據(jù)電文"，譯自DataMassege，包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。[7]

《中華人民共和國(guó)合同法精解》：電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是一種由電子計(jì)算機(jī)及其通訊網(wǎng)絡(luò)處理業(yè)務(wù)文件的形式，作為一種新的電子化貿(mào)易工具，又稱(chēng)為電子合同。[8]

《電子商務(wù)法初論》：DataMassege，數(shù)據(jù)電訊，是獨(dú)立于口頭、書(shū)面等傳統(tǒng)意思表達(dá)方式之外的一種電子通訊信息及其記錄。[9]

此外，對(duì)于我國(guó)《合同法》將DataMassege譯為數(shù)據(jù)電文，有學(xué)者認(rèn)為該譯文含義過(guò)于狹窄、呆滯，特別是"電文"二字的使用，明顯帶有電報(bào)文書(shū)的痕跡，沒(méi)有完全擺脫書(shū)面形式要求的影響，因而主張應(yīng)譯為"數(shù)據(jù)電訊"，認(rèn)為這才能體現(xiàn)出電子商務(wù)訊息的動(dòng)態(tài)性與多樣化的特點(diǎn)[10]；也有學(xué)者譯為"數(shù)據(jù)訊息"[11]。

從上面的各種表述，我們可以看出其中有一個(gè)層次問(wèn)題，即：電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳、傳真這些與電子數(shù)據(jù)訊息并不是同一層次上的，它們是包含在電子數(shù)據(jù)訊息之中的。這從《電子商業(yè)示范法》第2條的規(guī)定以及我國(guó)《合同法》第11條關(guān)于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知。

而從嚴(yán)格意義上來(lái)講，電報(bào)、電傳、傳真與電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息是不同的。

因?yàn)槲覀冋f(shuō)，電子交易的最大特點(diǎn)，就是以電子數(shù)據(jù)訊息取代了一系列的紙面交易文件，實(shí)現(xiàn)了交易的"無(wú)紙化"。而電報(bào)、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的，但它們通常總是產(chǎn)生一份書(shū)面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書(shū)面材料。從某種意義上來(lái)說(shuō)，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報(bào)、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對(duì)傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。

本文所論述的電子數(shù)據(jù)訊息，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行電子交易而產(chǎn)生的電子數(shù)碼信息流，這應(yīng)是排除了電報(bào)、電傳、傳真的。據(jù)此，對(duì)本文論述的電子數(shù)據(jù)訊息這一概念，從法律意義上可表述為：在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行的電子交易中，所產(chǎn)生的不能直接地為人們所感知的一種傳達(dá)民商事主體的內(nèi)在意思表示的無(wú)紙化的電子信息。

三、電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的特征

電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，主要是由于其與傳統(tǒng)書(shū)面文件形式的不同而產(chǎn)生的。這一問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書(shū)面形式，能否取得與書(shū)面文件同等效力的問(wèn)題，也即是電子合同的形式要件問(wèn)題。

合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)法中，記載、傳遞具有法律意義的文件的形式，與當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的享有與履行，有極其密切的關(guān)系。書(shū)面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書(shū)面形式的有無(wú)，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。之所以將書(shū)面記載，作為重要的法律行為的形式要求，主要原因在于書(shū)面形式具有長(zhǎng)久保存的優(yōu)點(diǎn)，而且，如果加上手書(shū)簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識(shí)到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭(zhēng)之民商事事實(shí)。

而在電子交易中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?，其載體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書(shū)面文件相比，電子數(shù)據(jù)訊息具有如下特征：

（1）它實(shí)質(zhì)上是一組電子信息，其依賴(lài)于的存在介質(zhì)是電腦硬盤(pán)或軟盤(pán)的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；

（2）它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過(guò)調(diào)取儲(chǔ)存在磁盤(pán)中的文件信息，利用電子槍顯示在電腦顯示屏上的文字來(lái)表現(xiàn)。

四、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的認(rèn)可

1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法

對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面形式問(wèn)題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》提出了一個(gè)方案。

《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年頒布的。該法是針對(duì)"以非書(shū)面電文形式來(lái)傳遞具有法律意義的信息可能會(huì)因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"[12]的情況，向各國(guó)立法者提供一套國(guó)際公認(rèn)的規(guī)則，以說(shuō)明怎樣去消除此類(lèi)法律障礙。因此該法實(shí)際上是一部關(guān)于電子數(shù)據(jù)訊息效力的法律制度。

《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同（functional－equivalent）"的方法，這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書(shū)面要求的目的和作用，以確定如何通過(guò)電子商業(yè)技術(shù)來(lái)達(dá)到這些目的或作用。其具體做法是挑出書(shū)面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書(shū)面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。據(jù)此，《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定："如法律要求信息須采用書(shū)面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。"該條對(duì)電子交易環(huán)境中"書(shū)面"的基本標(biāo)準(zhǔn)，以"可以調(diào)取以備日后查用"為界，這一法律上對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面效力的要求，是一種等價(jià)功能上的要求。

2、"書(shū)面"、"簽名"、"原件"問(wèn)題的解決

我認(rèn)為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面形式問(wèn)題在當(dāng)前的技術(shù)條件下是最佳的方法。

就電子數(shù)據(jù)訊息本身來(lái)看，不能將其視為等同于書(shū)面文件，因?yàn)閮烧呔哂胁煌男再|(zhì)，這在前面已論述過(guò)。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書(shū)面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對(duì)于傳統(tǒng)的書(shū)面文件在作為合同形式時(shí)所起的作用，如：提供文件供大家可以閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可以保持不變；可通過(guò)簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)訊息在作為電子合同載體時(shí)，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書(shū)面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)訊息在電子交易中，作為交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。

在我國(guó)《合同法》中第11條這樣規(guī)定："書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"對(duì)于《合同法》的這一規(guī)定，我國(guó)有些人認(rèn)為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書(shū)面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點(diǎn)在世界各國(guó)現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。"[13]也有些人認(rèn)為"這實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"[14]

事實(shí)是否如此呢？不是。

從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)訊息本身與書(shū)面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時(shí)具有相同的功能。所以我們?cè)谫x予電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力時(shí)所采用的是"功能等同"法。而我國(guó)的《合同法》卻在實(shí)際上采用了"形式等同"法，把本屬無(wú)形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書(shū)面合同形式中。形式等同后，"簽名"、"原件"等這些"書(shū)面"的問(wèn)題就無(wú)法解決，這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況："盡管有的國(guó)家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒(méi)有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無(wú)法準(zhǔn)確地把握并非以傳統(tǒng)的書(shū)面文件形式提供的信息的法律性質(zhì)和有效性。"[15]

在法律意義上，對(duì)于書(shū)面文件的要求是有多種層次的，"書(shū)面形式"只是其中的最低層次，另外還有與書(shū)面緊密聯(lián)系的手書(shū)簽名，以及原件的保存與提交等內(nèi)容。單純的書(shū)面形式，并不能起到證明法律事實(shí)的作用。只有將當(dāng)事人的簽名，以及書(shū)面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。一般的書(shū)面形式，即不附加簽名或原件要求的，充其量只能起到對(duì)文件內(nèi)容長(zhǎng)期保存的作用。所以我們通過(guò)"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)訊息的與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力，不應(yīng)混同于更為嚴(yán)格的一些要求，如"經(jīng)簽署的文書(shū)"、"經(jīng)簽署的原件"等。

在合同交易中，人們對(duì)合同載體的書(shū)面形式要求，常常是與其他條件相結(jié)合的，比如同時(shí)要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)訊息的"書(shū)面"問(wèn)題時(shí)還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問(wèn)題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)訊息作為電子合同載體的完整法律效力。

在傳統(tǒng)的書(shū)面合同中，合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時(shí)與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的，在以電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的情況下，由當(dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此，技術(shù)專(zhuān)家們?cè)O(shè)計(jì)了一種稱(chēng)為"電子簽名（ElectronicSignature）"的技術(shù)以實(shí)現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。

電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子交易中，利用密鑰對(duì)發(fā)送的電子數(shù)據(jù)訊息進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號(hào)的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對(duì)電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時(shí)，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。

因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書(shū)。

解決了電子數(shù)據(jù)訊息"書(shū)面"、"簽名"的問(wèn)題，采用同樣的"功能等同"法，"原件"的問(wèn)題也就不難解決。

"原件"的作用主要在憑證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動(dòng)。而電子數(shù)據(jù)訊息作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它必須通過(guò)一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來(lái)，才能為人們所感知，但此時(shí)人們所看到的，應(yīng)是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)訊息同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動(dòng)，這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說(shuō)，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)訊息，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。

3、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)

綜上，我們可以對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作一個(gè)綜合的、明確的確認(rèn)。

1、電子數(shù)據(jù)訊息作為電子交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。

2、經(jīng)過(guò)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書(shū)面簽名與書(shū)面原件的要求，起到與"經(jīng)簽署的文書(shū)"和"經(jīng)簽署的原件"同等的法律效力。

3、在任何法律訴訟中，電子數(shù)據(jù)訊息具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性，不因?yàn)槠涫请娮訑?shù)據(jù)訊息的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。

4、以電子數(shù)據(jù)訊息為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書(shū)面合同一樣的法律效力。

五、結(jié)語(yǔ)

隨著網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)一步普及，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)，對(duì)于規(guī)范電子交易，保持其高效性，維護(hù)其安全性具有不可忽視的法律意義。

技術(shù)的變化發(fā)展永遠(yuǎn)不會(huì)結(jié)束，在當(dāng)今時(shí)代更是日新月異。也許以后一些新技術(shù)的出現(xiàn)能化解現(xiàn)在所存在的法律障礙，但在當(dāng)前的技術(shù)條件下，只能、也必須采用本文的方法對(duì)電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作出確定，相信這對(duì)相關(guān)電子技術(shù)的發(fā)展也能起到激勵(lì)和促進(jìn)的作用。

[1]本文之所以采用"電子交易"的說(shuō)法，是因?yàn)殛P(guān)于"電子商務(wù)"的概念目前并沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的表述，而有不少人將電報(bào)、電傳、傳真等貿(mào)易方式也歸入到電子商務(wù)中，但這些并非本文所要論述的對(duì)象，因此采用"電子交易"，籍以排除這些。

[2]周儀等《電子商務(wù)法律及案例》中國(guó)國(guó)際廣播出版社2001年1月第1版第22頁(yè)

[3]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第2條(a)

[4]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第2條(b)

[5]香港《電子交易條例》第1部2釋義

[6]韓國(guó)《電子商業(yè)基本法》第1條定義1

[7]《中華人民共和國(guó)合同法》第11條

[8]江平《中華人民共和國(guó)合同法精解》中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年3月第1版第11頁(yè)

[9]張楚《電子商務(wù)法初論》中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年4月第1版第112頁(yè)

[10]張楚《電子商務(wù)法初論》中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年4月第1版第112頁(yè)

[11]鄭成思主編《知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢》第1卷中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年第1版第255頁(yè)

[12]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法頒布指南》A目標(biāo)2

[13]梅紹祖等《電子商務(wù)法律規(guī)范》清華大學(xué)出版社2000年9月第1版第24頁(yè)

[14]蔣建平楊毅《電子合同效力問(wèn)題初探》載《人民法院報(bào)》2000年3月25日

[15]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法頒布指南》A目標(biāo)3

參考資料

聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》

聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法頒布指南》

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第5篇：電子合同的法律特征范文

不容忽視的是，電子錢(qián)包的使用還是包含很多法律風(fēng)險(xiǎn)的，在不規(guī)范的市場(chǎng)環(huán)境下消費(fèi)者的利益更容易受到損害，而相關(guān)的法律救濟(jì)途徑和手段卻付之闕如。

筆者注意到，電子錢(qián)包形成了一種特殊的合同關(guān)系，約束發(fā)卡商與持卡人之間關(guān)系的只有一份隱性合同，該隱性合同的內(nèi)容由發(fā)卡商以使用規(guī)則的形式單方掌控，具有格式合同的性質(zhì)，其中多含發(fā)卡商的免責(zé)性條款，不利于持卡人利益的保護(hù)。

因?yàn)槌挚ㄈ顺袚?dān)著電子錢(qián)包中存在的基本風(fēng)險(xiǎn)，所以電子錢(qián)包廣泛使用所帶來(lái)的最大問(wèn)題就是消費(fèi)安全問(wèn)題或者消費(fèi)者保護(hù)問(wèn)題。

有人將電子錢(qián)包形容為“四無(wú)”產(chǎn)品，即無(wú)記名、無(wú)面額、無(wú)密碼和無(wú)掛失。使用以“四無(wú)”為特征的電子錢(qián)包雖然體現(xiàn)出其所具有的無(wú)因支付的貨幣性質(zhì)，但卻在實(shí)質(zhì)上減少了發(fā)卡商的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，增加了持卡人的財(cái)產(chǎn)損失風(fēng)險(xiǎn)和使用的不便。

電子錢(qián)包在使用時(shí)沒(méi)有余額顯示，為盜用留下了隱患。持卡人只有電話或上網(wǎng)才能查詢(xún)余額和交易紀(jì)錄，并且需要自行防范電子錢(qián)包不被盜用。

同時(shí)，電子錢(qián)包本身所具有的先付款再延期消費(fèi)的方式也包含了信貸功能，其中發(fā)卡商是信貸的受益者，而持卡人則是信貸風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者。

如果發(fā)卡商的信用不夠或者出現(xiàn)信用危機(jī)，持卡人將無(wú)法兌現(xiàn)電子錢(qián)包中所含有的價(jià)值倒霉的也往往是持卡人。

此外，發(fā)卡商通常會(huì)為儲(chǔ)值卡設(shè)定一個(gè)有效期，有效期過(guò)后的處置也由發(fā)卡商提供規(guī)則。持卡人很可能會(huì)失去余額造成財(cái)產(chǎn)損失和發(fā)卡方的不當(dāng)?shù)美?/p>

在這種特殊的隱性合同關(guān)系中，單純用合同法不足以保護(hù)電子錢(qián)包持有者的利益。

電子錢(qián)包是一種代幣支付工具，但其作為商業(yè)工具的傾向在加強(qiáng)，同時(shí)考慮到監(jiān)管成本高企，要從法律角度最大限度地保護(hù)持卡人的利益，加強(qiáng)金融監(jiān)管并非現(xiàn)實(shí)的途徑

在現(xiàn)有的法制條件下，消費(fèi)者維護(hù)自身權(quán)益不受損害主要有以下途徑：在不能通過(guò)協(xié)商解決的情況下，向當(dāng)?shù)叵麉f(xié)投訴，在消協(xié)幫助下與發(fā)卡商達(dá)成解決協(xié)議；保存相關(guān)證據(jù)，如購(gòu)卡或充值票據(jù)以及相關(guān)消費(fèi)單據(jù)等，通過(guò)訴訟途徑解決。

第6篇：電子合同的法律特征范文

電子商務(wù)交易環(huán)境人們?cè)趨⑴c電子商務(wù)活動(dòng)時(shí)，交易的安全是必須考慮的一個(gè)問(wèn)題。由于制度的缺失，實(shí)踐中發(fā)生的電子合同信息的丟失和篡改、網(wǎng)絡(luò)支付的安全性、垃圾郵件的泛濫以及售后服務(wù)的保障等諸多的問(wèn)題使人們?cè)谙硎墁F(xiàn)代科技成果時(shí)又多了幾分顧慮，而這一問(wèn)題的根本解決需要發(fā)展完善我國(guó)的電子商務(wù)法。

（一）電子商務(wù)活動(dòng)中的主要風(fēng)險(xiǎn)

從總體上來(lái)看，電子商務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)源于三個(gè)方面：

第一，電子商務(wù)活動(dòng)環(huán)境的虛擬性。這種虛擬環(huán)境是對(duì)傳統(tǒng)交易方式的一次變革，使交易及商務(wù)活動(dòng)從傳統(tǒng)的人與人之間面對(duì)面的交易發(fā)展到了一種以網(wǎng)絡(luò)為介質(zhì)和交流的方式。當(dāng)然，這種虛擬性只是表達(dá)了與傳統(tǒng)交易行為和交易方式的差別，即不受時(shí)空限制而完成的商務(wù)活動(dòng)?！疤摂M只是一種比喻，它只是描述不同于現(xiàn)實(shí)物理世界的網(wǎng)上世界，仍然是一種真實(shí)存在。法律上不承認(rèn)任何虛擬的東西?！保?］這種所謂的虛擬也就給網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商務(wù)行為蒙上了一層神秘的面紗。

第二，電子商務(wù)參與人相關(guān)信息的不可確知性。電子商務(wù)改變了傳統(tǒng)的商務(wù)活動(dòng)模式，雙方或者是多方的交流、聯(lián)絡(luò)完全是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)來(lái)完成的，除了對(duì)商務(wù)信息的了解知情以外，對(duì)相對(duì)人的姓名、商業(yè)信譽(yù)等相關(guān)情況知之甚少，交易活動(dòng)的完成完全是基于參與人自身的誠(chéng)信以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中介商提供的有限的約束，這不僅增加了交易風(fēng)險(xiǎn)，而且一旦發(fā)生糾紛也往往難于進(jìn)行救助。

第三，電子商務(wù)活動(dòng)的后果不具有保障性。如果說(shuō)電子商務(wù)活動(dòng)是在“虛擬”的環(huán)境中完成的，而電子商務(wù)活動(dòng)的后果卻是現(xiàn)實(shí)的，是參與人必須要面對(duì)和承受的。一旦出現(xiàn)問(wèn)題，參與人的利益將難以保障。以網(wǎng)上購(gòu)物為例，在多數(shù)情況下，與現(xiàn)實(shí)店鋪交易的實(shí)物了解不同，買(mǎi)方對(duì)貨物的了解完全是基于對(duì)方的語(yǔ)言文字和圖片描述，而這種描述是有偏差的，甚至是虛假的。當(dāng)貨物交到買(mǎi)方手中的時(shí)候，由于這種偏差帶來(lái)的后果往往將買(mǎi)方置于兩難的境地，導(dǎo)致交易成本增加。另外，在售后服務(wù)、維修等方面，電子商務(wù)也存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）電子商務(wù)法可以有效地控制和降低風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)于以上風(fēng)險(xiǎn)，除了交易人自身的道德約束以外，法律是控制電子商務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的有效途徑。從發(fā)展趨勢(shì)上來(lái)講，盡管存在諸多的問(wèn)題，電子商務(wù)由于其高效、便捷的特點(diǎn)，在商務(wù)活動(dòng)中被普遍運(yùn)用，并且被越來(lái)越多的民眾所接受和使用。因此，只能是在不斷的發(fā)展過(guò)程中通過(guò)法律途徑降低和防范風(fēng)險(xiǎn)，換言之，法律可以為電子商務(wù)的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的發(fā)展環(huán)境。從世界范圍來(lái)看，由于電子商務(wù)發(fā)展時(shí)間較晚，電子商務(wù)法還是一個(gè)全新的領(lǐng)域，有諸多的問(wèn)題還處在探索過(guò)程中。但是，相關(guān)國(guó)際組織以及經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家都在致力于電子商務(wù)立法活動(dòng)，從而使得電子商務(wù)立法迅速發(fā)展，為電子商務(wù)活動(dòng)提供了有力的保障?！皬?995年世界上第一部電子商務(wù)立法即美國(guó)猶他州的《數(shù)字簽字法》問(wèn)世以來(lái)，短短十余年時(shí)間，世界上有近百個(gè)國(guó)家和國(guó)際組織已經(jīng)制定或正在研究相應(yīng)的電子商務(wù)法，可以說(shuō)各國(guó)基本上是同步進(jìn)行的?！保?］通過(guò)立法，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中介商、交易雙方的權(quán)利義務(wù)作出規(guī)定，使得這些“虛擬”主體成為法律上的真實(shí)主體，以維護(hù)交易安全，保障交易主體的利益。并且，通過(guò)立法還可以明確電子商務(wù)的范圍，對(duì)電子商務(wù)中的合法行為和違法行為作出區(qū)分，使交易主體能夠明確法律的許可范圍，避免由于自身認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤而引發(fā)不必要的法律責(zé)任，例如，垃圾廣告、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛等方面都存在著參與者的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。而這些問(wèn)題的解決都有賴(lài)于法律的明確規(guī)定。

（三）我國(guó)電子商務(wù)立法情況

隨著電子商務(wù)的發(fā)展，我國(guó)的電子商務(wù)立法也逐步發(fā)展完善。1999年頒行的《中華人民共和國(guó)合同法》首次確定了電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等數(shù)據(jù)電文為合同的形式。2004年頒行的《電子簽名法》成為我國(guó)電子商務(wù)領(lǐng)域的第一部專(zhuān)門(mén)法律。并且，2005年國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)的《關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干意見(jiàn)》明確要求加強(qiáng)電子商務(wù)法律法規(guī)建設(shè)，并且提出了具體的立法目標(biāo)：“認(rèn)真貫徹實(shí)施《中華人民共和國(guó)電子簽名法》，抓緊研究電子交易、信用管理、安全認(rèn)證、在線支付、稅收、市場(chǎng)準(zhǔn)入、隱私權(quán)保護(hù)、信息資源管理等方面的法律法規(guī)問(wèn)題，盡快提出制訂相關(guān)法律法規(guī)的意見(jiàn)；根據(jù)電子商務(wù)健康有序發(fā)展的要求，抓緊研究并及時(shí)修訂相關(guān)法律法規(guī)；加快制訂在網(wǎng)上開(kāi)展相關(guān)業(yè)務(wù)的管理辦法；推動(dòng)網(wǎng)絡(luò)仲裁、網(wǎng)絡(luò)公證等法律服務(wù)與保障體系建設(shè)；打擊電子商務(wù)領(lǐng)域的非法經(jīng)營(yíng)以及危害國(guó)家安全、損害人民群眾切身利益的違法犯罪活動(dòng)，保障電子商務(wù)的正常秩序?！保?］另外還有一些相關(guān)法律規(guī)范也在為創(chuàng)造一個(gè)良好的電子商務(wù)環(huán)境起到了不可忽視的作用。

二、電子商務(wù)法能夠保障電子商務(wù)主體的利益

商務(wù)交易以營(yíng)利性為其本質(zhì)特征，電子商務(wù)亦不例外。在電子商務(wù)中，由于缺乏相應(yīng)的法律約束機(jī)制而帶來(lái)的交易風(fēng)險(xiǎn)，電子商務(wù)主體的利益常得不到保障，容易受到侵害，這種利益以財(cái)產(chǎn)權(quán)益為主，同時(shí)還包括一部分人身權(quán)益。電子商務(wù)法在保障交易安全的同時(shí)也相應(yīng)地維護(hù)了電子商務(wù)主體的利益。

（一）電子商務(wù)法對(duì)交易主體的保護(hù)

電子商務(wù)法的主體從范圍上來(lái)講與民商法是一致的，主要包括自然人、法人與其他組織，所不同的是，這些主體具有一個(gè)共同的特征就是與網(wǎng)絡(luò)緊密相連，按照其在網(wǎng)絡(luò)中的地位可以分為網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商、電子商務(wù)服務(wù)商與電子商務(wù)終端使用商。除了作為民商事法律活動(dòng)的主體具備的一般性特征之外，電子商務(wù)的參加者還具有如下兩個(gè)特征：第一，參與主體身份的難以控制性。按照法律的一般原理，當(dāng)事人的身份信息非常重要，可以決定其能否參加相應(yīng)的民商事活動(dòng)、合同的履行地點(diǎn)以及訴訟中的管轄等法律問(wèn)題。由于電子商務(wù)活動(dòng)是在虛擬的環(huán)境中完成的，缺乏對(duì)方當(dāng)事人的監(jiān)督和約束，即使提供虛假的身份信息對(duì)方當(dāng)事人也難以鑒別真?zhèn)味c之交易，例如，無(wú)民事行為能力人進(jìn)行的電子商務(wù)活動(dòng)是無(wú)效的，但是在實(shí)際中基于電子商務(wù)活動(dòng)的這一特性又有可能有效，與傳統(tǒng)的法律相悖。在這種背對(duì)背的交易活動(dòng)中，還有可能引起域外法律適用，由于對(duì)對(duì)方的所在地?zé)o從了解，如果對(duì)方是在國(guó)外，在交易確定后，帶來(lái)的必然結(jié)果是交易成本的增加和交易風(fēng)險(xiǎn)的提高。近年來(lái)，隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，非商務(wù)人士的電子商務(wù)和交易活動(dòng)迅速增加，并且在年齡上呈現(xiàn)出參與行為的年輕化，很多未成年人參與其中，自己的利益和對(duì)方的利益都無(wú)法保障。第二，參與主體與網(wǎng)絡(luò)的緊密相連性。電子商務(wù)的參與人是借助網(wǎng)絡(luò)來(lái)完成交易的一部分或者是全部的，這在無(wú)形之中就擴(kuò)大了電子商務(wù)活動(dòng)參加人的范圍，將網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商、網(wǎng)站服務(wù)商等主體都納入進(jìn)來(lái)，在方便交易的同時(shí)，也增加了商務(wù)活動(dòng)的難度和風(fēng)險(xiǎn)。尤其是對(duì)于一些網(wǎng)站服務(wù)商來(lái)講，基于利益的需要和監(jiān)管的缺失，在提供的信息服務(wù)中常包括虛假欺詐以及一些具有誘導(dǎo)性的信息，從而對(duì)對(duì)方形成誤導(dǎo)。一旦發(fā)生糾紛，除了傳統(tǒng)意義上的當(dāng)事人以外，與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的參與者也往往牽扯其中，使得糾紛復(fù)雜難斷。

（二）電子商務(wù)法對(duì)交易內(nèi)容的保護(hù)

從法律的角度來(lái)考察，電子商務(wù)法為交易主體提供的法律保障主要包括兩個(gè)方面：

一方面是財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。從電子商務(wù)活動(dòng)的目的來(lái)看，主要是為了追求經(jīng)濟(jì)利益，表現(xiàn)在法律上是財(cái)產(chǎn)權(quán)的流轉(zhuǎn)和取得。作為電子商務(wù)法的重要組成部分的《中華人民共和國(guó)合同法》在第一條便明確指出其立法目的是保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。在電子商務(wù)活動(dòng)日趨復(fù)雜化的情況下，對(duì)參與人財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也凸顯重要。在此基礎(chǔ)上，電子商務(wù)法為參與人提供了訂約規(guī)則、履行規(guī)則、認(rèn)證規(guī)則以及擔(dān)保規(guī)則等交易（行為）規(guī)則，有效地降低了交易風(fēng)險(xiǎn)。例如，我國(guó)的《電子簽名法》確立的電子認(rèn)證服務(wù)制度可以保證當(dāng)事人的身份以及個(gè)人信息的真實(shí)性。值得一提的是，在財(cái)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容中，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境之下還誕生了一種新型的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，即虛擬財(cái)產(chǎn)權(quán)。這種財(cái)產(chǎn)在屬性上由于具有交換價(jià)值與使用價(jià)值的雙重屬性，屬于法律上的財(cái)產(chǎn)權(quán)范疇，應(yīng)當(dāng)納入電子商務(wù)法的保護(hù)之下。另一方面是人身權(quán)的保護(hù)，這是與傳統(tǒng)的商務(wù)活動(dòng)不同的一點(diǎn)。在傳統(tǒng)的商務(wù)活動(dòng)中一般不涉及人身利益的保護(hù)。但是在電子商務(wù)活動(dòng)中，由于當(dāng)事人的個(gè)人信息是確定當(dāng)事人身份的重要標(biāo)識(shí)，因而需要在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中向?qū)Ψ奖砻?，由于?duì)方當(dāng)事人或者是其他人的原因，這種信息又有可能在網(wǎng)上泄露公開(kāi)，從而給交易人造成人身利益的損害。比較典型的是電子商務(wù)環(huán)境下的隱私權(quán)保護(hù)問(wèn)題。因此，通過(guò)電子商務(wù)法可以有效地對(duì)人身權(quán)予以保護(hù)。

三、電子商務(wù)法能夠制裁電子商務(wù)中的違法行為

法律除了提供主體行為的規(guī)則外，另一重要作用是制裁違法行為，彌補(bǔ)受害者的利益。網(wǎng)絡(luò)在提高人們生活質(zhì)量的同時(shí)，也引發(fā)了侵權(quán)、違約，甚至是犯罪等違法行為。傳統(tǒng)的法律在對(duì)這些行為進(jìn)行制裁的同時(shí)，針對(duì)電子商務(wù)行為本身的特點(diǎn)也表現(xiàn)出了一定的弱點(diǎn)，對(duì)一些違法行為顯得無(wú)能為力，因此就急需制訂一部統(tǒng)一的電子商務(wù)法，以彌補(bǔ)法律的不足，保障電子商務(wù)市場(chǎng)的健康發(fā)展。

（一）通過(guò)電子商務(wù)法，可以明確違法行為的類(lèi)型和形式

從目前來(lái)看，法律之所以對(duì)電子商務(wù)活動(dòng)中的違法行為缺乏有效地約束和制裁，主要在于一些新型的侵害行為在法律的規(guī)定上還屬于立法空白，沒(méi)有被法律納入進(jìn)去。由于我國(guó)的電子商務(wù)發(fā)展起步較晚，相關(guān)機(jī)制還處于探索階段，法律制度尚不健全。從現(xiàn)有法律來(lái)看，主要是散見(jiàn)在相關(guān)法律文件中的一些規(guī)范，還沒(méi)有一部統(tǒng)一的關(guān)于電子商務(wù)的基本立法。根據(jù)《關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干意見(jiàn)》的規(guī)定，我國(guó)在電子交易、信用管理、安全認(rèn)證、在線支付、稅收、市場(chǎng)準(zhǔn)入、隱私權(quán)保護(hù)、信息資源管理等方面的立法還相對(duì)欠缺。這些制度的缺乏不僅不能給當(dāng)事人確立行為的規(guī)范，而且圍繞著這些問(wèn)題發(fā)生的違法行為難以處罰，對(duì)于電子商務(wù)市場(chǎng)的孕育和發(fā)展極為不利。在現(xiàn)有法律的基礎(chǔ)上，制定以《電子商務(wù)法》為核心的電子商務(wù)法律體系對(duì)于整合現(xiàn)有法律資源，規(guī)制電子商務(wù)活動(dòng)是解以上問(wèn)題的有效辦法。我國(guó)的《電子簽名法》在這方面做出了有益的探索，對(duì)電子簽名人、電子認(rèn)證服務(wù)提供者等主體的法律義務(wù)和責(zé)任作出了明確的規(guī)定，有力地保護(hù)了電子交易的安全。

（二）通過(guò)電子商務(wù)法，可以明確對(duì)違法行為的制裁方式

第7篇：電子合同的法律特征范文

內(nèi)容提要: 近代法無(wú)論過(guò)去還是現(xiàn)在都沒(méi)有在其體系中對(duì)信息給予適當(dāng)?shù)亩ㄎ缓驮u(píng)價(jià)。信息財(cái)產(chǎn)是指固定于一定的載體之上，能夠滿足人們生產(chǎn)和生活需要的信息。在概念的外延界定上，信息財(cái)產(chǎn)應(yīng)限定于計(jì)算機(jī)信息。信息財(cái)產(chǎn)具有確定性、獨(dú)立性、價(jià)值性、稀缺性和可控制性五大法律特征。

早在上世紀(jì)末，全球32個(gè)工業(yè)國(guó)家的科技部長(zhǎng)在南非就宣布信息時(shí)代已經(jīng)來(lái)臨，信息（information）成為社會(huì)的主要財(cái)產(chǎn)。美國(guó)信息產(chǎn)業(yè)的爆炸式發(fā)展不僅印證了這一宣言，而且使美國(guó)開(kāi)始謀求從“貨物支配世界”向“信息支配世界”的商業(yè)模式的轉(zhuǎn)變。

“近代法無(wú)論過(guò)去還是現(xiàn)在都沒(méi)有在其體系中對(duì)信息給予適當(dāng)?shù)亩ㄎ缓驮u(píng)價(jià)。甚至，無(wú)論是歐洲大陸法系還是英美法系都不知道有信息這個(gè)概念，更談不上構(gòu)建與之相適應(yīng)的法律制度”。[1]從法律屬性來(lái)看，信息財(cái)產(chǎn)（information property）有別于民事法律關(guān)系的傳統(tǒng)客體——物、行為、智力成果和人身利益。當(dāng)前最主要的財(cái)產(chǎn)已經(jīng)變?yōu)樾畔?，而成為?cái)產(chǎn)（property）的信息，主要是計(jì)算機(jī)信息（computer information）。信息財(cái)產(chǎn)交易是在這個(gè)轉(zhuǎn)變中出現(xiàn)的新型交易模式。[2]信息財(cái)產(chǎn)（計(jì)算機(jī)信息）交易大量發(fā)生的事實(shí)，反映出作為商品的“信息財(cái)產(chǎn)”已經(jīng)登上了歷史舞臺(tái)。由于人們對(duì)信息財(cái)產(chǎn)的認(rèn)識(shí)還不能達(dá)到對(duì)物質(zhì)和能量認(rèn)識(shí)的深度，加之信息財(cái)產(chǎn)是信息時(shí)代的一個(gè)新生事物，使得在法律上界定“信息財(cái)產(chǎn)”并進(jìn)行相應(yīng)的權(quán)利設(shè)計(jì)成為一項(xiàng)十分復(fù)雜的工作。

信息財(cái)產(chǎn)的絕妙之處就在于可以無(wú)限復(fù)制和迅速傳遞。耗資上億美元的好萊塢大片的復(fù)制只需幾美分，這種高固定成本和低邊際成本的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，讓信息生產(chǎn)者最為擔(dān)憂：如果“拷貝”擠掉了合法利益，生產(chǎn)者將血本無(wú)歸。利用因特網(wǎng)，信息財(cái)產(chǎn)（計(jì)算機(jī)信息）可以被瞬間拷貝并傳至世界各地，因此很多信息生產(chǎn)者把因特網(wǎng)看作一個(gè)巨大的、無(wú)法控制的拷貝機(jī)。當(dāng)信息財(cái)產(chǎn)的出售方因侵權(quán)現(xiàn)象之普遍和后果之嚴(yán)重而擔(dān)憂之時(shí)，最終用戶卻為自己對(duì)購(gòu)買(mǎi)的信息財(cái)產(chǎn)（計(jì)算機(jī)信息）享有什么權(quán)利而傷透腦筋。

一、信息財(cái)產(chǎn)的概念分歧與界定

在近代法上，并未把“信息（information）”作為獨(dú)立的民事法律關(guān)系客體。信息往往是“依附于”行為而進(jìn)入債法領(lǐng)域的。然而，自從計(jì)算機(jī)開(kāi)始廣泛應(yīng)用以來(lái)，由計(jì)算機(jī)創(chuàng)造和或者可以通過(guò)計(jì)算機(jī)傳遞的信息開(kāi)始了進(jìn)入了交易領(lǐng)域，并且越來(lái)越普遍。這使得信息開(kāi)始獨(dú)立于行為而存在，因此，法律也必須對(duì)這一實(shí)質(zhì)變化做出反應(yīng)。俄羅斯和美國(guó)的信息立法，是全球信息立法的典范，分別代表了兩大法系對(duì)待信息的基本傾向：俄羅斯將信息作為“物”，以所有權(quán)模式進(jìn)行保護(hù)；而美國(guó)將信息作為“信息產(chǎn)權(quán)”的客體，主要以知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式予以保護(hù)。

1995年1月，俄羅斯聯(lián)邦杜馬通過(guò)國(guó)家杜馬審議了《俄羅斯信息、信息化與信息保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“俄羅斯信息基本法”），俄羅斯信息基本法的目的在于通過(guò)賦予“所有權(quán)”保護(hù)信息財(cái)產(chǎn)。在1999年，美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)（National Conference Commissioners on Uniform State Law， 簡(jiǎn)稱(chēng)UCCUSL）決定終于通過(guò)了《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》（Uniform Computer Information Transaction Act，簡(jiǎn)稱(chēng)UCITA），并向各州推薦。美國(guó)UCITA的目的在于建立一整套信息銷(xiāo)售的法律。[3]目前，美國(guó)已經(jīng)有兩個(gè)州批準(zhǔn)和開(kāi)始實(shí)施UCITA。筆者認(rèn)為，無(wú)論俄羅斯模式，還是美國(guó)模式都存在明顯的不足之處，并不足取，都是沒(méi)有搞清信息財(cái)產(chǎn)的法律屬性而的得出的不恰當(dāng)結(jié)論。

（一）俄羅斯信息基本法的規(guī)定及其評(píng)述

俄羅斯信息基本法第6條規(guī)定，信息資源是財(cái)產(chǎn)的組成部分和所有權(quán)的客體。該法第2條規(guī)定，信息資源是指獨(dú)立的文件和獨(dú)立的大量文件集，以及信息系統(tǒng)中的（圖書(shū)館、檔案館、數(shù)據(jù)庫(kù)等系統(tǒng)中的）文件和大量文件集。該法第6條第1款還明確規(guī)定，有關(guān)信息資源所有權(quán)的關(guān)系由俄羅斯聯(lián)邦民法調(diào)整。通過(guò)以上法律規(guī)定可以得知，俄羅斯信息基本法明確規(guī)定最終用戶對(duì)信息財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)利為所有權(quán)。根據(jù)俄羅斯基本法，信息財(cái)產(chǎn)可以作為一種商品進(jìn)行轉(zhuǎn)讓?zhuān)⑦m用民法的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)則。俄羅斯信息基本法的規(guī)則設(shè)計(jì)，目的在于解決最終用戶購(gòu)買(mǎi)的信息財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬問(wèn)題，保障最終用戶的合法權(quán)益，促進(jìn)信息財(cái)產(chǎn)交易。

俄羅斯信息基本法的權(quán)利設(shè)計(jì)，根源在于對(duì)信息財(cái)產(chǎn)的法律屬性的認(rèn)定。俄羅斯信息基本法把信息財(cái)產(chǎn)納入物權(quán)進(jìn)行保護(hù)的根本原因，在于它把信息財(cái)產(chǎn)認(rèn)定為“物”。俄羅斯信息基本法的權(quán)利選擇，最大的可取之處在于它明確排除了信息財(cái)產(chǎn)的購(gòu)買(mǎi)者不是“購(gòu)買(mǎi)”，而是獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可的錯(cuò)誤觀點(diǎn)。

然而，遺憾的是，它并未因此而走上正確的道路，無(wú)論從信息財(cái)產(chǎn)的法律屬性上，還是從權(quán)利設(shè)計(jì)上，俄羅斯信息基本法都落入了物權(quán)法的巢臼。將信息財(cái)產(chǎn)之上的權(quán)利設(shè)計(jì)為物權(quán)，似乎和信息財(cái)產(chǎn)交易的實(shí)際情況“相符”。通過(guò)信息財(cái)產(chǎn)交易，購(gòu)買(mǎi)者得到了一種產(chǎn)品和產(chǎn)品之上的“所有權(quán)”，而非得到一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可。但是，將信息財(cái)產(chǎn)之上的權(quán)利設(shè)計(jì)為所有權(quán)，是和物權(quán)法的基本原理相違背。從權(quán)利客體性質(zhì)上看，物權(quán)的客體是物質(zhì)實(shí)在，而信息財(cái)產(chǎn)并非物質(zhì)實(shí)在，是一種具象的信息，因此，信息財(cái)產(chǎn)之上的權(quán)利不可能為物權(quán)。而從實(shí)踐上看，信息財(cái)產(chǎn)交易已經(jīng)大量存在，并非偶發(fā)事件或者冷僻事物，因此，必須直面信息財(cái)產(chǎn)及其交易，不能假以其他權(quán)利制度，如物權(quán)保護(hù)信息財(cái)產(chǎn)，否則，最終將導(dǎo)致傳統(tǒng)物權(quán)法的混亂和崩潰。

（二）美國(guó)UNCITA的規(guī)定及其評(píng)述

在信息社會(huì)，數(shù)字技術(shù)改變了信息的存在方式，信息擺脫了紙面介質(zhì)，得以借助電、磁、光等載體存在，這使信息可以直接被計(jì)算機(jī)處理。能夠?yàn)橛?jì)算機(jī)處理的信息，稱(chēng)為計(jì)算機(jī)信息。隨著互聯(lián)網(wǎng)的普遍應(yīng)用，計(jì)算機(jī)信息交易開(kāi)始得以借助網(wǎng)絡(luò)而大規(guī)模開(kāi)展。于是， 美國(guó)UCITA關(guān)注的焦點(diǎn)是如何促進(jìn)信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，主要目的是構(gòu)建一整套清晰的調(diào)整計(jì)算機(jī)信息交易的法律體系，生成、修改、轉(zhuǎn)移或許可計(jì)算機(jī)信息的協(xié)議是美國(guó)UCITA的唯一調(diào)整對(duì)象。美國(guó)UNCITA起草人Nimmer 和Ring解釋道：如果一個(gè)合同涉及計(jì)算機(jī)信息和其它的東西，UCITA只適用于交易中涉及的計(jì)算機(jī)信息的部分，除非獲取計(jì)算機(jī)信息是交易的主要目的。[4]UCITA第一次在立法上確立了“計(jì)算機(jī)信息（Computer information）”的法律概念。該法第102條規(guī)定，“計(jì)算機(jī)信息”是指利用計(jì)算機(jī)生成的，或者可供計(jì)算機(jī)使用和處理的電子信息，包括信息的拷貝和與信息拷貝有關(guān)的文檔。[5]該條第（36）款從進(jìn)一步把握計(jì)算機(jī)信息的內(nèi)涵的角度出發(fā)，對(duì)“信息”的進(jìn)行了界定：“信息”是數(shù)據(jù)、文本、圖像、聲音、計(jì)算機(jī)集成電路布圖或計(jì)算機(jī)程序，以及它們的集合。為了區(qū)分信息和知識(shí)，該條第（39）款規(guī)定：知識(shí)“是對(duì)事實(shí)的實(shí)質(zhì)性理解”。美國(guó)UCITA關(guān)于計(jì)算機(jī)信息的概念和界定，不僅給信息贏得了一個(gè)明確的法律身份和獨(dú)立的客體地位，而且也厘清了我國(guó)學(xué)界長(zhǎng)期以來(lái)爭(zhēng)論不休的“信息”和“知識(shí)”的關(guān)系。

美國(guó)UNCITA明確了信息財(cái)產(chǎn)作為一種獨(dú)立的民事法律關(guān)系客體的法律地位，是針對(duì)信息財(cái)產(chǎn)交易的專(zhuān)門(mén)法，形成了信息財(cái)產(chǎn)保護(hù)制度的雛形。美國(guó)UNCITA把信息財(cái)產(chǎn)作為知識(shí)財(cái)產(chǎn)來(lái)看待，并設(shè)計(jì)出和知識(shí)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)相一致的上位權(quán)利——信息產(chǎn)權(quán)（informational rights）來(lái)保護(hù)計(jì)算機(jī)信息。該法名為計(jì)算機(jī)信息交易法，但革命性并不徹底，仍然停滯在知識(shí)產(chǎn)權(quán)和信息產(chǎn)權(quán)層面，而并未實(shí)現(xiàn)權(quán)利設(shè)計(jì)方面的實(shí)質(zhì)性突破，因此還算不上是真正意義上的信息財(cái)產(chǎn)交易法。這或許是該法到目前為止僅在兩個(gè)州獲得通過(guò)的原因之一。

（三）信息財(cái)產(chǎn)的概念界定

信息財(cái)產(chǎn)是指固定于一定的載體之上，能夠滿足人們生產(chǎn)和生活需要的信息。廣義的信息財(cái)產(chǎn)，應(yīng)該包括紙面信息、電子信息兩大類(lèi)。俄羅斯信息基本法采納的是廣義信息財(cái)產(chǎn)的概念，該法所謂的信息財(cái)產(chǎn)是一切文件信息，不僅包括計(jì)算機(jī)信息而且包括紙面信息。也就是說(shuō)，按照俄羅斯信息基本法的觀念，信息財(cái)產(chǎn)應(yīng)包括計(jì)算機(jī)信息，計(jì)算機(jī)信息是信息財(cái)產(chǎn)的下位概念。狹義的信息財(cái)產(chǎn)僅指計(jì)算機(jī)信息，這是美國(guó)UNCITA采納的概念，美國(guó)UNCITA僅僅針對(duì)計(jì)算機(jī)信息進(jìn)行了立法，采取了狹義的信息財(cái)產(chǎn)概念。

我認(rèn)為，當(dāng)前，最典型的信息財(cái)產(chǎn)是計(jì)算機(jī)信息，而非紙面信息。因此，筆者采納狹義的概念，在無(wú)特別說(shuō)明的情況下，將計(jì)算機(jī)信息和信息財(cái)產(chǎn)等同使用。理由如下：計(jì)算機(jī)信息又可以分為有物質(zhì)載體的計(jì)算機(jī)信息，如光盤(pán)，和無(wú)物質(zhì)載體的計(jì)算機(jī)信息，如網(wǎng)絡(luò)傳遞的計(jì)算機(jī)信息。由于當(dāng)代信息的儲(chǔ)存和分析主要是通過(guò)電子方式進(jìn)行，加之紙面信息和有物質(zhì)載體的電子信息已經(jīng)由“物權(quán)”進(jìn)行了保護(hù)，因此，筆者主張狹義的信息財(cái)產(chǎn)觀念，認(rèn)為信息財(cái)產(chǎn)應(yīng)限于無(wú)物質(zhì)載體的、直接可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳遞的計(jì)算機(jī)信息。根據(jù)美國(guó)UNCITA的規(guī)定，計(jì)算機(jī)信息是指利用計(jì)算機(jī)生成的或者可供計(jì)算機(jī)處理的電子信息以及相關(guān)拷貝和文檔。信息財(cái)產(chǎn)是一種新類(lèi)型民事法律關(guān)系的客體，具有法律上的確定性和獨(dú)立性，是一種獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)形式。目前，信息財(cái)產(chǎn)（計(jì)算機(jī)信息）卻處于權(quán)利空白地帶：既不能受到物權(quán)法保護(hù)，又不能受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)。在此背景下，美國(guó)UCITA確立了信息產(chǎn)權(quán)法律制度。但美國(guó)UNCITA確立的信息產(chǎn)權(quán)制度真能解決信息財(cái)產(chǎn)（計(jì)算機(jī)信息）的權(quán)屬問(wèn)題嗎？從該法的立法宗旨和條文中的具體規(guī)定可以看出，這里的“信息產(chǎn)權(quán)”的核心仍然是知識(shí)產(chǎn)權(quán)。然而，信息財(cái)產(chǎn)（計(jì)算機(jī)信息）是一項(xiàng)獨(dú)立的新類(lèi)型財(cái)產(chǎn)，既不是物權(quán)的客體，也不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，是一項(xiàng)新的權(quán)利客體，其上的權(quán)利筆者稱(chēng)為信息財(cái)產(chǎn)權(quán)。

信息財(cái)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利內(nèi)容是權(quán)利人對(duì)特定信息財(cái)產(chǎn)的獨(dú)占使用權(quán)。在法律無(wú)特別規(guī)定的情況下，信息財(cái)產(chǎn)權(quán)應(yīng)適用或準(zhǔn)用民法關(guān)于物權(quán)的一般規(guī)定。信息財(cái)產(chǎn)權(quán)與物權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成信息社會(huì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的三大組成部分。

二、信息財(cái)產(chǎn)的法律特征

信息財(cái)產(chǎn)作為一類(lèi)新的財(cái)產(chǎn)客體，應(yīng)具備以下法律特征。

（一）確定性

信息法上，信息的確定性主要是指信息可以再現(xiàn)，可以反復(fù)調(diào)取使用的特性。在哲學(xué)領(lǐng)域，人們一般認(rèn)為信息具有以下特征：（1）客觀性?？陀^性是指信息是物質(zhì)間相互作用造成的客觀存在。（2）基本性?；拘灾R(shí)信息是物質(zhì)的基本屬性。（3）測(cè)量性。測(cè)量性是指信息代表著一種測(cè)量指標(biāo)或體系。（4）流動(dòng)性。流動(dòng)性是指物質(zhì)間的相互作用可導(dǎo)致信息的流動(dòng)。（5）普遍性。普遍性是指信息是物質(zhì)的普遍屬性和基本屬性。

法律意義上的確定性來(lái)源于哲學(xué)領(lǐng)域的測(cè)量性。進(jìn)入法律領(lǐng)域的信息必須是可確定的，這是信息的確定性特征。所謂“確定性”是指將信息依附于一定的載體（包括電子的和非電子的）使其得以再現(xiàn)。俄羅斯學(xué)者觀念中的“有組織形式”的信息，就是一種主要的可以確定的信息。

確定性特征的法律意義在于不能確定的信息，無(wú)法反復(fù)使用，不能成為資源意義上的信息。沒(méi)有載體的信息，如口頭信息，是不能再現(xiàn)的，不可以作為資源來(lái)儲(chǔ)存的。因而，不能進(jìn)入信息法領(lǐng)域。

（二）可控制性

信息法上，信息財(cái)產(chǎn)的可控制性是指信息因依附于一定的載體得以固定并可被支配的特性。信息財(cái)產(chǎn)是信息財(cái)產(chǎn)法的客體，但絕不僅僅屬于信息法的范疇，至少合同法中關(guān)于技術(shù)咨詢(xún)合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同就是以特定信息為客體的。

從一般的法律意義講，信息滿足“可控制性”主要有以下幾種方式：

第一，信息因依附于一定的載體得以固定，從而具有可控制性。信息可以通過(guò)載體，包括電子載體和非電子載體，固定下來(lái)，滿足法律保護(hù)的確定性要求。非電子載體多表現(xiàn)為紙張，但并不以紙張為限。電子載體包括“電子手段、光學(xué)手段或類(lèi)似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真”[6]。

第二，依附于一定的行為得以固定，從而具有可控制性。信息可以通過(guò)一定的行為得以確定，最主要的是合同行為。如果信息為合同的標(biāo)的，對(duì)我們而言信息就構(gòu)成了確定性的信息。這種信息得以確定化的標(biāo)準(zhǔn)，其實(shí)在傳統(tǒng)的合同法領(lǐng)域中早有規(guī)定，其具體體現(xiàn)就是技術(shù)咨詢(xún)合同。技術(shù)咨詢(xún)合同是指當(dāng)事人雙方約定，咨詢(xún)方運(yùn)用自己所擁有的專(zhuān)業(yè)知識(shí)、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和信息為委托方完成咨詢(xún)報(bào)告、解答技術(shù)咨詢(xún)、提供決策的信息的工作，委托方向咨詢(xún)方支付報(bào)酬的合同。傳統(tǒng)民法以“可能”、“適法”和“確定”為判斷合同標(biāo)的是否有效的要件[7]?？墒?，技術(shù)咨詢(xún)服務(wù)合同項(xiàng)下的、由咨詢(xún)方提供的“信息”在合同成立時(shí)尚未產(chǎn)生，并且將來(lái)產(chǎn)生時(shí)有可能完全達(dá)到合同要求，有可能部分達(dá)到，也有可能不能達(dá)到，甚至?xí)o委托方造成損失。也就是說(shuō)，技術(shù)咨詢(xún)服務(wù)合同的標(biāo)的具有一定的變化性。但是，并沒(méi)有哪一國(guó)的法律因技術(shù)咨詢(xún)服務(wù)合同的標(biāo)的變化性而否定其確定性從而否定技術(shù)咨詢(xún)服務(wù)合同的效力。分析其原因，就是傳統(tǒng)合同法將此種變化性認(rèn)定為“確定性”。所以，有學(xué)者提出，“在信息契約里，只要信息被契約特定為給付的標(biāo)的，它便得到一種界定，成為契約的對(duì)象?！盵8]

然而，信息法上要求的可控制性比其他法律上對(duì)信息的可控制性要求更為苛刻，因?yàn)樾畔⒎ㄊ前研畔⒆鳛橐环N資源對(duì)待的，因此只有固定于載體之上的信息才能成為信息法的客體。而從信息法的角度上的可控制性，僅指第一種情況，信息因依附于一定的載體得以固定的情況。俄羅斯信息基本法第2條規(guī)定，“文件信息是指具有識(shí)別標(biāo)志的固化于物質(zhì)載體上的信息?！盵9]“固化于物質(zhì)載體上”，就是可控制性要求的反映。未固化于物質(zhì)載體之上，而是通過(guò)技術(shù)手段可以暫時(shí)得到的，不能認(rèn)為滿足可控制性要件。如電視機(jī)播出的電視節(jié)目，雖然通過(guò)電視表現(xiàn)了出來(lái)，但是為固定在電視之上，并且不能重復(fù)提取使用，因此，不認(rèn)為構(gòu)成可控制性。

可控制性特征的法律意義在于不能控制的東西不能成為財(cái)產(chǎn)權(quán)的客體（但可能成為債權(quán)的客體）。信息成為信息法保護(hù)的客體，必須能為人所支配。不能為人所控制的東西，例如消失的靈感，無(wú)法再現(xiàn)的信息，盡管可能有巨大的價(jià)值，但不能成為信息法上的信息。信息和民法上的物不同，它要滿足可為支配的法律條件，就必須得以確定，也就是說(shuō)信息的可控制性特征和確定性特征具有一致性。

（三）獨(dú)立性

信息法上，信息財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性主要是指信息與認(rèn)識(shí)對(duì)象和認(rèn)識(shí)主體相分離并獨(dú)立成為一體的特性。信息的獨(dú)立性有兩層含義。第一層含義是指既和認(rèn)識(shí)對(duì)象相分離，又獨(dú)立于認(rèn)識(shí)主體之外的特性。信息是人對(duì)自身及其外部世界的認(rèn)識(shí)的表達(dá)，存在于人和外部世界之外，這是哲學(xué)上講的信息的客觀性。第二層含義是指信息必須是獨(dú)立成為一體。所謂獨(dú)立成為一體，是指信息應(yīng)能獨(dú)立地滿足人們生產(chǎn)、生活的需要。在社會(huì)實(shí)踐中，信息能否獨(dú)立滿足人們的需要，應(yīng)根據(jù)社會(huì)實(shí)踐的具體情形確定。

獨(dú)立性的法律意義在于，信息可為財(cái)產(chǎn)權(quán)的客體，并且一個(gè)獨(dú)立的信息財(cái)產(chǎn)之上，存在一個(gè)獨(dú)立的信息財(cái)產(chǎn)權(quán)。

（四）價(jià)值性

信息法上，信息財(cái)產(chǎn)的價(jià)值性是指能滿足人的生產(chǎn)和生活需要的屬性。信息能滿足人的需要，也就是說(shuō)信息必須對(duì)人有用，就是有價(jià)值。這種價(jià)值，既包含了經(jīng)濟(jì)利益，也包含了精神利益。計(jì)算機(jī)軟件作為計(jì)算機(jī)信息的一種，體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)利益，而個(gè)人信息則體現(xiàn)了精神利益。信息是人類(lèi)認(rèn)識(shí)自身和外部世界的一種表達(dá)，只要它具有能滿足人的需要的屬性，就可以成為信息法上的信息，對(duì)它的收集、儲(chǔ)存和利用就應(yīng)受到法律的規(guī)制。

價(jià)值性的法律意義在于，它將法律上保護(hù)的信息與閑言碎語(yǔ)區(qū)分開(kāi)來(lái)。

（五）稀缺性

信息法上，信息財(cái)產(chǎn)的稀缺性是指相對(duì)于人類(lèi)的需要而言，信息總是少于人們能免費(fèi)或自由取用的數(shù)量的情形。

并非一切能滿足人的需要的信息都必然能成為信息法上的信息。一般性的閑言碎語(yǔ)不能進(jìn)入法律的領(lǐng)域，除了它不具有滿足法律保護(hù)的價(jià)值性要求外，實(shí)質(zhì)原因是它不具有稀缺性。雖然一般性的閑言碎語(yǔ)對(duì)于生活而言也有其特殊的價(jià)值，比如對(duì)人的寬慰等，雖然它很有用，但因?yàn)樗痪哂邢∪毙?，因此不是信息法的客體。一般性的閑言碎語(yǔ)，比如人們一般性的聊天內(nèi)容、一般性的建議和“流言蜚語(yǔ)”，這些信息人們可以自由使用，處于公共領(lǐng)域（public domain），象陽(yáng)光和空氣一樣，不受法律保護(hù)。

稀缺性的法律意義在于，信息僅具有價(jià)值性仍不能成為信息財(cái)產(chǎn)，還必須滿足稀缺性要件。正因?yàn)樾畔⒇?cái)產(chǎn)存在稀缺性這一特性，才需要研究如何最有效配置，才需要通過(guò)法律制度加以保障。

注釋:

[1][日]北川善太郎著：《網(wǎng)上信息、著作權(quán)與契約》，渠濤譯，載《外國(guó)法譯評(píng)》1998年第3期。

[2] See Raymond T. Nimmer， Intangibles Contracts: Thoughts of Hubs， Spokes， and Reinvigorating Article 2， 35 Wm. & Mary L. Rev. 1337， 1337-38 (1994).

[3] See generally， U.C.I.T.A.， Prefatory Note

[4]See Carlyle C. Ring， Jr. & Ray Nimmer， Series of Papers on UCITA Issues *11 (1999)， at ucitaonline.com/docs/q&apmx.html.

[5]See U.N.C.I.T.A.102(a) (10).

[6]參見(jiàn)《聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)電子商務(wù)示范法》第2條（a）項(xiàng)。

[7]參見(jiàn)林誠(chéng)二：《民法債編總論》，瑞興股份有限公司2000年版，第378-379頁(yè)。

第8篇：電子合同的法律特征范文

關(guān)鍵詞電子簽名證據(jù)證據(jù)屬性審查判斷

一、電子簽名證據(jù)概述

根據(jù)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子簽名示范法》第二條中的規(guī)定,電子簽名是指“以電子形式表現(xiàn)的數(shù)據(jù),該數(shù)據(jù)在一段數(shù)據(jù)信息之中或附著于或與一段數(shù)據(jù)信息有邏輯上的聯(lián)系,該數(shù)據(jù)可以用來(lái)確定簽名人與數(shù)據(jù)信息的聯(lián)系并且可以表明簽名人對(duì)數(shù)據(jù)信息中的信息的同意。”我國(guó)在《電子簽名法》第二條第一款中對(duì)電子簽名也進(jìn)行了規(guī)定:“本法所稱(chēng)電子簽名,是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)?！?/p>

綜上所述,我們可以這樣認(rèn)為,電子簽名是在電子數(shù)據(jù)交換中,附屬于數(shù)據(jù)電文中,以電子形式以表明簽名人身份的數(shù)據(jù)。當(dāng)今理論界又把電子簽名有分為廣義的電子簽名和狹義的電子簽名。廣義的電子簽名的定義可以簡(jiǎn)單的分解成以下幾點(diǎn):一是電子簽名是以電子形式存在的;二是電子簽名能確認(rèn)電子合同的內(nèi)容;三是當(dāng)事人通過(guò)電子簽名表明其身份,并表明接受合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù),繼之表明愿意承擔(dān)可能產(chǎn)生的合同責(zé)任;狹義的電子簽名則是指利用特定的加密算法而進(jìn)行的簽名,通常是指數(shù)字簽名。

二、電子簽名證據(jù)的種類(lèi)

1.數(shù)字簽名(DigitalSignature),即狹義的電子簽名,是以特定的電子簽名技術(shù)所進(jìn)行的簽名。如前所述,數(shù)字簽名是電子簽名的一種,這種觀點(diǎn)被廣泛的學(xué)者所認(rèn)可,一般是指以非對(duì)稱(chēng)加密技術(shù)所進(jìn)行的電子簽名。它是電子商務(wù)活動(dòng)中使用最為普遍的電子簽名方式。此外,通過(guò)動(dòng)態(tài)簽名的識(shí)別,也可以使個(gè)人身份與其簽名發(fā)生特定的聯(lián)系。

2.生物特征簽名(SignatureByBiometries),是指籍由使用者的指紋、聲波、視網(wǎng)膜紋等生理特征作為辨識(shí)的根據(jù),而達(dá)到鑒別作用的簽名。它是與用戶個(gè)人生理特征相聯(lián)系的。

三、電子簽名證據(jù)進(jìn)行審查判斷的方法

(一)電子簽名證據(jù)收集主體的審查

審查判斷電子簽名的收集主體是否適格問(wèn)題是程序?qū)彶榈氖滓襟E。對(duì)電子簽名證據(jù)進(jìn)行收集和保全的主體都應(yīng)當(dāng)是特定的,不具備法律規(guī)定主體資格的機(jī)關(guān)和個(gè)人將會(huì)否定其證據(jù)資格。在此需要注意的是,除法律規(guī)定之外,需要認(rèn)證方能授予的主體資格一般需要具有相關(guān)資格的主體出具相應(yīng)的證明。此外,由于電子簽名其特殊的證據(jù)特征,這就要求對(duì)我們電子簽名證據(jù)進(jìn)行收集的個(gè)人進(jìn)行審查時(shí),不僅要看其是否具有相關(guān)的身份資格,而且要審查判斷其是否掌握收集電子簽名證據(jù)的相關(guān)技術(shù)。若身份適格但是缺乏相應(yīng)的技術(shù),我們可以認(rèn)定其不具有證據(jù)收集主體資格。

(二)電子簽名證據(jù)能力的審查

證據(jù)能力,又稱(chēng)為證據(jù)資格,“是指證據(jù)材料能夠作為證據(jù)使用而在法律上享有正當(dāng)性。通常情況下,必須同時(shí)具備真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性等的證據(jù)才具有證據(jù)能力?！睂?duì)電子簽名證據(jù)的證據(jù)能力進(jìn)行審查,也就是對(duì)其是否滿足作為證據(jù)使用條件進(jìn)行審查。我國(guó)《電子簽名法》第三條規(guī)定:“當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū),不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力”;第四條規(guī)定:“可靠地電子簽名與手寫(xiě)或者蓋章具有同等的法律效力”;第七條規(guī)定:“數(shù)據(jù)電文不得僅因?yàn)槠涫且噪娮印⒐鈱W(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者存儲(chǔ)而被拒絕作為證據(jù)使用?！睆囊陨蠗l文可知,我國(guó)從立法上對(duì)于數(shù)據(jù)電文和電子簽名的證據(jù)能力及證明力給予了肯定。

另外,我國(guó)《電子簽名法》第五條規(guī)定:“符合下列條件的數(shù)據(jù)電文,視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求:(一)能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用;(二)能夠可靠的保證自最初形成時(shí)起,內(nèi)容保持完整,未被更改。”但是,數(shù)據(jù)電文在儲(chǔ)存和經(jīng)行數(shù)據(jù)交換時(shí)發(fā)生形式的變化并不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。上述的規(guī)定表明我國(guó)對(duì)電子簽名證據(jù)的復(fù)印件與原件在功能相同的情況下,具有相同的證明力。

(三)電子簽名證據(jù)來(lái)源的審查

對(duì)電子簽名證據(jù)來(lái)源的審查主要包括以下幾點(diǎn):首先,審查電子簽名證據(jù)是以什么方法、在什么情況下取得的。其次,由于電子簽名證據(jù)是易變的數(shù)字信息,需要可靠的來(lái)源進(jìn)行穩(wěn)定性保障,因此我們對(duì)電子簽名證據(jù)進(jìn)行審查判斷時(shí),要檢驗(yàn)電子簽名證據(jù)的來(lái)源是否客觀真實(shí)。例如,對(duì)生物特征簽名的收集時(shí),我們不僅要利用計(jì)算機(jī)取證技術(shù)進(jìn)行合法的取證,而且要對(duì)取證的對(duì)象的真實(shí)性進(jìn)行逐一的審查。最后,對(duì)未經(jīng)公證的電子簽名證據(jù)的審查,不能因?yàn)槠湮唇?jīng)過(guò)公證機(jī)關(guān)公證而喪失證據(jù)資格。沒(méi)有經(jīng)過(guò)公證機(jī)關(guān)公證的電子簽名證據(jù)只會(huì)導(dǎo)致其證明力下降而非消失。例如EDI中心提供的提單簽發(fā)、傳輸記錄,CA認(rèn)證中心提供的認(rèn)證或公證書(shū)以及其他數(shù)字簽名等就具有較強(qiáng)的來(lái)源可靠性,而沒(méi)有經(jīng)過(guò)這些認(rèn)證的數(shù)據(jù),證據(jù)資格存在一定的瑕疵,但并不因此而失去證據(jù)資格,可以通過(guò)數(shù)據(jù)鑒定進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)。

注釋:

何峰,.論電子證據(jù)的審查與舉證.信息網(wǎng)絡(luò)安全.2010(4).

參考文獻(xiàn):

[1]蘇鳳仙,譚德宏.民事訴訟中電子證據(jù)的審查判斷.遼寧經(jīng)濟(jì)職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào).2003(2).

[2]胡冰.電子簽名證據(jù)問(wèn)題法律研究.山東大學(xué)碩士學(xué)位論文.2006年.

第9篇：電子合同的法律特征范文

（一）中國(guó)電子商務(wù)法律體系的立法原則

由于電子商務(wù)立法調(diào)整的是新型的市場(chǎng)交易方式，因此需要有與以往法律不同的新的立法指導(dǎo)原則。這些原則覆蓋整部法律，目的是使法律具有一定的伸縮性和前瞻性，盡量避免和減少成文法掛萬(wàn)漏一，僵化死板等弊端。

1 功能等效原則。功能等效原則是1996年聯(lián)合國(guó)“電子商業(yè)示范法”提出的，這一原則的出現(xiàn)開(kāi)辟了電子商務(wù)立法的新思路，對(duì)中國(guó)的立法也有很好的借鑒作用。功能等效原則就是在分析有關(guān)傳統(tǒng)紙質(zhì)文件的法律要求的目的和作用的基礎(chǔ)上，使電子商務(wù)技術(shù)能夠滿足這些目的和作用。例如，紙質(zhì)文件的作用包括以下幾個(gè)方面：讓文件可以被所有人識(shí)讀，讓文件可以被復(fù)制；讓文件在一段時(shí)間內(nèi)不會(huì)被改變；通過(guò)簽名方式對(duì)數(shù)據(jù)真實(shí)性進(jìn)行認(rèn)證；讓文件以一種官方和法院可以接受的方式出現(xiàn)。就上述紙質(zhì)文件能起的各種作用而言，電子記錄如果滿足了一系列技術(shù)和法律的要求，就能夠在數(shù)據(jù)的生成、存儲(chǔ)和通訊方面提供與紙質(zhì)文件同等水平的安全保障，甚至在數(shù)據(jù)來(lái)源及內(nèi)容的認(rèn)證方面具有更高的可靠性和速度。

2 法律與專(zhuān)業(yè)技術(shù)相結(jié)合的原則。電子商務(wù)交易的不斷發(fā)展給電子商務(wù)法律體系的構(gòu)建提出了挑戰(zhàn)，電子商務(wù)立法要體現(xiàn)技術(shù)的發(fā)展，同時(shí)又要為技術(shù)發(fā)展提供足夠的空間。在中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)尚不完善、行政力量干預(yù)市場(chǎng)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生的國(guó)家，用法律指定某一技術(shù)作為電子商務(wù)行為有效性依據(jù)的做法是不可取的。但是，電子商務(wù)發(fā)展必須有安全性保障，這就要求法律對(duì)電子商務(wù)行為所采用的技術(shù)至少應(yīng)達(dá)到的功能和最低效果做出詳盡的規(guī)定，即規(guī)定只有使用具有若干技術(shù)性能，能夠達(dá)到一定效果的技術(shù)的行為才是有效的，這樣達(dá)到法律與技術(shù)的有機(jī)結(jié)合，避免了對(duì)特定技術(shù)的指定帶來(lái)的弊害，又維持了電子商務(wù)行為較高程度的確定性和安全性。

3 交易載體無(wú)歧視性原則。對(duì)于交易載體無(wú)歧視性而言，就是指法律對(duì)于無(wú)論是采用何種媒介、形式和通訊手段進(jìn)行的市場(chǎng)交易都采取一視同仁的態(tài)度，不因交易采用的媒介、形式和通訊手段不同而厚此薄彼?；趥鹘y(tǒng)交易形式的法律規(guī)范一般是將書(shū)面形式作為默認(rèn)的交易載體。然而電子形式的交易恰恰是“無(wú)紙”交易，不屬于傳統(tǒng)形式，因而無(wú)法享有法律給予紙質(zhì)媒體的地位和待遇。電子商務(wù)立法就是要改變這一狀況，不論采用何種載體進(jìn)行交易，都應(yīng)得到法律的認(rèn)可。

（二）電子商務(wù)立法調(diào)整的核心內(nèi)容―――電子合同關(guān)系

電子商務(wù)雖然是個(gè)含義廣泛的概念，但是它的核心內(nèi)容仍然是“商務(wù)”，即主要以合同形式表現(xiàn)的交易活動(dòng)。因此，合同關(guān)系成了電子商務(wù)立法調(diào)整的核心內(nèi)容。在1999―2000年，北京市海淀區(qū)法院審理了一起因網(wǎng)上拍賣(mài)引起的合同糾紛案，成為中國(guó)“網(wǎng)上拍賣(mài)第一案”。由于這是一起有關(guān)數(shù)據(jù)電文的電子合同糾紛，中國(guó)目前缺少相應(yīng)的法規(guī)，給法院處理這類(lèi)案子造成困難。法院雖直接依據(jù)《拍賣(mài)法》判案，而實(shí)際上本案的核心仍然是買(mǎi)賣(mài)合同成立問(wèn)題，也就是電子合同的有效性，即法律地位問(wèn)題，同時(shí)也涉及了電子合同的生效要件等其他方面。由于電子合同采用數(shù)據(jù)電文形式進(jìn)行信息的通訊和存儲(chǔ)，合同法律制度必須進(jìn)行一系列相應(yīng)的調(diào)整和變革。電子合同載體的“無(wú)紙化”與訂立過(guò)程的“數(shù)字化”都對(duì)傳統(tǒng)合同法產(chǎn)生了一定的沖擊，但是，判斷合同有效性的基本標(biāo)準(zhǔn)并未改變。因此，在必要的技術(shù)保障下，配合全方位的網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，法律完全可以在“非歧視原則”的基礎(chǔ)上，賦予電子商務(wù)合同充分的有效性，以改善網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的法律環(huán)境。

1 電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的信息披露義務(wù)。電子通訊技術(shù)讓所有經(jīng)營(yíng)者都有機(jī)會(huì)面對(duì)全球的市場(chǎng)，使交易過(guò)程變得方便、快捷，這是電子商務(wù)的優(yōu)勢(shì)。但是，如果電子商務(wù)的經(jīng)營(yíng)者利用虛擬技術(shù)的特點(diǎn)，隱身于電子手段之中，把自身的義務(wù)和責(zé)任也虛擬了，那就毀掉了一切交易的信用基礎(chǔ)。電子合同的訂立，依賴(lài)于人們對(duì)其的認(rèn)可程度。假使消費(fèi)者交易的風(fēng)險(xiǎn)疑慮重重，擔(dān)心成交之后收不到貨物，擔(dān)心商品的質(zhì)量問(wèn)題，擔(dān)心發(fā)生糾紛上訴無(wú)門(mén)，更擔(dān)心經(jīng)營(yíng)者口是心非，卷走貨款……那么即使電子商務(wù)被炒的再熱，網(wǎng)絡(luò)廣告做的再好，網(wǎng)上拍賣(mài)再絢麗繽紛，消費(fèi)者也只是會(huì)把電子商務(wù)當(dāng)作一道迷人的風(fēng)景，不會(huì)真正付出。因此，要奠定其信用基礎(chǔ)，經(jīng)營(yíng)者的信息就顯得尤為重要。

2 電子合同中的簽字與蓋章。對(duì)于合同書(shū)形式而言，簽字或蓋章是合同成立的法定形式要求，而對(duì)于數(shù)據(jù)電文等其它書(shū)面形式，雖然《合同法》未作強(qiáng)制性要求，但是縱觀全球電子簽名已經(jīng)成為網(wǎng)上交易的安全與信用的保障。由于中國(guó)尚未正式承認(rèn)電子簽名的效力，也沒(méi)有建立起電子簽名的認(rèn)證制度，當(dāng)事人即使采用了電子簽名也難以達(dá)到適當(dāng)和可靠的安全程度，因此中國(guó)《合同法》建議，采用數(shù)據(jù)電文形式的合同在成立之前，當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書(shū)，簽訂確認(rèn)書(shū)后合同再成立。然而，所謂簽訂確認(rèn)書(shū)的方法顯然屬權(quán)宜之計(jì)。當(dāng)事人在以電子合同達(dá)成協(xié)議之后，又要采用傳統(tǒng)的書(shū)面形式，這等于給新技術(shù)加了一頂舊帽子，違背了電子商務(wù)的發(fā)展潮流。

3 電子合同的生效要件。合同是通過(guò)要約和承諾的方式訂立的，即一方面對(duì)方提出訂立合同的意思表示（要約），對(duì)方表示同意（承諾），合同就告成立。要約在到達(dá)對(duì)方即要約生效，而通過(guò)因特網(wǎng)訂立合同時(shí)，要約是通過(guò)特定的系統(tǒng)進(jìn)行接受的，因此，其接受或者到達(dá)具有特殊性。電子合同這一新事物的出現(xiàn)，使中國(guó)現(xiàn)有的法律（主要指“合同法”）顯得相形見(jiàn)絀。中國(guó)《合同法》雖然對(duì)電子合同做出了一些基本的規(guī)定，但是有關(guān)電子合同的生效要件等具體規(guī)則尚未確定，這正是中國(guó)未來(lái)電子商務(wù)立法需要解決的一大核心問(wèn)題。當(dāng)然《合同法》不是專(zhuān)門(mén)調(diào)整電子合同關(guān)系的法律，有關(guān)的法律規(guī)范比較粗疏、簡(jiǎn)略在所難免，這也正說(shuō)明中國(guó)需要一部專(zhuān)門(mén)的電子商務(wù)法，將電子交易真正納入中國(guó)法律規(guī)范體系之中。

二、中國(guó)電子商務(wù)立法所涉及的其它領(lǐng)域

（一）電子商務(wù)立法挑戰(zhàn)現(xiàn)行稅收制度

1 當(dāng)前存在的稅收問(wèn)題。（1）沖擊傳統(tǒng)國(guó)際稅收。首先，國(guó)際稅收管轄權(quán)問(wèn)題，來(lái)源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)的沖突是電子商務(wù)課稅的核心問(wèn)題。發(fā)達(dá)國(guó)家如美國(guó)強(qiáng)調(diào)居民稅收管轄權(quán)，而發(fā)展中國(guó)家由于收入多來(lái)自國(guó)內(nèi)，所以強(qiáng)調(diào)地域稅收管轄權(quán)。電子商務(wù)的發(fā)展使各國(guó)對(duì)所得來(lái)源地的判定發(fā)生爭(zhēng)議，互聯(lián)網(wǎng)的遠(yuǎn)程特性給行使地域稅收管轄?zhēng)?lái)了困難。其次是常設(shè)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定。常設(shè)機(jī)構(gòu)指一個(gè)企業(yè)進(jìn)行全部或部分營(yíng)業(yè)的固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所。在因特網(wǎng)上，傳統(tǒng)常設(shè)機(jī)構(gòu)概念“有形存在”的標(biāo)準(zhǔn)幾乎不再適用。（2）沖擊著傳統(tǒng)稅收征管。在電子商務(wù)環(huán)境下，產(chǎn)品和服務(wù)分類(lèi)的模糊、常設(shè)機(jī)構(gòu)認(rèn)定困難、交易地不明確等問(wèn)題給稅收政策帶來(lái)不少?zèng)_擊，所得稅、流轉(zhuǎn)稅、關(guān)稅的征管問(wèn)題，也使得稅收當(dāng)局難以控制，使得依法納稅變得蒼白無(wú)力。

2 加強(qiáng)電子商務(wù)稅收征管的對(duì)策。針對(duì)電子商務(wù)所帶來(lái)的稅收問(wèn)題，借鑒國(guó)際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合中國(guó)實(shí)際情況，輔助于管理手段來(lái)實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)稅收的立法功能?？蓢L試采用如下對(duì)策：（1）建立專(zhuān)門(mén)的電子商務(wù)稅務(wù)登記制度。即納稅人在辦理上網(wǎng)交易手續(xù)后必須到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理電子商務(wù)的稅務(wù)登記，首先由納稅人申請(qǐng)辦理電子商務(wù)的稅務(wù)登記，填報(bào)《申請(qǐng)電子商務(wù)登記報(bào)告書(shū)》，并提供網(wǎng)絡(luò)的有關(guān)材料，特別是計(jì)算機(jī)超級(jí)密碼的鑰匙備份。其次，稅務(wù)機(jī)關(guān)要對(duì)納稅人填報(bào)的有關(guān)事項(xiàng)嚴(yán)格審核，逐一登記，并要注意為納稅人做好保密工作，最好是建立一個(gè)密碼鑰匙管理系統(tǒng)。（2）制定一檔優(yōu)惠稅率，實(shí)行單獨(dú)核算征收。網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易能夠幫助降低成本，提高效率，因此應(yīng)采用優(yōu)惠稅率征稅。但企業(yè)應(yīng)將通過(guò)網(wǎng)絡(luò)提供的服務(wù)、勞務(wù)及產(chǎn)品銷(xiāo)售等業(yè)務(wù)單獨(dú)核算，否則不能享受稅收優(yōu)惠。（3）做好信息的收集、整理和儲(chǔ)存，強(qiáng)化征稅信息管理。對(duì)待電子商務(wù)重點(diǎn)是要加強(qiáng)國(guó)際信息、情報(bào)交流，因?yàn)殡娮由虅?wù)是一個(gè)網(wǎng)絡(luò)化、開(kāi)放化的貿(mào)易方式，單獨(dú)一國(guó)稅務(wù)當(dāng)局很難全面掌握跨國(guó)納稅人的情況。只有通過(guò)各國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)的密切合作，收集來(lái)自世界各國(guó)的信息情報(bào)，才能掌握納稅人分布與世界各國(guó)的站點(diǎn)，特別是開(kāi)設(shè)在避稅地的站點(diǎn)，以防上網(wǎng)企業(yè)偷逃稅款。（4）完善現(xiàn)行稅法，補(bǔ)充有關(guān)對(duì)電子商務(wù)的稅收條款。在制定稅收條款時(shí)，考慮到中國(guó)仍屬于發(fā)展中國(guó)家，為維護(hù)國(guó)家利益，應(yīng)堅(jiān)持居民管轄權(quán)與地域管轄權(quán)并重的原則，結(jié)合電子商務(wù)的特征，在中國(guó)現(xiàn)行的增值稅、消費(fèi)稅、所得稅、關(guān)稅等條例中補(bǔ)充對(duì)電子商務(wù)征稅的相關(guān)條款。

（二）電子商務(wù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問(wèn)題網(wǎng)上知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)涉及到多個(gè)方面，主要是網(wǎng)上著作權(quán)保護(hù)、商業(yè)標(biāo)識(shí)（商標(biāo)、字號(hào)以及其它標(biāo)識(shí)）保護(hù)等。

1 網(wǎng)上著作權(quán)保護(hù)。在互聯(lián)網(wǎng)上存在著大量的電子文件、電子新聞、電子書(shū)籍以及軟件，這些都被任意下載，無(wú)疑構(gòu)成了對(duì)原著者的著作權(quán)的侵犯。中國(guó)已發(fā)生多起網(wǎng)上著作權(quán)保護(hù)糾紛，如作家王蒙等的作品被他人擅自在網(wǎng)上發(fā)表所引起的糾紛，引起了廣泛關(guān)注；而263首都在線網(wǎng)站與《大學(xué)生》雜志社之間的關(guān)于《考研勝經(jīng)》的著作權(quán)糾紛又再次引起人們的注意，也引起了人們對(duì)修改著作法和網(wǎng)絡(luò)傳播法等的議論。有關(guān)法律人士認(rèn)為，目前中國(guó)網(wǎng)站及上網(wǎng)人數(shù)迅猛增長(zhǎng)，而有關(guān)法律卻是空白，更沒(méi)有詳細(xì)的網(wǎng)絡(luò)傳播法。針對(duì)本案就如何對(duì)網(wǎng)站進(jìn)行管理，網(wǎng)站如何管理個(gè)人主頁(yè)、個(gè)人主頁(yè)出現(xiàn)侵權(quán)行為時(shí)網(wǎng)站是否承擔(dān)連帶責(zé)任等，都需要法律做出規(guī)定。

2 網(wǎng)上域名與商標(biāo)沖突的問(wèn)題。在國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)上從事電子商務(wù)就不能不注冊(cè)域名。1995年下半年國(guó)外出現(xiàn)了大量將注冊(cè)商標(biāo)在先注為域名的案件，身處世界一體化潮流中的中國(guó)亦未幸免，1996年，大量國(guó)內(nèi)企業(yè)的商標(biāo)被他人搶先注冊(cè)為域名。而近兩年來(lái)，伴隨著電子商務(wù)在中國(guó)的發(fā)展，“域名”與“商標(biāo)沖突”日益激烈。完善域名管理體制，解決域名爭(zhēng)端己成燃眉之急。關(guān)于中國(guó)電子商務(wù)立法所引發(fā)的法律問(wèn)題，不僅僅局限于電子合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、稅收等方面，全面解決電子商務(wù)引發(fā)的法律問(wèn)題，并非易事，需要通過(guò)立法和完善現(xiàn)有法律加以規(guī)范并開(kāi)展立法的前瞻性研究。

三、對(duì)中國(guó)電子商務(wù)的立法建議

任何法律的產(chǎn)生，都需要實(shí)踐的檢驗(yàn)。電子商務(wù)在中國(guó)尚處于發(fā)展初期，政府、企業(yè)、社會(huì)組織和大眾對(duì)電子商務(wù)的認(rèn)識(shí)水平受到很大的限制。當(dāng)今中國(guó)已在較大程度上融入了整個(gè)世界之中，電子商務(wù)在全球推進(jìn)的滾滾熱浪也輻射到了中國(guó)。只有加強(qiáng)立法建設(shè)，才能使中國(guó)的電子商務(wù)在良性的環(huán)境中茁壯成長(zhǎng)。

（一）籌建權(quán)威、高效的立法機(jī)構(gòu)

電子商務(wù)的立法工作有兩個(gè)特點(diǎn)，一是其涉及的利益廣泛，牽扯到各個(gè)部門(mén)、行業(yè)以及各種當(dāng)事人的利益；二是其中的技術(shù)性較強(qiáng)，特別是有關(guān)計(jì)算機(jī)通訊網(wǎng)絡(luò)方面，諸如電子加密、認(rèn)證等關(guān)鍵性問(wèn)題，都不是普通法律學(xué)家所能透徹理解的。有鑒于此，需要由國(guó)家立法機(jī)關(guān)組織相關(guān)專(zhuān)家共同參與、相互配合，既要照顧社會(huì)各方面的利益需求，又要考慮到電子商務(wù)的技術(shù)性特點(diǎn)。具體而言，應(yīng)改變以往由立法機(jī)關(guān)授權(quán)某一個(gè)行政部門(mén)組織立法的狀況。立法機(jī)構(gòu)應(yīng)在體現(xiàn)電子商務(wù)法技術(shù)性特點(diǎn)的前提下，盡量反映各方面的利益與要求，以便充分順應(yīng)電子商務(wù)活動(dòng)的規(guī)律，使之真正成為電子商務(wù)的“促進(jìn)法”，有利于電子商務(wù)在中國(guó)的發(fā)展。

（二）組織力量、結(jié)合電子商務(wù)的客觀需要，清理、修改阻礙電子商務(wù)發(fā)展的法律、法規(guī)

電子商務(wù)法的制定，從形式上看可能僅僅是一部法律或法律的出臺(tái)，但無(wú)論是制定法律、還是修改，實(shí)際上都是牽一發(fā)而動(dòng)全身的工作。目前，中國(guó)法律中，與電子商務(wù)相關(guān)的有《刑法》、《合同法》、《著作權(quán)法》、《稅法》等。在這些法律中，可以適當(dāng)增加對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的處罰條款；增加對(duì)網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)保護(hù)的條款；在數(shù)字簽名、身份認(rèn)證、合同的格式以及對(duì)稅收的征管等相關(guān)方面可以適當(dāng)加以明確、補(bǔ)充和完善。從法理解度講，當(dāng)前的電子商務(wù)立法工作應(yīng)體現(xiàn)在“破與立”兩個(gè)方面，既要按照電子商務(wù)活動(dòng)的特點(diǎn)，制定與之相應(yīng)的法律制度，又要消除、修改原有法律體系中不適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的規(guī)范。

（三）積極推進(jìn)中國(guó)自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)軟件系統(tǒng)的開(kāi)發(fā)與應(yīng)用，為相關(guān)法律的制定提供硬件基礎(chǔ)

自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)軟件是發(fā)展中國(guó)電子商務(wù)的基礎(chǔ)，對(duì)電子商務(wù)的安全性、保密性具有決定性作用。在發(fā)展中國(guó)電子商務(wù)的過(guò)程中，政府要鼓勵(lì)自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)軟件的開(kāi)發(fā)與應(yīng)用，建立相關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，為電子商務(wù)立法提供保障。

（四）充分利用國(guó)際資源，借鑒學(xué)習(xí)外國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)，注意與國(guó)際接軌

由于互聯(lián)網(wǎng)突破了時(shí)空限制，使得電子商務(wù)法本身又是有關(guān)交易形式的基本規(guī)范，它對(duì)電子商務(wù)交易的運(yùn)行，猶如國(guó)際通用協(xié)議一樣，具有國(guó)際通用性。聯(lián)合國(guó)早在1996年就制定了《電子商業(yè)示范法》已經(jīng)有了多年的實(shí)踐檢驗(yàn)。在不影響中國(guó)的利益前提下，盡量向國(guó)際規(guī)則靠攏，使得中國(guó)電子商務(wù)方法從一開(kāi)始就能和國(guó)際規(guī)則接軌，避免走彎路。

（五）電子商務(wù)立法要適合中國(guó)的國(guó)情

由于電子商務(wù)法是調(diào)整中國(guó)電子商務(wù)活動(dòng)法律，所以其大前提必須是要符合中國(guó)國(guó)情。而中國(guó)現(xiàn)階段工業(yè)化尚未實(shí)現(xiàn)；互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，無(wú)論是用戶數(shù)，網(wǎng)絡(luò)普及率還是網(wǎng)絡(luò)規(guī)模與應(yīng)用，都與發(fā)達(dá)國(guó)家存在較大差距：中國(guó)網(wǎng)絡(luò)業(yè)在資本投放、經(jīng)營(yíng)模式、經(jīng)營(yíng)理念、技術(shù)創(chuàng)新等方面都有很多的問(wèn)題沒(méi)有解決。另外，由于語(yǔ)言上的原因，中文信息資源上網(wǎng)還需付出更大的努力。這些實(shí)際情況都制約著電子商務(wù)的發(fā)展，在立法時(shí)也都應(yīng)該考慮到其中，否則不利于健全法律制度。