電子合同的生效條件精選(九篇)
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第1篇：電子合同的生效條件范文
[關(guān)鍵詞] 國際貿(mào)易；EDI合同；要約；承諾
[中圖分類號] F740 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1006-5024(2007)09-0181-03
[基金項(xiàng)目] 武漢科技學(xué)院基金“外貿(mào)電子合同法律制度研究”(批準(zhǔn)號：20063219)階段性成果
[作者簡介] 呂西萍，武漢科技學(xué)院經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院副教授，研究方向?yàn)閲H商法。(湖北 武漢 430073)
一、EDI合同的概念提出
EDI是electronic data interchange的縮寫，中文稱為“電子數(shù)據(jù)交換”。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會EDI工作組對其所下法律定義為：EDI系指電子計(jì)算機(jī)之間，用某種商定標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子傳輸。EDI的應(yīng)用始于20世紀(jì)60年代，真正發(fā)展是在20世紀(jì)80年代之后，EDI完全改變了傳統(tǒng)的貿(mào)易方式，它的應(yīng)用開創(chuàng)了“無紙貿(mào)易”的新時(shí)代。
由于EDI仍處在不斷發(fā)展中，所以目前國際上還沒有一個(gè)統(tǒng)一的定義。一般解釋為，是企業(yè)之間或交易雙方之間使用一種商定的標(biāo)準(zhǔn)，以從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的電子傳遞方式來處理所涉及的交易或信息數(shù)據(jù)的結(jié)構(gòu)，完成商業(yè)或行政交易事項(xiàng)。在EDI系統(tǒng)里，用EDI傳送信息而處理物品或服務(wù)交易的當(dāng)事人稱EDI交易當(dāng)事人，他們之間將基于一般交易約定中的個(gè)別條款用EDI方式處理約定，依據(jù)這一約定而具體訂立的合同，就是EDI合同。由此，采用EDI方式訂立合同，減少甚至取消了貿(mào)易過程中的紙質(zhì)單證，故稱“無紙貿(mào)易”?，F(xiàn)在EDI方式多用于國際貨物的買賣，美國的100家大企業(yè)中97%應(yīng)用EDI方式進(jìn)行交易，韓國貿(mào)易業(yè)的40%也應(yīng)用EDI方式處理，而隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進(jìn)一步發(fā)展，這種交易方式將在國際貨物買賣中具有舉足輕重的地位。
二、EDI合同訂立中的法律問題
EDI合同的應(yīng)用使以文書為主的交易形式受到挑戰(zhàn)，同時(shí)，傳統(tǒng)的適用于“有紙交易”的法律制度也受到?jīng)_擊，給EDI合同的應(yīng)用帶來了諸多的法律問題。傳統(tǒng)法律制度的有關(guān)規(guī)定對應(yīng)用EDI交易造成一定障礙，因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)以計(jì)算機(jī)儲存為條件，是無形物，容易消失，容易遭受電腦病毒等電腦特有災(zāi)難的侵害而失去效力。同時(shí)，電子數(shù)據(jù)以鍵盤輸入，用磁性介質(zhì)保存，故改動或添加很難留有痕跡。因此，有關(guān)合同的訂立等問題應(yīng)予以重新考慮。
(一)通過EDI方式表示要約的撤回與撤銷問題。要約的撤回是指要約人發(fā)出要約后，在其尚未送達(dá)受約人之前，追回并終止其效力。追回的方法是采用一種更為快速的通訊工具及時(shí)通知對方，使追回的通知同時(shí)或先于要約的通知到達(dá)對方。對此，各國法律規(guī)定是基本一致的，這便是國際上公認(rèn)的“未到可撤”原則。而采用EDI時(shí)，在技術(shù)、系統(tǒng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)的情況下，計(jì)算機(jī)一旦發(fā)出要約，要約的信息便以迅雷不及掩耳之勢送達(dá)對方，發(fā)出與送達(dá)之間幾乎沒有時(shí)間間隔，不存在“未到”的時(shí)間空間，撤回的通知無法先于或同時(shí)與要約送達(dá)，故此，要約撤回的情況無從產(chǎn)生，要約人撤回要約的權(quán)利也就灰飛煙滅。
要約的撤銷是指要約發(fā)出后，已經(jīng)送達(dá)對方，在合同成立之前，終止要約的效力。要約能否撤銷，各國法律尤其是兩大法系存在著很大分歧。
依大陸法系的合同理論，由于“要約的拘束力”，在要約發(fā)生效力以后，要約人不能任意撤銷其要約。因?yàn)槿我獬蜂N會給受要約人造成難以預(yù)料的損失。在不會產(chǎn)生這樣后果的情況下，若要排除該要約的拘束力，要約人必須在要約內(nèi)容中表示隨時(shí)撤回的意思，或說明向不特定者的意思表示或雙方在對話之間未約定承諾期間的，則要約無束力等。而英美普通法認(rèn)為，要約原則上對要約人沒有拘束力，不論要約是否已經(jīng)送達(dá)要約人，要約人在受要約人對要約做出承諾之前普通法，任何時(shí)候都可以撤銷其要約或變更要約的內(nèi)容。但要約人采用簽字蓋印式的要約，有“對價(jià)的支持”的要約除外。英美法對要約可任意撤回或撤銷的原則規(guī)定與現(xiàn)代商業(yè)交易實(shí)踐已不相適應(yīng)，缺乏對受要約人應(yīng)有的保障。有鑒于此，英美兩國都認(rèn)為有必要修改普通法的上述原則。《美國統(tǒng)一商法典》對上述原則已做了修改。根據(jù)該法典的規(guī)定，在貨物買賣中，美國在一定條件下可以承認(rèn)沒有“對價(jià)”的、“確定的要約”，其條件是：①要約人必須是商人；②要約的存續(xù)時(shí)間不超過3個(gè)月；③要約須以書面做成，并由要約人簽字。如果符合上述條件，要約人要受到要約的拘束，即在要約規(guī)定的期限內(nèi)，或者如果要約中沒有規(guī)定期限則在合理的期限內(nèi)，要約人不得撤銷或改變要約。為了化解分歧，謀求統(tǒng)一，《國際貨物買賣合同公約》對此采用了折中做法，它既采用了英美普通法的觀點(diǎn)，又采納了大陸法系的原則?！豆s》第16條規(guī)定：“(1)在未訂立合同之前，要約可以撤銷，如果撤銷的通知于受約人發(fā)出承諾的通知之前送達(dá)受約人。(2)但在下列情況下要約不能撤銷；(a)要約寫明接受要約的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的；或(b)受約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，而且受約人已本著對該項(xiàng)要約的信賴行事。”按這條規(guī)定，在合同成立之前，要約可以撤銷是原則，不能撤銷屬例外。根據(jù)英美法和《公約》，要約人有權(quán)行使撤銷權(quán)，現(xiàn)在的問題是，假定合同適用的準(zhǔn)據(jù)法是英美法或《公約》，用EDI方式發(fā)出要約時(shí)，由于EDI的高速傳遞，幾乎不可能發(fā)生要約人在要約到達(dá)前的撤回問題，即使是要約的撤銷也不容易發(fā)生。依照英美法的契約理論，要約到達(dá)以后，要約人在受要約人承諾之前，仍然有撤銷的可能性。但這樣不利于保護(hù)EDI交易安全，故國際上通常采用要約發(fā)出不得撤回或撤銷的做法，即收件人指定特定計(jì)算機(jī)系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，在該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間內(nèi)，或在未指定特定計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的場合，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的計(jì)算機(jī)的最初時(shí)間以后，EDI的要約不得撤銷。
(二)通過EDI方式表達(dá)承諾的生效問題。根據(jù)合同法理論，承諾生效后，合同即告成立。故承諾生效的時(shí)間決定著合同成立的時(shí)間。但承諾何時(shí)生效，各國爭議很大。
爭論主要在兩大法系之間展開。大陸法國家實(shí)行到達(dá)生效原則(Received the Letter of Acceptance)，而英美法則實(shí)行投郵生效原則(Mail-Box Rule)。
到達(dá)生效是指承諾的信函送達(dá)要約人時(shí)生效。采用這一原則的理論依據(jù)是承諾如同要約一樣也是一種意思表示，當(dāng)要約人知曉這種意思表示時(shí)，受約人才能達(dá)到目的，因此，只有當(dāng)要約人收到承諾的信函時(shí)，才能知悉受約人的意思表示。實(shí)際上，大陸法的這一理論只是它實(shí)行到達(dá)生效原則的表面原因，真正原因是通過約束受約人來平衡要約人與承諾人在承擔(dān)責(zé)任上的公平性。我們知道，大陸法發(fā)盤的前提是實(shí)盤，實(shí)盤一旦發(fā)出并送達(dá)，發(fā)盤人就不得撤銷。這對發(fā)盤人來說是一個(gè)很大的約束，因?yàn)樗袚?dān)發(fā)盤人送達(dá)至收到接受這一段時(shí)間(受盤人考慮接受的時(shí)間、準(zhǔn)備接受的時(shí)間以及接受信函的路途時(shí)間等)的市場風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。有鑒于此，在接受的過程中，則應(yīng)采取對發(fā)盤人放松，對受盤人收緊的辦法，即接受的信函到達(dá)發(fā)盤人時(shí)生效。將接受發(fā)出至送達(dá)這一段時(shí)間的市場風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任留給受盤人承擔(dān)，而且將接受送達(dá)之前，因郵局、電報(bào)局或其他信件引起的將接受通知丟失與延誤的責(zé)任一律交由受盤人承擔(dān)，使受盤人在這一點(diǎn)上受到約束，增加它的風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任。這就在風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任上使發(fā)盤人與受盤人得到一定平衡。
投郵生效是指承諾的信函一經(jīng)投郵，便視為到達(dá)，承諾就立即生效，即使承諾的信函在郵遞途中遺失，也不影響合同的成立。采用這一原則的理論根據(jù)是民法學(xué)上的委托理論，即要約人通過郵局將要約的信函送給承諾人，在這里，要約人以默示的方式指定郵局充當(dāng)他的人，承諾人收到要約信函后，將承諾交給要約人的人就等于交給了你要約人本人。因此，承諾的信函送到人手中，就應(yīng)視為送到要約人手中，即為送達(dá)。其實(shí)，英美法系的這一理論只是它實(shí)行發(fā)信主義原則的托詞，并非真正原因，真正原因是通過縮短發(fā)盤人撤銷發(fā)盤的時(shí)間來調(diào)和發(fā)盤人與受盤人之間的利益沖突。我們知道，英美法由于因守對價(jià)原則，認(rèn)為發(fā)盤人可以不受發(fā)盤約束，在其要約被承諾前，他隨時(shí)都可以撤回或撤銷。這項(xiàng)原則本來對受約人就不利，如果再采取到達(dá)生效原則，就意味著延長了要約人撤銷要約的時(shí)間(從承諾信函發(fā)出至收到一這段時(shí)間)，這對受約人來說如同雪上加霜，更為不利。為了協(xié)調(diào)其中的不公，英美法便采用了投郵生效原則，以此來調(diào)和要約人與受約人之間的利益沖突。
導(dǎo)致英美法實(shí)行投郵生效原則的起因是對價(jià)原則引起的要約可以隨時(shí)撤銷給受約人帶來的不公平性。而在EDI環(huán)境下，受約人的這種不公平性是不存在的，因?yàn)椋旱谝?，要約人很難獲得撤銷要約機(jī)會。要約人只要將發(fā)出要約的計(jì)算機(jī)鍵盤按下，要約人的信息便在少頃之間送達(dá)受約人的計(jì)算機(jī)終端。在EDI完全自動化的狀態(tài)下，收到要約信息的受約人計(jì)算機(jī)便會在極短的時(shí)間內(nèi)處理完整個(gè)程序，自動將承諾的信息反饋到要約人的計(jì)算機(jī)上。這一過程是在自動化、程序化和極短時(shí)間完成的，要約人即使想撤銷要約也難以獲得撤銷的時(shí)間機(jī)會，根本不可能給受約人造成因撤銷要約而帶來不公；第二，受約人沒有時(shí)間為承諾作出準(zhǔn)備而付出代價(jià)。在傳統(tǒng)的投郵生效原則中，受約人收到要約后可能要作一些承諾的準(zhǔn)備工作，比如籌款、備貨或作轉(zhuǎn)售準(zhǔn)備等，待這些工作就緒后，假定要約人撤銷要約，肯定會給受約人造成一些損失。假定再實(shí)行到達(dá)生效原則，承諾的信函發(fā)出去后，在要約人尚未收到前，他突然以更快的方式通知承諾人撤銷要約，這對承諾人造成的損失會更大。這對受約人是不公平的。在EDI環(huán)境下，收到要約的信息后，也許受約人尚不知情，他的計(jì)算機(jī)已經(jīng)做出了承諾，即使他知情，計(jì)算機(jī)也在極短時(shí)間內(nèi)將此處置完結(jié)，受給我難以得到準(zhǔn)備貨源、籌款等時(shí)間機(jī)會，也就不可能給他造成實(shí)際損失。
《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》原則上也采用到達(dá)生效的原則，該《公約》第18條第2款規(guī)定，對要約所做的承諾，應(yīng)于表示同意的通知到達(dá)要約人時(shí)生效。
對于EDI承諾的生效時(shí)間的認(rèn)定，原則上也應(yīng)當(dāng)采取到達(dá)生效，因?yàn)榻?jīng)EDI方式傳遞的要約和承諾之間沒有間隔。實(shí)際上利用EDI方式仍然有一定時(shí)隔，如到達(dá)文件箱后的保存需要一定時(shí)間，在國際外匯市場的金融EDI實(shí)踐上，一分一秒均具有重要意義，因此必須設(shè)定到達(dá)主義的例外。韓國《貿(mào)易處理促進(jìn)法》第15條第2項(xiàng)規(guī)定，受要約方的信息在服務(wù)提供者的電腦文件箱記錄后，“渡過通常運(yùn)行時(shí)所需要的時(shí)間后”被推定已到達(dá)。這即規(guī)定在到達(dá)服務(wù)提供者的電腦文件箱并記錄之前的危險(xiǎn)，均由信息發(fā)送人負(fù)擔(dān)。在這里，關(guān)鍵在于“渡過通常運(yùn)行時(shí)所需的時(shí)間”如何確定。美國實(shí)踐中一直通過EDI的格式合同鼓勵(lì)交易當(dāng)事人每天下午2點(diǎn)到5點(diǎn)調(diào)查自己的電腦文件箱，超過其時(shí)間以后，均被推定為到達(dá)一方當(dāng)事人的文件。我國《合同法》對EDI合同的要約和承諾的生效問題做了明確的規(guī)定?！逗贤ā返?6條第2款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間?！睂τ诔兄Z的生效時(shí)間與要約的生效時(shí)間的確定方法相同?！逗贤ā返?4條進(jìn)一步規(guī)定了EDI承諾生效的地點(diǎn)，“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！庇纱丝梢?，我國合同法中有關(guān)EDI合同要約和承諾的生效的規(guī)定與國際通行做法相同，表明我國立法與國際買賣立法正在逐步接軌。
(三)通過EDI表達(dá)的要約和承諾法律效力的歸屬。根據(jù)合同法的一般理論，合同是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，而且各國法律都規(guī)定合同必須是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，如果意思表示不真實(shí)，或有重大誤解，合同便可能無效或得予撤銷。通過EDI發(fā)出的要約與承諾完全可以在無須人工具體介入的自動控制操作中完成，那么，通過EDI發(fā)出的要約與承諾的法律效力應(yīng)歸屬于何方?
關(guān)于此問題，筆者認(rèn)為應(yīng)歸屬于當(dāng)事人。主要原因在于，計(jì)算機(jī)和EDI系統(tǒng)本身并沒有意識和思維，它不能自主地設(shè)定和完成交易過程，它的自動化操作，始終是在當(dāng)事人的控制下進(jìn)行的。具體來講：第一，采用EDI方式是雙方當(dāng)事人約定的結(jié)果，法律應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的約定。在國際商事活動中，各國法律和有關(guān)國際公約都允許當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則，就簽訂合同的有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行約定，只要其約定不違背法律的基本原則、強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共秩序，便是合法有效的。在EDI條件下，當(dāng)事人在要約前要進(jìn)行磋商，簽訂交換協(xié)議。這便意味著當(dāng)事人事先已約定了采用EDI方式進(jìn)行交易，接受EDI表達(dá)的要約的效力，而要約人此后的每一次要約，僅僅是在其交換協(xié)議指導(dǎo)下進(jìn)行的一個(gè)具體操作。對當(dāng)事人的約定，各國法律是普遍承認(rèn)的；第二，當(dāng)事人要事先編制一個(gè)使他們意志固定化和格式化的程序，并將其輸入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)。這一活動過程，是當(dāng)事人有目的、有意識的活動，完全反映了當(dāng)事人的意志；第三，以后的每次具體締約過程也是在當(dāng)事人的控制下進(jìn)行的，反映的仍然是當(dāng)事人的意志，是當(dāng)事人總體意志的個(gè)別執(zhí)行；第四，在以后的每次締約過程中，當(dāng)事人未對該程序作出修改，說明當(dāng)事人否定了原來的條件，提出了新的成交條件，即按新置入的程序成效。無論未改或已改，其過程都反映了當(dāng)事人的心理狀態(tài)，反映了當(dāng)事人的主觀意圖。所以，計(jì)算機(jī)自動完成的一系列操作只不過是按照當(dāng)事人預(yù)先設(shè)定和置入的程序進(jìn)行的，僅僅執(zhí)行了當(dāng)事人的旨意，絕不能因計(jì)算機(jī)的自動化而否定要約與承諾的法律效力。
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第2篇：電子合同的生效條件范文
「關(guān)鍵詞電子商務(wù)、《海牙管轄權(quán)公約》、管轄權(quán)
2000年2月28日至3月1日，海牙國際私法會議《民商事管轄權(quán)和外國判決公約》（簡稱《海牙管轄權(quán)公約》）關(guān)于電子商務(wù)問題的工作組在加拿大首都渥太華召開了一次特別會議，主要就電子商務(wù)對商務(wù)合同、消費(fèi)者合同、個(gè)人雇傭合同、侵權(quán)以及分支機(jī)構(gòu)等管轄權(quán)規(guī)則的影響進(jìn)行了討論。應(yīng)外交部條約法律司的邀請，我們對該公約第6條“合同”、第7條“消費(fèi)者簽訂的合同”、第8條“個(gè)人雇傭合同”、第9條“分支機(jī)構(gòu)［及經(jīng)常性商業(yè)活動］”和第10條“侵權(quán)”所涉及的電子商務(wù)問題提出了以下建議。
一、合同問題
（一）電子合同與合同
合同又稱契約，是當(dāng)事人之間設(shè)定、變更或終止一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，反映了雙方意思一致的法律行為。大陸法國家因此有“合意之債”和“私法合同”之學(xué)說。《法國民法典》第1101條規(guī)定：“契約是一種協(xié)議，依此協(xié)議，一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為之債務(wù)?！庇⒚婪▌t注重合同是一個(gè)或一組許諾，這種許諾如果具備一定條件，通常是另一方承諾具有象征性對價(jià)時(shí)，法律將給予保護(hù)。如美國《第二次合同法重述》規(guī)定：“契約為一個(gè)或一組允諾。違反此一允諾時(shí)，法律給予救濟(jì)；或其對允諾的履行，法律在某些情況下視之為一項(xiàng)義務(wù)?！?999年《中華人民共和國合同法》重新審視傳統(tǒng)合同的定義，將合同視為市場交易的法律形式，即合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。但婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
綜觀各國合同法的規(guī)定，合同至少具有如下兩點(diǎn)共性：首先，合同是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的確認(rèn)；其次，合同成立必須具備要約和承諾兩要素，即一方向另一方提出購買或出售某種商品的各項(xiàng)交易條件，并表示愿意按這些條件與對方達(dá)成交易、訂立合同。另一方接到對方的要約后，同意對方提出的條件，愿意與對方達(dá)成交易，并及時(shí)以聲明或行為表示出來。
電子合同是以電子方式訂立的合同，主要是指在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)一定目的，通過電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換等形式簽訂的明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種電子協(xié)議。電子郵件是以網(wǎng)絡(luò)協(xié)議為基礎(chǔ)，在因特網(wǎng)上的任何兩個(gè)地址都可以借助一種郵件系統(tǒng)軟件而互換電子信件。電子數(shù)據(jù)交換（EDI）則是通過計(jì)算機(jī)聯(lián)網(wǎng)，按照商定的標(biāo)準(zhǔn)采用電子手段傳送和處理具有一定結(jié)構(gòu)的商業(yè)數(shù)據(jù)。電子合同作為一種新形式的合同，盡管其載體和簽訂過程不同于傳統(tǒng)的書面合同，但電子合同與傳統(tǒng)合同所包含的信息是一致的，即同樣是對簽訂合同的各方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)作出確定的文件，其成立同樣要具備要約和承諾兩個(gè)要件。因此，《海牙管轄權(quán)公約》草案第6條所指的“合同”應(yīng)包括電子合同。但它與傳統(tǒng)合同有下列不同：
1.電子合同的訂立是通過計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的。在傳統(tǒng)合同的訂立過程中，當(dāng)事人通過面對面的談判，或通過信件、電報(bào)、電話、電傳和傳真等方式進(jìn)行協(xié)商，從而締結(jié)合同。就電子合同的訂立而言，主要有點(diǎn)擊型合同和協(xié)商型合同兩種。對于點(diǎn)擊型合同，賣方在網(wǎng)上貨物規(guī)格、價(jià)款、功能說明等參數(shù)并附具購買協(xié)議，買方如有購買意愿，則鍵入買方信息、信用卡或電子錢包并附具密碼，得到賣方認(rèn)可后即成立合同。協(xié)商型合同的簽訂則由當(dāng)事人雙方通過網(wǎng)上E-mail或電子數(shù)據(jù)交換來協(xié)商達(dá)成。電子合同的要約與承諾不需要也不存在傳統(tǒng)意義上的協(xié)商過程和手段，其文件的往來主要是通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的電子傳遞，訂立、變更合同的雙方都可直接在網(wǎng)上進(jìn)行，而不必面對面的談判，從而更加高效快捷、省時(shí)省力。
2.電子合同與傳統(tǒng)合同生效的方式、時(shí)間、地點(diǎn)不同。不論是國內(nèi)貿(mào)易還是國際貿(mào)易，傳統(tǒng)合同以雙方簽字（簽名或蓋章等）確認(rèn)有效。而在電子合同中，人們不可能也不需要通過電子方式簽名或簽字，它需要當(dāng)事人采用電子密碼“簽名”，并通過所掌握的密碼鑰匙來破譯密碼并認(rèn)可對方簽名和合同的效力。
合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)對于確定合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)及合同應(yīng)適用的法律都具有重大意義，但各國合同法對承諾生效的時(shí)間并不一致，有的國家，如英美法系國家，采取“發(fā)出生效規(guī)則”；有的國家，如德國，則采取“到達(dá)生效規(guī)則”。對于電子合同來說，發(fā)出地可以是發(fā)送人擁有計(jì)算機(jī)的任何地點(diǎn)，甚至可以用手提式計(jì)算機(jī)在旅途中發(fā)出承諾的電文，如果采用“發(fā)出生效規(guī)則”，將可能使合同成立的地點(diǎn)與合同失去實(shí)質(zhì)性聯(lián)系。因此，一般認(rèn)為電子合同采取到達(dá)生效規(guī)則更為適宜。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》就采取這種做法。
3.訂立電子合同的載體與傳統(tǒng)合同不同。傳統(tǒng)合同多以紙張等有形材料作為載體，而電子合同的信息記錄在計(jì)算機(jī)或磁盤等中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲存等過程均在計(jì)算機(jī)內(nèi)進(jìn)行。電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動性。電子數(shù)據(jù)以磁性介質(zhì)保存，是無形物，改動、偽造不易留下痕跡。因此，如不采用一定的加密、保全等，其作為證據(jù)具有一定的局限性。
（二）“網(wǎng)上履行”問題
根據(jù)履行方式的不同，通過網(wǎng)絡(luò)訂立的合同可分為兩種類型：一種是直接為網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)，即交易的內(nèi)容也是通過網(wǎng)絡(luò)傳遞的信息，例如利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行軟件交易等等；另一種是將網(wǎng)絡(luò)作為一種信息傳遞的手段來完成合同訂立的整個(gè)過程。在這一過程中，網(wǎng)絡(luò)所起的作用就是替代了傳統(tǒng)電報(bào)、傳真等通信手段，以電子郵件的便捷來更好地輔助交易的完成。因此，電子合同可區(qū)分為“網(wǎng)上履行的合同（on-line performance contract）”和“非網(wǎng)上履行的合同（off-line performancecontract）”兩類。前者指合同是在網(wǎng)上訂立和履行，而后者指合同雖在網(wǎng)上訂立，但不在網(wǎng)上履行。對于后者，因存在一個(gè)實(shí)際履行合同的物理地點(diǎn)，傳統(tǒng)的“義務(wù)履行地管轄原則”仍可適用，公約草案第六條的規(guī)定仍然具有可行性。
就網(wǎng)上履行合同而言，網(wǎng)絡(luò)空間是一個(gè)全球性的一體化系統(tǒng)，其本身是無邊界的。網(wǎng)絡(luò)空間也是不可視的，無法將它像物理空間那樣分割成許多領(lǐng)域。即使分割，它與可視的物理空間也不具有一一對應(yīng)關(guān)系，人們無法在網(wǎng)絡(luò)空間中找到行為地、財(cái)產(chǎn)所在地，也難以確定網(wǎng)上活動者的住所和一次遠(yuǎn)程登錄所發(fā)生的確切地點(diǎn)。以合同締結(jié)地和履行地所確定的傳統(tǒng)的管轄權(quán)基礎(chǔ)將失去其存在的現(xiàn)實(shí)性基礎(chǔ)，因此，公約草案第六條的規(guī)定不宜適用于網(wǎng)上履行的合同，應(yīng)對這類合同的管轄權(quán)規(guī)則作出特別規(guī)定。
第3篇：電子合同的生效條件范文
電子商務(wù)雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活，但是至今也沒有一個(gè)統(tǒng)一的定義。筆者認(rèn)為電子商務(wù)是以電子及電子技術(shù)為手段，以商務(wù)為核心，交易各方不通過當(dāng)面交換或直接面談方式，而是把原來傳統(tǒng)的銷售、購物渠道移到互聯(lián)網(wǎng)上來，打破國家與地區(qū)有形無形的壁壘，使生產(chǎn)企業(yè)達(dá)到全球化、網(wǎng)絡(luò)化、無形化、個(gè)性化。通俗意義上講，電子商務(wù)是指利用簡單、快捷、低成本的電子通信方式，買賣雙方不謀面地進(jìn)行的各種商業(yè)和貿(mào)易活動。電子商務(wù)以數(shù)據(jù)（包括文本、聲音和圖像）的電子處理和傳輸為基礎(chǔ)，包含了許多不同的活動（如商品服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的在線傳輸、電子轉(zhuǎn)賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費(fèi)品營銷和售后服務(wù)等）。它涉及產(chǎn)品（消費(fèi)品和工業(yè)品）和服務(wù)（信息服務(wù)、財(cái)務(wù)與法律服務(wù)）、傳統(tǒng)活動與新活動（虛擬商場）。具體而言電子商務(wù)涵蓋廣泛的業(yè)務(wù)范圍，包括：信息傳遞與交換；售前、售后服務(wù)，如提品和服務(wù)的細(xì)節(jié)、產(chǎn)品使用技術(shù)指南及回答顧客意見等；網(wǎng)上交易；網(wǎng)上支付或電子支付，如電子轉(zhuǎn)賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金；運(yùn)輸：如商品的配送管理、運(yùn)輸跟蹤以及采用網(wǎng)上方式傳輸產(chǎn)品；組建虛擬企業(yè)，組建一個(gè)物理上不存在的企業(yè)，集中一批獨(dú)立的中小公司的權(quán)限，提供比任何單獨(dú)公司多得多的產(chǎn)品和服務(wù)，并實(shí)現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。
二、電子商務(wù)合同的概念和基本原則
一般認(rèn)為，電子合同是指合同當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同，即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。關(guān)于電子合同的形式問題，《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同時(shí)，《合同法》第11條規(guī)定，書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子（包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同實(shí)際上是《合同法》規(guī)定的書面合同的一種。
傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別，有著許多新的特點(diǎn)。
其一，邀約承諾通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行，合同雙方當(dāng)事人都通過網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場上運(yùn)轉(zhuǎn)，其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。
其二，電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書面和口頭兩種，法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴(yán)格的形式要求，不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小，關(guān)系簡單的交易表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款，如利用網(wǎng)絡(luò)直接購買軟件。
其三，傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定，一般做法是以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
三、電子商務(wù)合同的成立和效力
一般而言，要約和承諾是訂立一項(xiàng)合同的兩個(gè)必要環(huán)節(jié)，也是一項(xiàng)合同得以成立的基本程序。任何一項(xiàng)合同其實(shí)都是當(dāng)事人通過要約和承諾所作出的真實(shí)一致的意思表示。電子商務(wù)合同的成立也必須遵循這一基本程序，只是要約和承諾都是通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的，當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動作出。這就使得在認(rèn)定電子商務(wù)合同是否成立時(shí)首先應(yīng)明確電子商務(wù)合同訂立過程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為，撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后，要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后，被要約人做出承諾之前。電子商務(wù)合同的特別的訂立方式，使我們需要在此問題上根據(jù)其特征，確定適用于電子商務(wù)發(fā)展的要約規(guī)則。
在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，接受訂單的計(jì)算機(jī)是自動處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的，要約的發(fā)出和接受也都是由計(jì)算機(jī)自動進(jìn)行，撤回和撤銷顯然無法實(shí)現(xiàn)；點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的，合同成立的即時(shí)性使商家發(fā)出要約后，撤銷和撤回就更無可能。作為《合同法》，對要約的撤回和撤銷作出規(guī)定，其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，體現(xiàn)合同訂立時(shí)平等、合意的原則。然而，對于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式，特點(diǎn)就在于快速、便捷，人們認(rèn)可電子商務(wù)，使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下，若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中，承認(rèn)要約的撤回和撤銷，不但在現(xiàn)實(shí)中無法實(shí)現(xiàn)，而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而本文認(rèn)為對于電子商務(wù)合同中的要約，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。
在原則認(rèn)為電子商務(wù)合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時(shí)，應(yīng)允許特殊情況的存在，例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約，受要約人收到要約后，并沒有馬上答復(fù)作出承諾，此時(shí)要約人可以撤銷要約，只要要約人撤銷其意思表示的通知在對方答復(fù)之前達(dá)到對方。但若受要約人使用了自動回應(yīng)系統(tǒng)，對符合條件的要約自動進(jìn)行回復(fù)，則要約人可能無法撤銷要約。對于合同而言，承諾一經(jīng)生效合同即宣告成立，因而電子商務(wù)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問題也就是電子商務(wù)合同中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)問題。
關(guān)于承諾生效的問題，通常有兩種情況，即到達(dá)主義和投寄主義。“到達(dá)主義”，即受要約人發(fā)出的承諾到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)時(shí)承諾生效。據(jù)此，合同成立于承諾到達(dá)之時(shí)，合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。根據(jù)“到達(dá)主義”，要約人收到承諾通知時(shí)承諾才生效，合同才成立，如果由于郵局、電報(bào)局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤，一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。根據(jù)“投寄主義”，一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)信筒或者把承諾的電報(bào)交給電報(bào)局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。因此，承諾發(fā)出之地和時(shí)間即為合同成立之地之時(shí)間。承諾的通知如果因?yàn)猷]局、電報(bào)局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔(dān)。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn)，“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難，許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時(shí)隨地地發(fā)出或接受信息，這樣如果還采用“投寄主義”，則會造成合同成立地點(diǎn)的不確定性。在電子商務(wù)交易中，由于電子商務(wù)合同形式的多樣性使情況變得復(fù)雜化了。在EDI合同中，當(dāng)事人雙方的信息傳遞速度極其迅速，并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng)，因而采用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，消費(fèi)者一旦在網(wǎng)頁上點(diǎn)擊“確認(rèn)”，無論商家是否收到了消費(fèi)者確認(rèn)的信息，則合同都已經(jīng)成立，顯然應(yīng)該適用“投寄主義”原則。
在電子郵件式電子商務(wù)合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒有自己的收件服務(wù)器，而一般是通過其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的設(shè)置在他們服務(wù)器上的郵箱來收發(fā)郵件的。在這種情況下，如果使用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾生效與否，則對“到達(dá)”這一概念無法認(rèn)定，因?yàn)槿魞H僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認(rèn)為是已經(jīng)“到達(dá)”了顯然沒有道理，因?yàn)樾畔⒉]有到達(dá)當(dāng)事人控制的范圍內(nèi)；而如果認(rèn)為只有當(dāng)事人閱讀到了這些信息才算到達(dá)，則又會使到達(dá)的時(shí)間不確定，使信息的發(fā)出者對發(fā)出的信息處于無法期待的狀態(tài)，這樣一來合同的成立與否也就難以確定了。
但是要是適用“投寄主義“原則，承諾人發(fā)出的承諾信息無需送到要約人就已經(jīng)生效。對于承諾方來說，該項(xiàng)原則無疑對之有利，但是對要約方而言，他收到的電子郵件的時(shí)間無法確定，甚至可能根本無法收到承諾信函。這對于要約方來說是很不合理的。由此可見，對于包括多種形式的電子商務(wù)合同而言，統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時(shí)間采用“到達(dá)主義”或“投寄主義”都無法將所有電子商務(wù)合同中的要約與承諾問題適當(dāng)?shù)慕忉尅Ｄ壳皩?shí)踐中這個(gè)問題大部分還是通過當(dāng)事人之間訂立協(xié)議來解決的。但是通過訂立協(xié)議來解決承諾生效問題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務(wù)合同，對于其它的電子商務(wù)合同，特別是點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同，由于其基本上都是涉及金額很小的交易，并且存在著交易人不確定的情況，雙方不可能預(yù)先訂立協(xié)議來專門解決承諾生效的問題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時(shí)間的確定標(biāo)準(zhǔn)也是不可能的。
作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個(gè)法定條件：
其一，訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，他們既可以是未來的合同當(dāng)事人，亦可是合同當(dāng)事人的人。對于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護(hù)無過錯(cuò)方當(dāng)事人利益的角度考慮，認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無疑會鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫，非但保護(hù)無過錯(cuò)方當(dāng)事人的初衷不會實(shí)現(xiàn)，反而會損害雙方當(dāng)事人的利益，而且這樣也與無民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此，一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無效或效力待定的合同。
其二，電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個(gè)因素構(gòu)成：一是內(nèi)心意思之主觀要件，二是此意識外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步，當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動化的方式來為要約或承諾作出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日，計(jì)算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計(jì)的范圍內(nèi)自行“意思表示”，而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過程，此為“電子人”，電子人應(yīng)獨(dú)立代表個(gè)人的意思表示或接受意思表示，其所代表的個(gè)人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
其三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。我國合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過網(wǎng)絡(luò)作出承諾，一般都是針對網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點(diǎn)擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判，而在網(wǎng)下通過面對面的簽約或以電話電報(bào)等方式作出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾，而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。
電子合同的簽名的法律效力我國《合同法》第三十二條規(guī)定：“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書面正式文本，此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關(guān)，可用以識辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心（CA），對電子文書的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004年8月28日，我國通過了《中華人民共和國電子簽名法》。電子簽名法的通過，標(biāo)志著我國首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺和實(shí)施，電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫簽名和蓋章同等的法律效力。
四、電子商務(wù)合同的履行和糾紛解決
電子商務(wù)合同的履行方式是多樣化的。從當(dāng)前電子商務(wù)開展的情況看，基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品，例如音樂的下載。第二種是在線付款，離線交貨。第三種是離線付款，離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品也可以是非信息產(chǎn)品。對于信息產(chǎn)品而言，既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在合同履行的過程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)守信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。即電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行原則、誠實(shí)信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。解決電子商務(wù)合同糾紛的機(jī)制有協(xié)商、仲裁和訴訟等，此外還有較新穎的在線爭議解決方式。所謂在線爭議解決方式，是指運(yùn)用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，以替代性爭議解決方式的形式來解決爭議。目前，在線爭議解決方式主要有4種形式：在線清算、在線仲裁、在線消費(fèi)者投訴處理、在線調(diào)解。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)享有對電子商務(wù)當(dāng)事人或者電子商務(wù)行為的管轄權(quán)，是進(jìn)行管轄和規(guī)范的前提。電子商務(wù)當(dāng)事人只能向有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)尋求行政、司法或仲裁救濟(jì)。行政救濟(jì)主要根據(jù)屬地管轄進(jìn)行，仲裁救濟(jì)主要根據(jù)協(xié)議管轄進(jìn)行，最復(fù)雜的是司法管轄，即訴訟管轄。電子商務(wù)合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性，特別是互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性，打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國家界限等特點(diǎn)，使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國，首先就級別管轄而言，多數(shù)第一審電子商務(wù)案件由基層人民法院管轄。中級人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件，以及最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件。其次，在符合級別管轄法律規(guī)定的前提下，除了合法的協(xié)議管轄之外，國內(nèi)電子商務(wù)合同糾紛訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第4篇：電子合同的生效條件范文
關(guān)鍵詞：要約、承諾、電子合同
一、對三大法系要約、承諾制度特點(diǎn)評析（側(cè)重于從要約約束力角度評析）
在要約對要約人約束力的強(qiáng)弱問題上，要約人在德國法系中受約束最多，在羅馬法系中受約束次之，而在英美法系中受約束最少。
在英美法中，要約原則上對要約人無約束力，雖然要約一旦為相對人接受即構(gòu)成合同，而且，從要約到達(dá)受要約人之時(shí)起，直到因要約人確定的或根據(jù)環(huán)境決定的一段時(shí)間逾期時(shí)止，要約都處于能被承諾的狀態(tài)，但直到要約被接受，要約人保留在任何時(shí)候予以撤銷的自由，甚至在他已宣布在某一確定的期間準(zhǔn)備受其要約的約束的情況下，在那一段確定的期間內(nèi)，他在法律上仍有撤銷要約的自由。
這種不對要約人強(qiáng)加義務(wù)的狀況，及這種寬松的制度仍能適應(yīng)交易安全的需要，大體來自三個(gè)方面的原因。
一是英美法的基本原則對價(jià)理論：即除了包含在“簽封”文件中的允諾外，允諾不是具有法律意義的意思表示，它只有在受要約人已經(jīng)作出回應(yīng)或承諾一個(gè)對應(yīng)的履行的情況下，才產(chǎn)生一個(gè)有約束力的義務(wù)。要約在被接受以前，通常沒有相對人的任何對應(yīng)履行，也未采用莊重的形式，因此要約人有撤銷要約的自由。
二是英美法承諾生效的時(shí)間采用“發(fā)信主義”，減少了受要約人承受要約人撤銷要約所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。
三是英美法屬判例法制度，法官手中有相當(dāng)大的衡平權(quán)，能根據(jù)現(xiàn)實(shí)的需要及公平正義的觀念對有關(guān)制度進(jìn)行矯正，使制度具有相當(dāng)大的伸縮性。在英美法系，司法實(shí)踐中有加強(qiáng)要約約束力的傾向，因?yàn)榉ü贂J(rèn)為撤銷要約在法律上是允許的，但被認(rèn)為是不公平的，從而在某些情形下，法院會不顧對價(jià)理論而堅(jiān)持要約不能撤銷。比如，美國在立法與司法上基本形成了要約不可撤銷的四種情形：[1]（1）由對價(jià)支持的要約的不可撤銷性（該對價(jià)可以是一個(gè)很小的數(shù)目）；（2）由對價(jià)中約定的禁止翻供所支持的要約的不可撤銷性；（3）由法律（主要是州立法）規(guī)定的要約的不可撤銷性；（4）單邊合同中要約的不可撤銷性。
羅馬法系中要約有較強(qiáng)的約束力，當(dāng)然這一約束力的加強(qiáng)也有一個(gè)過程。如法國，早期合同法的傳統(tǒng)理論認(rèn)為：不存在意思表示一致即不存在義務(wù)，這是其要約可自由撤銷的理論基礎(chǔ)，鑒于它在實(shí)踐中所導(dǎo)致的對受要約人的不公平，法院對此進(jìn)行了修正，使得在要約有確定期限或者根據(jù)個(gè)案確定有期限，而要約人提前撤銷要約時(shí)，由要約人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
在德國法系中，要約對要約人的約束力最強(qiáng)。每個(gè)要約都是不可撤銷的，撤銷要約的聲明不是引起損害賠償?shù)姆闪x務(wù)，而是沒有任何法律效果，在承諾人承諾后，合同強(qiáng)制成立，除非要約人已排除了他的建議的法律效力。
比較而言，德國的做法具有更大的優(yōu)越性，表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
1.理論邏輯性強(qiáng)。
德國人一向以其邏輯思維的縝密性而著稱，這點(diǎn)也充分體現(xiàn)于其法律中。相較于英美法承諾生效的“發(fā)信主義”，德國的承諾生效“到達(dá)主義”顯然更符合合同作為協(xié)議一致的產(chǎn)物這一本質(zhì)。因?yàn)橐馈鞍l(fā)信主義”，當(dāng)一個(gè)合同已經(jīng)成立時(shí)，要約人尚不知道，即使承諾的意思表示在郵局中丟失了，合同也可成立生效，這不符合邏輯，而“到達(dá)主義”就避免了這一缺陷。
2.理論更加清晰統(tǒng)一。
羅馬法系要約的約束力是通過令要約人承擔(dān)提前撤銷要約所導(dǎo)致的損害賠償責(zé)任來實(shí)現(xiàn)的，而要約人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的法律基礎(chǔ)一直是一個(gè)有爭議的問題。對此的解釋有侵權(quán)論和前合同說，但前合同說純粹構(gòu)建在想象的基礎(chǔ)上，侵權(quán)論又缺乏充足的理論支持，這種不確定的理論帶來了司法實(shí)踐中法官權(quán)力的擴(kuò)大及判決結(jié)果的不統(tǒng)一。而德國法系則沒有這一問題。
3.公平正義性。
任何一項(xiàng)法律制度都要兼顧各方的利益，做到所謂的利益均衡，否則就顯失公平，導(dǎo)致不正義。在要約約束力的問題上也要兼顧要約方、承諾方二者的利益，關(guān)鍵就是要把風(fēng)險(xiǎn)在雙方之間公平分擔(dān)。由于要約人在合同成立中處于主動地位，同時(shí)他可以通過排除其要約約束力的方式來規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，所以在其未對要約的約束力進(jìn)行限制的情形下，應(yīng)承擔(dān)因供應(yīng)和價(jià)格方面變動而引起的風(fēng)險(xiǎn)，而受要約人的行為則因其知道承諾將成立一個(gè)合同而得到保證。同時(shí)，依《德國民法典》第130條的規(guī)定，要約在到達(dá)受要約人之前，要約人可以撤回要約，這種要約生效的到達(dá)主義，在一定程度上限制了要約人的風(fēng)險(xiǎn)，維持了雙方的利益平衡。
4.有助于迅速安全地促進(jìn)民商事交往。
通過維護(hù)要約的約束力，有利于防止要約人隨意撤銷要約給受要約人造成的損害，讓作為主動方的要約人在發(fā)出要約時(shí)能三思而行，使處于被動地位的受要約人對自己的行為能有確定的預(yù)期，產(chǎn)生更大的安全感，從而提高合同訂立的效率和質(zhì)量，達(dá)到交易安全與交易效率的統(tǒng)一。
當(dāng)然，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場中不確定的因素越來越多，要約人在要約到達(dá)受要約人之后，如市場上出現(xiàn)不可抗力、行情變化等情形，此時(shí)若不給要約人一個(gè)補(bǔ)救的機(jī)會，則不利于保護(hù)要約人的利益，且會造成不必要的損失和浪費(fèi)。針對這一在實(shí)踐中逐漸凸顯的問題，德國《債法現(xiàn)代化法》吸收了情勢變更原則，第313條規(guī)定交易基礎(chǔ)受干擾時(shí)，當(dāng)事人可以要求對原合同進(jìn)行調(diào)整，一定情況下，甚至可以要求解除合同[2]，從而進(jìn)一步克服了原有要約承諾制度的缺陷。
小結(jié)：
1.盡管開始時(shí)三大法系在要約約束力問題上有很大分歧，但隨著實(shí)踐的發(fā)展卻越來越趨近，都賦予了要約一定的約束力。從這一點(diǎn)上，可以明確看出法律制度產(chǎn)生于實(shí)踐的需要，并隨著實(shí)踐的開展而進(jìn)一步得到修正，正是各國民商事交往對安全與效率的共同需要推動了要約約束力的趨同。當(dāng)然，從理論的科學(xué)嚴(yán)密性與實(shí)踐的效用性來講，德國法更勝一籌。
2.由于每個(gè)制度的存亡也要經(jīng)歷實(shí)踐中優(yōu)勝劣汰的考驗(yàn)，一個(gè)制度能長期存在下去必然具有其合理性，與每一國的特定國情、傳統(tǒng)、文化及其他配套制度密切相關(guān)。我們不能就制度談制度。比如英美法系法官具有很大的衡平權(quán)，可以使要約制度具有極大的伸縮性和適應(yīng)性。我們假設(shè)具有成文法傳統(tǒng)的德國采用要約撤銷自由主義，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展對交易安全與效率的呼喚下，肯定不得不進(jìn)行立法上規(guī)則的修改。再看，英美法盡管允許自由撤銷要約，但其承諾生效采發(fā)信主義，又減少了受要約人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)間。德國法盡管不允許撤銷要約，但由于要約生效采到達(dá)主義，則要約人在要約到達(dá)受要約人之前享有撤回權(quán)，同時(shí)，合同成立后的“情勢變更”原則也賦予要約人在一定情形下通過變更、解除合同維護(hù)自己的利益。由于一系列輔助制度，不論哪一個(gè)法系的要約約束力規(guī)定都不會在實(shí)踐中導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果。
我國《合同法》對要約承諾的生效與德國法相同采“到達(dá)主義”原則，承認(rèn)了要約的撤回權(quán)、撤銷權(quán)，但對要約撤銷權(quán)生效期間采取了發(fā)信主義原則，承諾一經(jīng)發(fā)出，即產(chǎn)生阻遏要約人撤銷要約的效力，同時(shí)，又嚴(yán)格界定了要約撤銷權(quán)的行使條件及要約不得撤銷的情形。這一系列規(guī)定，吸收了英美法和大陸法要約承諾制度的合理成分，是較符合法公平正義、交易安全高效的要求的。
二、現(xiàn)代要約承諾制度仍有存在意義
合同是雙方或多方的民事行為，以各方當(dāng)事人意思表示的一致為成立要件，訂立合同的過程即是當(dāng)事人雙方使其意思表示趨于一致的過程。當(dāng)事人雙方的協(xié)商過程，在法律上一般分為要約和承諾?，F(xiàn)代社會隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的日益復(fù)雜化，合同訂立的時(shí)空都在擴(kuò)大，以要約承諾制度的有關(guān)規(guī)定為基礎(chǔ)判斷合同成立與否、進(jìn)而分清當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任就愈顯必要?？梢哉f，現(xiàn)代要約承諾制度存在的價(jià)值越來越大，具體表現(xiàn)在以下兩方面：
1.使合同成立過程清晰，易于判斷。
由于合同是當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物，經(jīng)過要約承諾，當(dāng)事人意思表示趨于一致，合同就成立了。這一判定過程主要涉及要約承諾制度中的要約的概念、要約的要件、要約的效力、要約的撤回與撤銷、要約的失效、承諾的概念、承諾的要件、承諾的效力、承諾的遲到和遲延、承諾的撤回，這些內(nèi)容基本囊括了要約承諾制度的全部。
2.有助于分清在曲折復(fù)雜的合同訂立過程中雙方的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任。
一方面，當(dāng)要約人主動發(fā)出訂立合同的要約之后，雙方當(dāng)事人就從一般關(guān)系進(jìn)入到特殊關(guān)系，受要約人會對要約產(chǎn)生信賴，從而進(jìn)行一定的行為，而要約人應(yīng)為維護(hù)受要約人的信賴?yán)娑?fù)一定義務(wù)；另一方面，隨著市場經(jīng)濟(jì)的復(fù)雜化、多變化，當(dāng)事人對自己的意思表示應(yīng)擁有一定的修正權(quán)。這主要涉及要約的撤回、撤銷及承諾的撤回制度。只有建立完善的要約承諾制度，才能通過賦予雙方一定權(quán)利義務(wù)的方法處理好當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會之間的關(guān)系。同時(shí)，在訂立合同過程中，締約過失責(zé)任的適用前提是合同不成立、無效，而這主要涉及要約承諾生效與否的判定及當(dāng)事人在意思表示過程中是否存在過錯(cuò)與瑕疵的判定。
三、電子商務(wù)的興起對要約承諾制度提出的要求
當(dāng)然，現(xiàn)代要約承諾制度也需要隨經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而進(jìn)行一定改進(jìn)。要約承諾制度需要改進(jìn)的最主要原因是經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)的新因素-電子合同。
所謂電子合同，是通過電子計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立的，以數(shù)據(jù)電文的方式來生成、儲存和傳遞商業(yè)貿(mào)易信息的一種現(xiàn)代貿(mào)易方式，主要有電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（EDI）、電子郵件（E-mail）和計(jì)算機(jī)傳真等形式。[3]
電子合同有許多不同于傳統(tǒng)合同的特殊性，表現(xiàn)在以下幾方面：
1.電子合同從傳統(tǒng)的物理方式轉(zhuǎn)移到網(wǎng)絡(luò)空間，這就需要界定要約承諾的形式。
2.電子合同完全在虛擬空間中進(jìn)行，當(dāng)事人往往并不見面，這就涉及有關(guān)要約承諾效力中的當(dāng)事人身份的確認(rèn)。
3.合同應(yīng)是當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物，而電子合同的要約承諾有時(shí)是在無人工介入的計(jì)算機(jī)自動回應(yīng)系統(tǒng)控制下進(jìn)行的，這種要約承諾是否可歸屬為當(dāng)事人的意思表示。
4.合同的要約承諾在網(wǎng)絡(luò)信息傳遞過程中易受到影響、破壞，易被篡改或因其他原因而失真，這使電子合同的要約、承諾可信度降低，為此出現(xiàn)了一系列技術(shù)保障制度，最突出的是電子簽名的出現(xiàn)及認(rèn)證。
5.由于技術(shù)故障的客觀可能性，一旦要約承諾在網(wǎng)絡(luò)信息傳遞過程中由于計(jì)算機(jī)故障受到了影響、破壞，這種風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)如何在雙方當(dāng)事人之間進(jìn)行合理分擔(dān)？
6.信息傳遞能夠以光速在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行，從而使得傳統(tǒng)合同訂立所需要的時(shí)間、空間被大大壓縮，甚至被取消了，也就是信息傳遞地點(diǎn)的距離差異并不會產(chǎn)生信息傳遞的時(shí)間差異，因而電子合同要約和承諾的有效期大大縮短，使得對電子合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)的確定與傳統(tǒng)合同大相徑庭，也使得電子合同在要約的撤回、撤銷以及承諾的撤回問題上很特殊，需要具體規(guī)制。以上的特殊性都是由于合同訂立媒介-網(wǎng)絡(luò)空間的技術(shù)特殊性所導(dǎo)致的，它對傳統(tǒng)要約承諾制度提出了新的要求，這種源于實(shí)踐的要求將促進(jìn)要約承諾制度的進(jìn)一步發(fā)展。這種發(fā)展在法律規(guī)范層面上意味著法律對電子合同進(jìn)行一種專門的規(guī)范，但這種專門規(guī)范不應(yīng)脫離原有要約承諾制度的總體框架，因?yàn)殡娮右s、承諾本質(zhì)上仍屬于當(dāng)事人為訂立合同而進(jìn)行的一系列意思表示。
這種專門規(guī)范有兩個(gè)層面，一是制定專門法對其進(jìn)行規(guī)范，如聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會制定的《電子商務(wù)示范法》、新加坡《電子交易法》、香港《電子交易條例》、中國大陸《中華人民共和國電子簽章條例（草案）》；二是對原有法律進(jìn)行解釋或在原有法律修訂過程中對相應(yīng)內(nèi)容進(jìn)行修正、補(bǔ)充，如我國新《合同法》即屬此類。
下面針對電子要約、承諾不同于傳統(tǒng)合同的幾方面特殊性介紹一下對電子合同進(jìn)行專門規(guī)制的主要內(nèi)容。
1.關(guān)于電子合同的形式問題。各國主要有兩種做法：
（1）將電子合同擬制為書面形式的一種。比如我國新《合同法》的第11條。再比如新加坡《電子交易法》也承認(rèn)數(shù)據(jù)電文形式屬于書面形式的范疇，但這種承認(rèn)不適用于某些材料，如遺囑、流通票據(jù)、所有權(quán)文據(jù)、不動產(chǎn)買賣合同。不過部長有權(quán)對所列這些材料的名目進(jìn)行調(diào)整，因而仍有一定的靈活性。[4]
（2）承認(rèn)電子合同在一定情況下的效力，但不將其納入書面形式的范疇。如香港《電子交易條例》原則上確認(rèn)電子合同的有效性，但未將其作為書面形式的一種。該條例規(guī)定，某些文件類別仍必須以書面作出，不可用數(shù)據(jù)電文的形式，包括遺囑、信托、授權(quán)書、不動產(chǎn)契據(jù)、誓章、法庭文件及可流傳票據(jù)等，這是考慮到電子商務(wù)在香港始終是一個(gè)新生事物。[5]
香港、新加坡的規(guī)定盡管表面上不同，但實(shí)際效果大致相同，都限制了電子合同在某些領(lǐng)域的適用，都是出于電子商務(wù)還不夠成熟的考慮而規(guī)定的。而我國大陸地區(qū)的電子商務(wù)實(shí)踐遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如香港、新加坡成熟，卻對電子合同的適用范圍不加限制，其合理性值得商榷。
2.在當(dāng)事人互不見面的電子合同訂立過程中，要合同雙方當(dāng)事人自己去認(rèn)定對方的合法性（對方是個(gè)人，涉及到其是否具有相應(yīng)的民事行為能力，是企業(yè)，涉及其是否具有法人資格，合同標(biāo)的是否在訂立的經(jīng)營范圍內(nèi)）幾乎是不可能的。因此，針對當(dāng)事人身份確認(rèn)問題，各國發(fā)展出幾套規(guī)則。
個(gè)人身份認(rèn)證，按信息發(fā)達(dá)國家的做法，在網(wǎng)絡(luò)上通過電子簽名的方式確定交易身份。關(guān)于電子簽名，以下將會具體論述，在此不贅。
企業(yè)主體資格認(rèn)證上，目前，我國外經(jīng)貿(mào)部按照國家統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)制定了具有唯一性、規(guī)范性的企業(yè)電子商務(wù)身份認(rèn)證。在企業(yè)進(jìn)行進(jìn)出口許可證的申領(lǐng)、報(bào)關(guān)、商檢、結(jié)匯、出口退稅等電子貿(mào)易過程中，企業(yè)代碼即可作為唯一身份認(rèn)證，從而形成全國外經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域的企業(yè)代碼庫。
另外，不論個(gè)人主體還是企業(yè)主體，都可以通過簽定確認(rèn)書的方式確定當(dāng)事人主體身份。
3.在合同訂立過程自動化的情況下，“雖然由計(jì)算機(jī)進(jìn)行著合同訂立的過程，但計(jì)算機(jī)程序是按照人的意思運(yùn)行的，仍然執(zhí)行的是人的意思。在這一自動化過程中，可能要約與承諾并不反映當(dāng)事人的真實(shí)意思，或者自動化過程可能出現(xiàn)錯(cuò)誤，但不可否認(rèn)這一過程實(shí)質(zhì)上對當(dāng)事人而言，其主動性是可以隨時(shí)介入程序運(yùn)行過程。[6]”因此，電子要約承諾是可歸屬于當(dāng)事人的意思表示。
4.電子簽名問題。由于網(wǎng)絡(luò)的特性，傳統(tǒng)意義上的“紙面簽字”方式對電子商務(wù)而言就很難適用。為了防止郵件在中途被他人截獲并篡改，使合同文本失去真實(shí)性，同時(shí)也為了規(guī)避簽名被人模仿等風(fēng)險(xiǎn)，出現(xiàn)了以電子簽名（由符號及代碼組成）的機(jī)制來證明自己身份的新的認(rèn)證方式。所謂“電子簽名”是指“某人或該人的電子人出于簽署合同協(xié)議或記錄的意圖，由該人或其電子人簽署或采用的，以電子形式附于或與一份電子記錄邏輯相關(guān)的電子聲音、符號或者程序。[7]”
由于電子簽名與傳統(tǒng)簽名在內(nèi)容和形式上具有巨大差異，而電子簽名是否具有傳統(tǒng)簽名的同等效力決定著電子商務(wù)的發(fā)展與終結(jié)。國際社會一般通過“擴(kuò)大解釋”的法律途徑承認(rèn)符合一定條件的電子簽名為具有法律效力的簽名。應(yīng)符合的條件一般有三方面：第一，簽名者事后不能否認(rèn)自己簽署的事實(shí)；第二，任何其他人均不能偽造、篡改該簽名；第三，如果當(dāng)事人雙方關(guān)于簽名的真?zhèn)伟l(fā)生爭執(zhí)，能夠由公正的第三方仲裁者通過驗(yàn)證簽名來確認(rèn)其真?zhèn)巍?/p>
可見電子簽名是否能符合以上三個(gè)條件，很大程度上與技術(shù)發(fā)展密切相關(guān)，只要技術(shù)能保證電子簽名的真實(shí)性和再現(xiàn)性，法律就能認(rèn)可該簽名的效力。目前較成熟的技術(shù)包括生物測量法、數(shù)字簽名。數(shù)字簽名是通過密碼算法對數(shù)據(jù)進(jìn)行加密、解密變換實(shí)現(xiàn)的。常見的是采用公共密鑰技術(shù)的數(shù)字簽名。比較合理的技術(shù)方案是建立起類似印鑒管理和登記制度的電子商務(wù)認(rèn)證中心，來識別和鑒定電子文書的真實(shí)性。
在規(guī)制電子簽名的問題上，美國于2000年10月1日生效的《在全球和國際貿(mào)易中的電
子簽名法案》，必將推動電子商務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展。我國最近也制定了《中華人民共和國電子簽章條例（草案）》。
可見，對電子簽名的規(guī)范化管理，不但要有技術(shù)上的支持，法律上的承認(rèn)調(diào)整也是很必要的。
5.關(guān)于計(jì)算機(jī)故障引起的風(fēng)險(xiǎn)如何在當(dāng)事人間進(jìn)行分擔(dān)的問題，通說認(rèn)為應(yīng)依網(wǎng)絡(luò)開放程度的不同而進(jìn)行具體分析。在封閉型的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，因用戶都事先簽有協(xié)議才能進(jìn)入該網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，協(xié)議規(guī)則中對此已作出了規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按協(xié)議進(jìn)行。如果協(xié)議中沒有規(guī)定，或者當(dāng)事人違反事先約定的協(xié)議規(guī)定，任何一方的意思表示都是無效的，合同也無法成立。在開放型的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，任何人都可以進(jìn)入該網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。因此，如果商家或者廠家的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)發(fā)生故障，理應(yīng)由商家或者廠家自己承擔(dān)責(zé)任；如果是客戶的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)出現(xiàn)故障，則應(yīng)由客戶自己承擔(dān)責(zé)任。這是符合現(xiàn)代合同法基本原理的。[8]
6.關(guān)于要約承諾生效的時(shí)間、地點(diǎn)及其撤回撤銷問題。
新《合同法》對要約承諾的生效時(shí)間規(guī)定如下：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。”
有人認(rèn)為，在電子商務(wù)中，到達(dá)主義與發(fā)信主義無區(qū)分必要[9].我認(rèn)為還是有區(qū)分必要的，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)技術(shù)故障導(dǎo)致信息發(fā)出卻被堵在途中時(shí)，依到達(dá)主義，意思表示未生效，而依發(fā)信主義，則意思表示生效。
應(yīng)該承認(rèn)，這種到達(dá)主義的做法能使意思表示的傳達(dá)風(fēng)險(xiǎn)在雙方之間公平分擔(dān)，各方對其控制范圍內(nèi)發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任。但我國《合同法》的規(guī)定仍存在以下缺漏：
（1）有學(xué)者認(rèn)為，僅以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定或任何系統(tǒng)的首次時(shí)間作為到達(dá)時(shí)間，對收件人顯失公平。應(yīng)在不違背“到達(dá)主義”的前提下，將數(shù)據(jù)電文進(jìn)入指定的特定系統(tǒng)或未指定的任何系統(tǒng)的時(shí)間再加上一段合理的“等待閱讀”時(shí)間作為電文的“最后到達(dá)”時(shí)間，即若收件方在電文進(jìn)入系統(tǒng)那一刻起至“等待閱讀”時(shí)間過去的那一刻止的時(shí)間段內(nèi)的任意時(shí)間看到電文，則就以該時(shí)間作為電文的“到達(dá)”時(shí)間；電文的到達(dá)時(shí)間最遲不晚于“等待閱讀”時(shí)間全部用完的那一刻；若在合理的“等待閱讀”時(shí)間過去之后，接收方仍未看到電文內(nèi)容，則是接收方自身的疏忽，不應(yīng)再予以遷就。[10]
（2）有人認(rèn)為，確定要約承諾生效的到達(dá)主義只能是任意性規(guī)范，應(yīng)允許當(dāng)事人根據(jù)自己的特殊需要通過約定的方式，提前或推遲要約承諾生效時(shí)間。[11]
（3）規(guī)定不夠全面，未規(guī)定“已指定了特定系統(tǒng)接受，但對方卻沒有將信息發(fā)入到此信息系統(tǒng)時(shí)”，要約承諾的生效時(shí)間。有人認(rèn)為可參考《電子商務(wù)示范法》第15條的規(guī)定，該規(guī)定為“如果收件人為接收數(shù)據(jù)信息之目的制定了一個(gè)信息系統(tǒng)，收到的時(shí)間為：如果該數(shù)據(jù)信息發(fā)往一個(gè)屬于收件人的但不是其指定的信息系統(tǒng)時(shí)，在該數(shù)據(jù)信息被收件人取回之時(shí)。”這值得借鑒。
（4）法條中所稱的特定系統(tǒng)和收件人的系統(tǒng)究竟指的是什么系統(tǒng)？是用戶所在的ISP系統(tǒng)還是用戶本人所控制的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)？這一點(diǎn)需要在法律上進(jìn)一步明確。[12]
針對電子合同成立的地點(diǎn)，聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會《電子商務(wù)示范法》第15條作了如下規(guī)定：“除來源者和收件人另有約定外，一件數(shù)據(jù)信息視為在來源者的營業(yè)地發(fā)送，并視為在收件人的營業(yè)地收到。為本段之目的：（a）如果來源者或收件人有一個(gè)以上營業(yè)地，營業(yè)地為與正在進(jìn)行的業(yè)務(wù)有最密切聯(lián)系的營業(yè)地點(diǎn)，或者如果沒有正在進(jìn)行的業(yè)務(wù)，指主要的營業(yè)地點(diǎn)；（b）如果來源者或收件人沒有營業(yè)地點(diǎn)，指他們的慣常居住地。”而我國新《合同法》第34條規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！?/p>
可見我國新《合同法》關(guān)于合同成立地點(diǎn)的規(guī)定與《電子商務(wù)示范法》基本保持一致，但《電子商務(wù)示范法》的規(guī)定更加細(xì)致，在主營業(yè)地之前還有與業(yè)務(wù)最密切聯(lián)系的營業(yè)地點(diǎn)的規(guī)定。
針對我國《合同法》允許當(dāng)事人自行約定合同成立地點(diǎn)的規(guī)定，有人提出反對意見。認(rèn)為合同成立地點(diǎn)可以自行約定，尊重了當(dāng)事人的意思自由，而且可能會更便利于合同的履行。但由于大型電子商務(wù)活動往往是跨國的，而各國的法律規(guī)定不同，這可能會導(dǎo)致一種法律規(guī)避現(xiàn)象。在我國目前電子商務(wù)還不規(guī)范，電子商務(wù)法既要鼓勵(lì)交易，又要保證交易在正常秩序中進(jìn)行，而且后者更重要，這不僅能避免規(guī)避法律的投機(jī)行為，保證交易秩序，而且對于電子商務(wù)在今后的發(fā)展中形成良好的交易習(xí)慣，有深遠(yuǎn)意義。因而，應(yīng)對合同成立地點(diǎn)的自由選擇有所限制。[13]
關(guān)于電子要約可否撤銷的問題，主要有三種看法：
一種認(rèn)為可以采納《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定的基本原則，即如果撤銷要約的通知能在受要約人發(fā)出承諾通知之前送達(dá)受要約人，則要約得以撤銷。
第二種意見認(rèn)為將要約撤銷的規(guī)則應(yīng)用于電子商務(wù)的特殊環(huán)境可能是不現(xiàn)實(shí)的，因?yàn)殡娮由虅?wù)的方式如EDI傳輸速度極快，如要約人的計(jì)算機(jī)一旦收到電文，就可以自動發(fā)出承諾，從而使撤銷要約的機(jī)會幾乎不存在。
第三種意見認(rèn)為電子要約能否撤銷應(yīng)視采用的電子通訊方式而定。具體說來，通過EDI等計(jì)算機(jī)自動處理信息，在收到要約的同時(shí)能自動發(fā)出承諾者，要約的撤銷是不可能的。而通過其他電子通訊方式傳遞信息時(shí)，如通過電報(bào)、電傳、傳真、電子郵件等方式，由于這類方式需人工的介入，是否接受要約是由受要約人或其人決定后再通過電子通訊方式傳遞承諾通知的。電子要約送達(dá)受要約人后，到受要約人發(fā)出承諾通知前，存在一段受要約人處理信息的時(shí)間。這階段，要約人有時(shí)間和機(jī)會撤銷要約。在此情況下，要約得以撤銷。因此，法律上仍應(yīng)允許要約人有撤銷要約的權(quán)利。[14]我贊成第三種觀點(diǎn)。
關(guān)于電子要約、承諾可否撤回的問題。有學(xué)者認(rèn)為由于網(wǎng)絡(luò)文本的傳輸速度極快，在要約人發(fā)出要約指令的幾秒鐘內(nèi)，該要約即可到達(dá)接收地點(diǎn)；并且由于缺乏必要的交易環(huán)節(jié)，使撤回要約在現(xiàn)實(shí)中成為不可能，因?yàn)閺囊s人訂立合同的目的來說，撤回要約的通知不可能與要約同時(shí)發(fā)出或先于要約發(fā)出。同時(shí)在電子合同中，承諾一經(jīng)發(fā)出，即刻通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入要約人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，到達(dá)要約人，因此，在電子合同中，承諾的撤回與要約的撤回同樣困難。[15]
另有學(xué)者認(rèn)為在電子商務(wù)環(huán)境下仍存在撤回要約承諾的可能性，應(yīng)賦予相對人合理的撤回權(quán)。[16]
相較而言，第二種觀點(diǎn)比較科學(xué)，也符合我國《合同法》的法條規(guī)定。
注釋：
[1]李先波：《論要約的約束力》，《法商研究》2002年第2期，第61、62頁。
[2]邵建東等譯：《德國債法現(xiàn)代化法》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第56頁。
[3]《電子合同：網(wǎng)上商務(wù)游戲規(guī)則》，《法制日報(bào)》1999年10月11日。
[4]朱宏文：《新加坡〈電子交易法〉述評》，《河北法學(xué)》2000年第4期。
[5]胡惠生：《淺析香港的〈電子交易條例〉》，《北京郵電大學(xué)學(xué)報(bào)（社會科學(xué)版）》2001年第2期。
[6][8]艾奇：《我國電子商務(wù)中的若干特殊法律問題》，《廣播電視大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會科學(xué)版）》2001年第2期。
[7]韋燕：《美國全球和國家貿(mào)易中的電子簽名法案》，《經(jīng)濟(jì)與法》2001年第3期。
[9][11][13]薩沙：《關(guān)于電子商務(wù)合同成立相關(guān)問題的思考》，《錦州師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2001年第3期。
[10][16]王國金、賀小年：《電子商務(wù)合同成立的若干法律問題探析》，《華東船舶工業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)》2001年第3期。
[12]幸紅：《電子商務(wù)合同糾紛適用法律的幾個(gè)主要問題》，《井岡山師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2001年第4期。
第5篇：電子合同的生效條件范文
【關(guān)鍵詞】電子商務(wù)合同 電子簽名 合同法 要約和承諾
21世紀(jì)是信息時(shí)代，隨著因特網(wǎng)的普及，和信息技術(shù)的不斷進(jìn)步，電子商務(wù)被廣泛的應(yīng)用于人們的商業(yè)交易中。電子商務(wù)的產(chǎn)生和發(fā)展不僅改變了傳統(tǒng)的交易模式，而且也改變了商業(yè)伙伴之間建立的合作關(guān)系模式，它不僅僅是一種技術(shù)變革，同時(shí)也影響著人類的生活，使人類有了全新的生活體驗(yàn)和更高的生活質(zhì)量。
一、 電子商務(wù)合同概述
（一） 電子商務(wù)合同的概念
根據(jù)我國學(xué)者的一般理解，“電子合同是指合同雙方當(dāng)事人利用光學(xué)手段、電子手段或其他類似手段訂立的合同”。它是獨(dú)立于傳統(tǒng)的書面形式、口頭形式之外的一種新型合同形式。電子商務(wù)合同有廣義和狹義之分。廣義的電子合同是指經(jīng)電傳、電報(bào)、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式擬定的約定當(dāng)事人之間權(quán)利與義務(wù)的契約形式，即我們通常意義上所指的以“數(shù)據(jù)電文”形式擬定的合同。狹義的電子合同是專指以交易為目的，由EDI（電子數(shù)據(jù)交換）方式擬定的合同。
（二） 電子商務(wù)合同的特點(diǎn)
1.電子商務(wù)合同訂立過程具有虛擬性。
（1）訂立過程的網(wǎng)絡(luò)化
電子商務(wù)合同的訂立過程是通過網(wǎng)絡(luò)來進(jìn)行的，其載體也脫離了過去單一的紙質(zhì)形式，轉(zhuǎn)為數(shù)據(jù)電文的形式。電子合同儲存介質(zhì)具有磁性化、無紙化的特征，因此電子合同也被稱為無紙合同。電子商務(wù)合同利用計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)通訊功能各種信息，也就是通過網(wǎng)絡(luò)來傳輸信息流。
（2）交易主體的虛擬化
電子商務(wù)合同交易的雙方或者多方主體互不見面，合同雙方或多方當(dāng)事人通過互聯(lián)網(wǎng)傳遞要約或承諾信息。簡而言之，合同的締約人是虛擬化了的自然人、法人和其他組織。在合同訂立的過程中，作為網(wǎng)絡(luò)供應(yīng)商也可以同時(shí)與大量客戶締結(jié)電子合同，因此，擴(kuò)大了交易覆蓋范圍。
2.電子商務(wù)合同生效的時(shí)間和地點(diǎn)
傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，而電子商務(wù)合同采用的是數(shù)據(jù)電文方式訂立的，一般以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；當(dāng)沒有主營業(yè)地時(shí)，以其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
3.電子商務(wù)合同的安全問題突出
電子商務(wù)合同所依賴的電子數(shù)據(jù)以磁性介質(zhì)保存，與傳統(tǒng)合同相比，具有易改動性和易消失性，作為證據(jù)也有一定的局限性。電子商務(wù)合同的保密性難以保證。電子商務(wù)合同是通過互聯(lián)網(wǎng)締結(jié)，這就給了某些黑客或者技術(shù)人員采取不正當(dāng)手段獲取合同信息的機(jī)會。
二、 電子商務(wù)合同的訂立
（一） 電子商務(wù)合同訂立的一般原理即要約與承諾
1.電子商務(wù)合同中的要約
我國《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合兩個(gè)要件：一是內(nèi)容具體明確；二是要標(biāo)明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受改意思表示的約束?！彪娮由虅?wù)合同中的要約作為要約的一種形式是以電子形式出現(xiàn)的要約，上述要約的特征也適用于電子要約。由于電子商務(wù)具有不同于一般交易活動的特點(diǎn)。應(yīng)將網(wǎng)上交易分為三類：銷售軟件、網(wǎng)上服務(wù)、銷售實(shí)物。第三種交易中廣告一般應(yīng)視為要約邀請.而在前兩種交易中，廣告一般應(yīng)視為要約。所以，《合同法》第14 條的規(guī)定應(yīng)該作為對于要約和要約邀請的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。
2.電子商務(wù)合同中的承諾
《合同法》第二十一條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示”。首先，電子商務(wù)合同中的承諾是通過網(wǎng)絡(luò)做出的承諾，需符合《合同法》中關(guān)于承諾的構(gòu)成要件：①承諾須由受要約人做出。②承諾必須在合理期限內(nèi)作出③承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。其次，電子合同一般都是針對網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而做出的。承諾人做出承諾的方式既可以電子郵件的形式，也可以為點(diǎn)擊的方式。
（二）電子商務(wù)合同的生效要件
1. 電子商務(wù)合同訂立的主體
一般合同生效都會要求合同訂立的主體具有締結(jié)該合同的行為能力，電子商務(wù)合同也不例外。我國法律規(guī)定當(dāng)事人訂立合同.應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。這里的主體分為自然人和法人。
2.電子商務(wù)合同訂立的意思表示真實(shí)
（1） 意思表示的真實(shí)是任何民商事法律行為生效的必要條件，即再締約過程中沒有欺詐、脅迫和誤解等瑕疵，始終貫穿著誠實(shí)信用的原則。在簽訂電子商務(wù)合同時(shí)的意思表示真實(shí)，是指當(dāng)事人電子商務(wù)合同的締約人所作的意思表示與其內(nèi)心的意愿相一致。在使用電子商務(wù)合同作為交易手段時(shí)，判斷當(dāng)事人意思表示的真實(shí)有著其特殊性.
三、 電子商務(wù)合同的履行和違約救濟(jì)
（一） 電子商務(wù)合同的履行原則
1.適當(dāng)履行原則
適當(dāng)履行原則就是指當(dāng)事人按照合同的約定或者法律的規(guī)定履行合同的義務(wù)。履行的主體必須是合同所確定的主體，履行的方式須符合法律的規(guī)定，履行的時(shí)間地點(diǎn)恰當(dāng)。舉個(gè)例子來說，對于電子合同而言，如果是離線交付，債務(wù)人必須依照約定發(fā)貨，或者由債權(quán)人自提。如果是網(wǎng)上交付，為了保證交付標(biāo)的的質(zhì)量，網(wǎng)上交付的一方就需要給另一方合理檢驗(yàn)的機(jī)會。
2.協(xié)作履行原則。
協(xié)作履行原則就是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠信原則要求對方協(xié)助其完成履行。這包括當(dāng)債務(wù)人履行合同債務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)給予債務(wù)人適當(dāng)?shù)谋憷麠l件，并應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)給付。如果不能履行或者不能完全履行之時(shí)，債權(quán)人應(yīng)該積極采取措施避免減少損失等。
（二）電子商務(wù)合同的違約救濟(jì)
電子商務(wù)合同的違約救濟(jì)是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。如果是信息產(chǎn)品交易，合同終止是由于違約引起的，還應(yīng)當(dāng)采取終止訪問、停止使用等措施。
電子商務(wù)合同的爭議常常被稱為“無國界”爭議，面對著過于沉重的訴訟負(fù)擔(dān)，在線糾紛解決機(jī)制應(yīng)運(yùn)而生。其主要解決方式有在線仲裁和在線調(diào)解以下兩種。
四、 電子商務(wù)合同的立法完善
（一）我國電子商務(wù)合同立法現(xiàn)狀
國際電子商務(wù)的日新月異，引起了我國的高度重視，相比國外關(guān)于電子商務(wù)的法律研究，我國在電子商務(wù)合同的法律研究方面相對落后，為了在這個(gè)領(lǐng)域內(nèi)盡快發(fā)展，研究出一些法律措施，保障和促進(jìn)電子商務(wù)在我國的順利發(fā)展，我國積極參加了國際電子商務(wù)的法律交流和討論，也相繼出臺了一些調(diào)整電子商務(wù)合同行為的法律規(guī)范。
（二）完善電子商務(wù)合同立法的具體措施
1. 完善法律制度，培養(yǎng)復(fù)合式法律人才。
我國暫時(shí)對于電子商務(wù)合同的研究水平不能制訂一部完整的電子商務(wù)合同法，不妨先加入一些相關(guān)國際條約亦或?qū)ΜF(xiàn)行有關(guān)法律作擴(kuò)大解釋，使現(xiàn)有的網(wǎng)上交易秩序得以有效規(guī)制從而保護(hù)合同雙方的合法權(quán)益。同時(shí)電子商務(wù)作為一種新興的商業(yè)交易模式，其所涉及到的知識范圍更加廣闊，這就要求我們國家培養(yǎng)復(fù)合型法律人才，從而更好的對電子商務(wù)合同的本質(zhì)進(jìn)行深入的研究。
2. 加強(qiáng)對消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)
電子商務(wù)的最大特點(diǎn)在于買賣雙方一般不直接通過對面交談，電話的聯(lián)系，也不到實(shí)體店進(jìn)行采購，因此，一旦發(fā)生質(zhì)量糾葛，消費(fèi)者往往是權(quán)益最容易受到損害的一方。由于電子商務(wù)合同行為環(huán)境的特殊性，在立法過程中應(yīng)注重向消費(fèi)者傾斜的理念，注意保護(hù)消費(fèi)者隱私。
3. 將電子商務(wù)合同的立法國際化
電子商務(wù)是以互聯(lián)為為工具進(jìn)行商業(yè)交易。可以說，是一種無國界的商業(yè)活動。將電子商務(wù)合同的立法國際化有利于我國電子商務(wù)合同法律規(guī)范與世界接軌，另一方面，吸收和借鑒發(fā)達(dá)國家成熟的立法經(jīng)驗(yàn)，可以減少規(guī)則沖突。
總之，商品經(jīng)濟(jì)交中，交易模式推動者法律的產(chǎn)生和發(fā)展。就電子商務(wù)合同而言，其日新月異的變化，突飛猛進(jìn)的發(fā)展都讓我國的立法技術(shù)水平和法學(xué)理論研究面臨著巨大的考驗(yàn)。如何將電子商務(wù)合同的行為法律化、規(guī)范化，是我國該領(lǐng)域的法律所面臨的主要任務(wù)。我們需要借鑒國外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，堅(jiān)持公平、正義的立法理念，迎接電子商務(wù)合同對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)
參考文獻(xiàn)：
[1]奚憲銘，鞠成東《電子商務(wù)安全與法律》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社2009年版；
[2]劉妍 楊志強(qiáng)《建設(shè)具有中國特色的電子商務(wù)的發(fā)展及其策略》；
第6篇：電子合同的生效條件范文
論文摘要：為了研究
1988年1月1日正式生效的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱《銷售合同公約》)是目前影響最為廣泛的有關(guān)國際貨物銷售的公約，截止2007年8月16日共有締約國70個(gè)，包括了世界主要貿(mào)易國家。但由于《銷售合同公約》需要照顧到不同的社會、 經(jīng)濟(jì) 和法律制度，導(dǎo)致其在規(guī)則設(shè)計(jì)和表述上具有一定模糊性，其中，締約國可以對公約有關(guān)內(nèi)容提出保留就是最主要的表現(xiàn)。我國在1986年核準(zhǔn)該公約時(shí)，對該公約提出了兩項(xiàng)重要的保留：第一項(xiàng)保留是我國政府在認(rèn)可公約時(shí)聲明，不受第1條第1款(b)項(xiàng)和第11條的約束，也不受公約與第11條內(nèi)容有關(guān)的規(guī)定的約束；第二項(xiàng)保留是對公約第11條及與第11條相關(guān)內(nèi)容的保留，理論上習(xí)慣簡稱為“對公約第11條的保留”或“合同形式保留”。在《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)頒布施行以來，學(xué)術(shù)界對我國是否應(yīng)撤回此條保留，爭議較大。本文通過《銷售合同公約》與我國《合同法》關(guān)于合同形式規(guī)定的比較，分析我國保留的背景及立法變化，研究我國撤回合同形式保留的利弊。
一、《銷售合同公約》與《合同法》關(guān)于合同形式規(guī)定的比較
(一)《銷售合同公約》有關(guān)合同形式的規(guī)定
關(guān)于合同形式，該公約第11條規(guī)定：銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制，銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。而且該公約第13條還進(jìn)一步解釋：為本公約的目的，“書面”包括電報(bào)和電傳。
(二)《合同法》有關(guān)合同形式的規(guī)定
我國《合同法》第10條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。
法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。第11條進(jìn)一步指出：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、 電子 數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
(三)兩者的比較
不難看出：《銷售合同公約》與《合同法》關(guān)于合同形式的規(guī)定大致相同，都將合同的形式界定為包括書面形式在內(nèi)的各種形式。但是仔細(xì)分析，兩者的規(guī)定還是有區(qū)別的。
1．對合同形式的劃分不同 《銷售合同公約》將合同形式劃分為書面形式和非書面形式；《合同法》則分為書面形式、口頭形式和其他形式三種。
2．書面形式的范圍不同 《銷售合同公約》關(guān)于書面形式的表述寬泛而不明確，但通過第13條的解釋，可以推出書面形式包括合同書、信件、電傳、電報(bào)。由于訂立時(shí)間較早，公約并未明確規(guī)定傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件是否為書面形式，所以它們應(yīng)屬于《銷售合同公約》所指的非書面形式；相對而言，《合同法》對書面形式的規(guī)定較明確，指出了書面形式包括合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。
3．合同形式與合同成立的關(guān)系不同 《銷售合同公約》對訂立國際貨物銷售合同應(yīng)采用何種形式未作限定，且明確規(guī)定合同形式不受任何限制；《合同法》對何種合同應(yīng)采用書面形式有明確規(guī)定，具備法定的形式要件，是包括國際貨物買賣合同在內(nèi)的各類合同成立的必備條件。
二、我國提出保留的背景及立法變化
我國是于1981年9月30日在《銷售合同公約》上簽字的，1986年12月11日交存批準(zhǔn)書，是該公約生效后首批適用該公約的11個(gè)締約國之一。根據(jù)《銷售合同公約》第96條的規(guī)定，我國政府在認(rèn)可公約時(shí)聲明，不受第11條及與第11條內(nèi)容有關(guān)的規(guī)定的約束。
(一)我國提出合同形式保留的原因
我國于1985年7月1日施行《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(以下簡稱《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》)，考慮到包括國際貨物買賣合同在內(nèi)的各類涉外經(jīng)濟(jì)合同具有涉外因素且內(nèi)容復(fù)雜，考慮到
2．有利于保證 法律 規(guī)定和司法審判實(shí)踐的一致
不管是《銷售合同公約》還是我國合同法律規(guī)定，只要雙方當(dāng)事人意思達(dá)成一致，法律盡量認(rèn)定合同成立，且依法成立的合同即生效。例如《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第3條規(guī)定：“人民法院確認(rèn)合同效力時(shí)，對合同法實(shí)施以前成立的合同，適用當(dāng)時(shí)的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。”實(shí)踐中，多數(shù)案件法院是依據(jù)雙方當(dāng)事人選擇的法律裁決案件，若當(dāng)事人選擇的是我國的《合同法》，法院均依據(jù)我國《合同法》認(rèn)定口頭或其他合同形式的效力；只有少數(shù)當(dāng)事人未選擇合同適用的法律，且雙方當(dāng)事人營業(yè)地分別處于《銷售合同公約》兩個(gè)締約國時(shí)，法院才會考慮是否適用《銷售合同公約》?？梢哉f，我國在審判實(shí)踐中認(rèn)可了口頭或其他形式的國際貨物買賣合同效力，撤回保留并沒有事實(shí)上的障礙。保留的撤回將有利于保證法律規(guī)定和司法審判實(shí)踐的一致，維護(hù)法律的權(quán)威。
第7篇：電子合同的生效條件范文
受讓方： （以下稱甲方）
住址：
法定代表人：
轉(zhuǎn)讓方： （以下稱乙方）
住址：
法定代表人：
為實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營需要，甲方擬收購乙方擁有和控制的機(jī)器設(shè)備，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，特簽訂本協(xié)議：
第一條 設(shè)備名稱、規(guī)格、數(shù)量、價(jià)格
乙方轉(zhuǎn)讓給甲方的設(shè)備包括顯示器生產(chǎn)設(shè)備、注塑生產(chǎn)設(shè)備、供電設(shè)備、運(yùn)輸設(shè)備及其它設(shè)備，具體詳見（設(shè)備明細(xì)表），設(shè)備原值 元，經(jīng)雙方約定價(jià)格為 元。
第二條 付款方式
在本協(xié)議生效后七日內(nèi)支付人民幣 萬元，其余價(jià)款在 年度以后按季度支付，其中 年度內(nèi)每季度支付 元， 年度以后每季度支付 元。
第三條 設(shè)備交付時(shí)間
在收到甲方支付的人民幣 萬后 個(gè)工作日，乙方將機(jī)器設(shè)備交付給甲方。
第四條 專利技術(shù)和非專利技術(shù)
乙方將為正常使用本協(xié)議項(xiàng)下的設(shè)備而形成的專利技術(shù)或非專利技術(shù)（包括管理訣竅或技術(shù)訣竅）。
第五條 陳述保證承諾
甲方的陳述、保證與承諾：
1、甲方系依據(jù)中華人民共和國現(xiàn)行有效法律成立并有效存續(xù)的公司；
2、甲方具有受讓設(shè)備轉(zhuǎn)讓的權(quán)利能力和行為能力；
3、甲方受讓乙方的設(shè)備，已按公司章程規(guī)定召開股東會并作出同意受讓決議；
4、甲方對乙方轉(zhuǎn)讓的設(shè)備作了充分了解，并同意在該狀況下受讓；
5、甲方保證有能力支付全部轉(zhuǎn)讓價(jià)款，并執(zhí)行本協(xié)議規(guī)定的甲方義務(wù)；
6、甲方保證受讓乙方設(shè)備用于在設(shè)備地設(shè)立新公司；
7、甲方保證受讓乙方設(shè)備后用于在珠海市的開展生產(chǎn)經(jīng)營，由其自行承擔(dān)。
8、甲方保證未經(jīng)乙方同意，不得以乙方名義從事任何活動。
乙方的陳述、保證與承諾：
1、方系依據(jù)中華人民共和國現(xiàn)行有效法律成立并有效存續(xù)的公司；
2、乙方具有轉(zhuǎn)讓設(shè)備的權(quán)利能力和行為能力；
3、乙方保證對所轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)狀況（包括設(shè)備的外觀、性能、操作及維修方法、重大瑕疵等）向甲方作充分的陳述、說明，沒有其他保留；
4、乙方為設(shè)備而引起的債權(quán)債務(wù)，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，與甲方無關(guān)；
5、乙方充分了解甲方受讓甲方的資產(chǎn)，是為設(shè)立新公司，開展計(jì)算機(jī)顯示器生產(chǎn)之用，為此，乙方交付轉(zhuǎn)讓設(shè)備的同時(shí)，保留生產(chǎn)廠的現(xiàn)狀，為甲方收購資產(chǎn)并以該資產(chǎn)設(shè)立新公司、開展計(jì)算機(jī)顯示器業(yè)務(wù)須辦理的各項(xiàng)政府主要部門的登記注冊、審批手續(xù)等提供便利，并給予積極的協(xié)助。
第六條 交接驗(yàn)收
在 年 月 日至本協(xié)議生效前，乙方允許甲方無償使用設(shè)備及現(xiàn)有的生產(chǎn)經(jīng)營條件。同時(shí)，甲、乙雙方應(yīng)組織有關(guān)人員辦理轉(zhuǎn)讓設(shè)備的交接手續(xù)，甲方對設(shè)備的各種要求見交接清單，該清單經(jīng)雙方代表簽字確認(rèn)后方為有效。
第七條 費(fèi)用負(fù)擔(dān)
轉(zhuǎn)讓設(shè)備的拆卸、運(yùn)輸及安裝等費(fèi)用由甲方承擔(dān)。變更海關(guān)監(jiān)管對象及撤銷監(jiān)管的費(fèi)用由乙方承擔(dān)。
第八條 違約責(zé)任
1、本協(xié)議簽訂后，甲乙雙方應(yīng)認(rèn)真履行，因一方過錯(cuò)給另一方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此而產(chǎn)生的違約責(zé)任。
2、乙方收取甲方轉(zhuǎn)讓款人民幣 萬元后，未依期交付資產(chǎn)，按未依期部分的資產(chǎn)價(jià)值每天 支付違約金給甲方，甲方有權(quán)要求乙方繼續(xù)履行合同。乙方在 天內(nèi)不交付資產(chǎn)，視乙方中途毀約，甲方有權(quán)解除合同，乙方應(yīng)退回已收乙方款項(xiàng)，并按轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額5%支付違約金給甲方；
3、乙方交付資產(chǎn)中，屬海關(guān)監(jiān)管部分，如因乙方的過錯(cuò)，造成海關(guān)的處罰，由乙方承擔(dān)由此引起的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。如造成甲方不能使用，該部分設(shè)備的價(jià)值，按發(fā)票價(jià)扣除折舊由乙方返還相應(yīng)價(jià)款給甲方；
4、甲方在本協(xié)議生效后，未能按約定支付首期轉(zhuǎn)讓款人民幣 萬元，按每天 支付違約金給乙方，逾期 天，視乙方中途毀約，乙方有權(quán)解除本協(xié)議，甲方應(yīng)按本協(xié)議轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額 %支付違約金給甲方；
5、乙方逾期支付余下轉(zhuǎn)讓金，按逾期支付轉(zhuǎn)讓金價(jià)款每日 支付違約金給甲方，甲方并有權(quán)依法行使抵押權(quán)。
第九條 不可抗力
本合同所稱不可抗力，是指不可預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
1、本協(xié)議所稱不可抗力包括但不限于下列情況：
①宣布或未宣布的戰(zhàn)爭、戰(zhàn)爭狀態(tài)、封鎖、禁運(yùn)、政府法令或其他政府行為；
②火災(zāi)、水災(zāi)、臺風(fēng)、颶風(fēng)、海嘯、滑坡、地震、爆炸、瘟疫或流行病以及其它自然因素所致的事情；
③合同雙方認(rèn)同的其它不可抗力事件。
2、任何一方由于不可抗力且自身無過錯(cuò)造成的全部或部分不能履行本合同的義務(wù)將不視為違約，但應(yīng)采取一切必要的補(bǔ)救措施，以減少因不可抗力造成的損失。如不可抗力導(dǎo)致本合同目的無法實(shí)現(xiàn)，任何一方均有權(quán)解除合同。
3、遇有不可抗力的合同一方，應(yīng)在合理期限內(nèi)將該不可抗力事件的情況以書面形式通知合同另一方，并在事件發(fā)生后15日內(nèi)，向其提交全部或部分不能履行本合同義務(wù)以及需要延期履行的理由的報(bào)告。
如果發(fā)生不可抗力，合同任何一方均不對因無法履行或遲延履行義務(wù)而使對方蒙受的任何損害以及增加的費(fèi)用和損失承擔(dān)責(zé)任。
主張不可抗力的合同一方應(yīng)采取適當(dāng)方法減少或消除不可抗力的影響，并在合理期限內(nèi)設(shè)法恢復(fù)履行因不可抗力而受影響的合同義務(wù)。
第十條 保密
合同任何一方應(yīng)將本合同及與訂立本合同有關(guān)的所有細(xì)節(jié)，雙方之間的相互聯(lián)系及提供的文件作為秘密資料對待。
除系本次設(shè)備轉(zhuǎn)讓需要之目的外，其余未經(jīng)另一方的事先書面同意，不得以任何方式向本合同雙方之外的任何一方泄露，但為了本合同的目的而向有關(guān)中介機(jī)構(gòu)、金融機(jī)構(gòu)及監(jiān)管機(jī)構(gòu)披露有關(guān)本合同資料則不受此限制。
第十一條 通知
1、因本合同而致締約雙方相互之間所必須之正式聯(lián)系、通知與信息傳遞等事宜，均須以書面方式知會對方。
緊急情況下，通知方可先以口頭形式通知被通知方，并在合理期限內(nèi)向其發(fā)出書面通知。
2、本合同確定的書面方式包括但不限于：信件、數(shù)據(jù)電文、包括電報(bào)、電傳、傳真和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容形式。
3、各項(xiàng)書面通知應(yīng)送達(dá)對方下列地址：
①甲方地址：
郵政編碼： 聯(lián)系人：
電話：
傳真：
電子信箱：
②乙方地址：
郵政編碼：
聯(lián)系人：
電話：
傳真：
電子信箱：
4、合同任一方變更其地址或電子信箱，應(yīng)在新地址（電子信箱）啟用 日前以書面方式通知合同另一方。
第十二條 合同生效
本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方授權(quán)代表簽字并加蓋印章后生效；
第十三條 合同的變更與修改
本合同的修改須經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，只能采取書面形式，并由甲、乙雙方授權(quán)代表簽字、蓋章。
第十四條 法律適用
本合同之訂立、效力、解釋、履行、爭議解決均適用中華人民共和國法律。
第十五條 爭議解決
1、因履行本合同發(fā)生爭議，由爭議雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成，雙方同意在廣東省珠海市中級人民法院進(jìn)行訴訟。
2、爭議解決期間，合同雙方應(yīng)繼續(xù)履行除爭議事項(xiàng)之外的本合同其它各項(xiàng)約定。
第十六條 其它事項(xiàng)
1、本協(xié)議以中文制作，正本一式 份，甲、乙雙方各執(zhí) 份；
2、本協(xié)議未盡事宜，由甲、乙雙方訂立補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等法律效力；
3、設(shè)備明細(xì)表作為本合同的附件。
協(xié)議各方：
甲方（蓋章）：
代表人（簽字）：
簽署日期： 年 月 日
乙方（蓋章）：
代表人（簽字）：
第8篇：電子合同的生效條件范文
受讓方： （以下稱甲方）
住址：
法定代表人：
轉(zhuǎn)讓方： （以下稱乙方）
住址：
法定代表人：
為實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營需要，甲方擬收購乙方擁有和控制的機(jī)器設(shè)備，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，特簽訂本協(xié)議：
第一條 設(shè)備名稱、規(guī)格、數(shù)量、價(jià)格
乙方轉(zhuǎn)讓給甲方的設(shè)備包括顯示器生產(chǎn)設(shè)備、注塑生產(chǎn)設(shè)備、供電設(shè)備、運(yùn)輸設(shè)備及其它設(shè)備，具體詳見（設(shè)備明細(xì)表），設(shè)備原值 元，經(jīng)雙方約定價(jià)格為 元。
第二條 付款方式
在本協(xié)議生效后七日內(nèi)支付人民幣 萬元，其余價(jià)款在 年度以后按季度支付，其中 年度內(nèi)每季度支付 元， 年度以后每季度支付 元。
第三條 設(shè)備交付時(shí)間
在收到甲方支付的人民幣 萬后 個(gè)工作日，乙方將機(jī)器設(shè)備交付給甲方。
第四條 專利技術(shù)和非專利技術(shù)
乙方將為正常使用本協(xié)議項(xiàng)下的設(shè)備而形成的專利技術(shù)或非專利技術(shù)（包括管理訣竅或技術(shù)訣竅）。
第五條 陳述保證承諾
甲方的陳述、保證與承諾：
1、甲方系依據(jù)中華人民共和國現(xiàn)行有效法律成立并有效存續(xù)的公司；
2、甲方具有受讓設(shè)備轉(zhuǎn)讓的權(quán)利能力和行為能力；
3、甲方受讓乙方的設(shè)備，已按公司章程規(guī)定召開股東會并作出同意受讓決議；
4、甲方對乙方轉(zhuǎn)讓的設(shè)備作了充分了解，并同意在該狀況下受讓；
5、甲方保證有能力支付全部轉(zhuǎn)讓價(jià)款，并執(zhí)行本協(xié)議規(guī)定的甲方義務(wù)；
6、甲方保證受讓乙方設(shè)備用于在設(shè)備地設(shè)立新公司；
7、甲方保證受讓乙方設(shè)備后用于在珠海市的開展生產(chǎn)經(jīng)營，由其自行承擔(dān)。
8、甲方保證未經(jīng)乙方同意，不得以乙方名義從事任何活動。
乙方的陳述、保證與承諾：
1、方系依據(jù)中華人民共和國現(xiàn)行有效法律成立并有效存續(xù)的公司；
2、乙方具有轉(zhuǎn)讓設(shè)備的權(quán)利能力和行為能力；
3、乙方保證對所轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)狀況（包括設(shè)備的外觀、性能、操作及維修方法、重大瑕疵等）向甲方作充分的陳述、說明，沒有其他保留；
4、乙方為設(shè)備而引起的債權(quán)債務(wù)，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，與甲方無關(guān)；
5、乙方充分了解甲方受讓甲方的資產(chǎn)，是為設(shè)立新公司，開展計(jì)算機(jī)顯示器生產(chǎn)之用，為此，乙方交付轉(zhuǎn)讓設(shè)備的同時(shí)，保留生產(chǎn)廠的現(xiàn)狀，為甲方收購資產(chǎn)并以該資產(chǎn)設(shè)立新公司、開展計(jì)算機(jī)顯示器業(yè)務(wù)須辦理的各項(xiàng)政府主要部門的登記注冊、審批手續(xù)等提供便利，并給予積極的協(xié)助。
第六條 交接驗(yàn)收
在 年 月 日至本協(xié)議生效前，乙方允許甲方無償使用設(shè)備及現(xiàn)有的生產(chǎn)經(jīng)營條件。同時(shí)，甲、乙雙方應(yīng)組織有關(guān)人員辦理轉(zhuǎn)讓設(shè)備的交接手續(xù)，甲方對設(shè)備的各種要求見交接清單，該清單經(jīng)雙方代表簽字確認(rèn)后方為有效。
第七條 費(fèi)用負(fù)擔(dān)
轉(zhuǎn)讓設(shè)備的拆卸、運(yùn)輸及安裝等費(fèi)用由甲方承擔(dān)。變更海關(guān)監(jiān)管對象及撤銷監(jiān)管的費(fèi)用由乙方承擔(dān)。
第八條 違約責(zé)任
1、本協(xié)議簽訂后，甲乙雙方應(yīng)認(rèn)真履行，因一方過錯(cuò)給另一方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此而產(chǎn)生的違約責(zé)任。
2、乙方收取甲方轉(zhuǎn)讓款人民幣 萬元后，未依期交付資產(chǎn)，按未依期部分的資產(chǎn)價(jià)值每天 支付違約金給甲方，甲方有權(quán)要求乙方繼續(xù)履行合同。乙方在 天內(nèi)不交付資產(chǎn)，視乙方中途毀約，甲方有權(quán)解除合同，乙方應(yīng)退回已收乙方款項(xiàng)，并按轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額5%支付違約金給甲方；
3、乙方交付資產(chǎn)中，屬海關(guān)監(jiān)管部分，如因乙方的過錯(cuò)，造成海關(guān)的處罰，由乙方承擔(dān)由此引起的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。如造成甲方不能使用，該部分設(shè)備的價(jià)值，按發(fā)票價(jià)扣除折舊由乙方返還相應(yīng)價(jià)款給甲方；
4、甲方在本協(xié)議生效后，未能按約定支付首期轉(zhuǎn)讓款人民幣 萬元，按每天 支付違約金給乙方，逾期 天，視乙方中途毀約，乙方有權(quán)解除本協(xié)議，甲方應(yīng)按本協(xié)議轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額 %支付違約金給甲方；
5、乙方逾期支付余下轉(zhuǎn)讓金，按逾期支付轉(zhuǎn)讓金價(jià)款每日 支付違約金給甲方，甲方并有權(quán)依法行使抵押權(quán)。
第九條 不可抗力
本合同所稱不可抗力，是指不可預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
1、本協(xié)議所稱不可抗力包括但不限于下列情況：
①宣布或未宣布的戰(zhàn)爭、戰(zhàn)爭狀態(tài)、封鎖、禁運(yùn)、政府法令或其他政府行為；
②火災(zāi)、水災(zāi)、臺風(fēng)、颶風(fēng)、海嘯、滑坡、地震、爆炸、瘟疫或流行病以及其它自然因素所致的事情；
③合同雙方認(rèn)同的其它不可抗力事件。
2、任何一方由于不可抗力且自身無過錯(cuò)造成的全部或部分不能履行本合同的義務(wù)將不視為違約，但應(yīng)采取一切必要的補(bǔ)救措施，以減少因不可抗力造成的損失。如不可抗力導(dǎo)致本合同目的無法實(shí)現(xiàn)，任何一方均有權(quán)解除合同。
3、遇有不可抗力的合同一方，應(yīng)在合理期限內(nèi)將該不可抗力事件的情況以書面形式通知合同另一方，并在事件發(fā)生后15日內(nèi)，向其提交全部或部分不能履行本合同義務(wù)以及需要延期履行的理由的報(bào)告。
如果發(fā)生不可抗力，合同任何一方均不對因無法履行或遲延履行義務(wù)而使對方蒙受的任何損害以及增加的費(fèi)用和損失承擔(dān)責(zé)任。
主張不可抗力的合同一方應(yīng)采取適當(dāng)方法減少或消除不可抗力的影響，并在合理期限內(nèi)設(shè)法恢復(fù)履行因不可抗力而受影響的合同義務(wù)。
第十條 保密
合同任何一方應(yīng)將本合同及與訂立本合同有關(guān)的所有細(xì)節(jié)，雙方之間的相互聯(lián)系及提供的文件作為秘密資料對待。
除系本次設(shè)備轉(zhuǎn)讓需要之目的外，其余未經(jīng)另一方的事先書面同意，不得以任何方式向本合同雙方之外的任何一方泄露，但為了本合同的目的而向有關(guān)中介機(jī)構(gòu)、金融機(jī)構(gòu)及監(jiān)管機(jī)構(gòu)披露有關(guān)本合同資料則不受此限制。
第十一條 通知
1、因本合同而致締約雙方相互之間所必須之正式聯(lián)系、通知與信息傳遞等事宜，均須以書面方式知會對方。
緊急情況下，通知方可先以口頭形式通知被通知方，并在合理期限內(nèi)向其發(fā)出書面通知。
2、本合同確定的書面方式包括但不限于：信件、數(shù)據(jù)電文、包括電報(bào)、電傳、傳真和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容形式。
3、各項(xiàng)書面通知應(yīng)送達(dá)對方下列地址：
①甲方地址：
郵政編碼：
聯(lián)系人：
電話：
傳真：
電子信箱：
②乙方地址：
郵政編碼：
聯(lián)系人：
電話：
傳真： 電子信箱：
4、合同任一方變更其地址或電子信箱，應(yīng)在新地址（電子信箱）啟用 日前以書面方式通知合同另一方。
第十二條 合同生效
本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方授權(quán)代表簽字并加蓋印章后生效；
第十三條 合同的變更與修改
本合同的修改須經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，只能采取書面形式，并由甲、乙雙方授權(quán)代表簽字、蓋章。
第十四條 法律適用
本合同之訂立、效力、解釋、履行、爭議解決均適用中華人民共和國法律。
第十五條 爭議解決
1、因履行本合同發(fā)生爭議，由爭議雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成，雙方同意在廣東省珠海市中級人民法院進(jìn)行訴訟。
2、爭議解決期間，合同雙方應(yīng)繼續(xù)履行除爭議事項(xiàng)之外的本合同其它各項(xiàng)約定。
第十六條 其它事項(xiàng)
1、本協(xié)議以中文制作，正本一式 份，甲、乙雙方各執(zhí) 份；
2、本協(xié)議未盡事宜，由甲、乙雙方訂立補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等法律效力；
3、設(shè)備明細(xì)表作為本合同的附件。
協(xié)議各方：
甲方（蓋章）：
代表人（簽字）：
簽署日期： 年 月 日
乙方（蓋章）：
代表人（簽字）：
第9篇：電子合同的生效條件范文
受讓方： （以下稱甲方）
住址：
法定代表人：
轉(zhuǎn)讓方： （以下稱乙方）
住址：
法定代表人：
為實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營需要，甲方擬收購乙方擁有和控制的機(jī)器設(shè)備，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，特簽訂本協(xié)議：
第一條 設(shè)備名稱、規(guī)格、數(shù)量、價(jià)格
乙方轉(zhuǎn)讓給甲方的設(shè)備包括顯示器生產(chǎn)設(shè)備、注塑生產(chǎn)設(shè)備、供電設(shè)備、運(yùn)輸設(shè)備及其它設(shè)備，具體詳見（設(shè)備明細(xì)表），設(shè)備原值 元，經(jīng)雙方約定價(jià)格為 元。
第二條 付款方式
在本協(xié)議生效后七日內(nèi)支付人民幣 萬元，其余價(jià)款在 年度以后按季度支付，其中 年度內(nèi)每季度支付 元， 年度以后每季度支付 元。
第三條 設(shè)備交付時(shí)間
在收到甲方支付的人民幣 萬后 個(gè)工作日，乙方將機(jī)器設(shè)備交付給甲方。
第四條 專利技術(shù)和非專利技術(shù)
乙方將為正常使用本協(xié)議項(xiàng)下的設(shè)備而形成的專利技術(shù)或非專利技術(shù)（包括管理訣竅或技術(shù)訣竅）。
第五條 陳述保證承諾
甲方的陳述、保證與承諾：
1、甲方系依據(jù)中華人民共和國現(xiàn)行有效法律成立并有效存續(xù)的公司；
2、甲方具有受讓設(shè)備轉(zhuǎn)讓的權(quán)利能力和行為能力；
3、甲方受讓乙方的設(shè)備，已按公司章程規(guī)定召開股東會并作出同意受讓決議；
4、甲方對乙方轉(zhuǎn)讓的設(shè)備作了充分了解，并同意在該狀況下受讓；
5、甲方保證有能力支付全部轉(zhuǎn)讓價(jià)款，并執(zhí)行本協(xié)議規(guī)定的甲方義務(wù)；
6、甲方保證受讓乙方設(shè)備用于在設(shè)備地設(shè)立新公司；
7、甲方保證受讓乙方設(shè)備后用于在珠海市的開展生產(chǎn)經(jīng)營，由其自行承擔(dān)。
8、甲方保證未經(jīng)乙方同意，不得以乙方名義從事任何活動。
乙方的陳述、保證與承諾：
1、方系依據(jù)中華人民共和國現(xiàn)行有效法律成立并有效存續(xù)的公司；
2、乙方具有轉(zhuǎn)讓設(shè)備的權(quán)利能力和行為能力；
3、乙方保證對所轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)狀況（包括設(shè)備的外觀、性能、操作及維修方法、重大瑕疵等）向甲方作充分的陳述、說明，沒有其他保留；
4、乙方為設(shè)備而引起的債權(quán)債務(wù)，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，與甲方無關(guān)；
5、乙方充分了解甲方受讓甲方的資產(chǎn)，是為設(shè)立新公司，開展計(jì)算機(jī)顯示器生產(chǎn)之用，為此，乙方交付轉(zhuǎn)讓設(shè)備的同時(shí)，保留生產(chǎn)廠的現(xiàn)狀，為甲方收購資產(chǎn)并以該資產(chǎn)設(shè)立新公司、開展計(jì)算機(jī)顯示器業(yè)務(wù)須辦理的各項(xiàng)政府主要部門的登記注冊、審批手續(xù)等提供便利，并給予積極的協(xié)助。
第六條 交接驗(yàn)收
在 年 月 日至本協(xié)議生效前，乙方允許甲方無償使用設(shè)備及現(xiàn)有的生產(chǎn)經(jīng)營條件。同時(shí)，甲、乙雙方應(yīng)組織有關(guān)人員辦理轉(zhuǎn)讓設(shè)備的交接手續(xù)，甲方對設(shè)備的各種要求見交接清單，該清單經(jīng)雙方代表簽字確認(rèn)后方為有效。
第七條 費(fèi)用負(fù)擔(dān)
轉(zhuǎn)讓設(shè)備的拆卸、運(yùn)輸及安裝等費(fèi)用由甲方承擔(dān)。變更海關(guān)監(jiān)管對象及撤銷監(jiān)管的費(fèi)用由乙方承擔(dān)。
第八條 違約責(zé)任
1、本協(xié)議簽訂后，甲乙雙方應(yīng)認(rèn)真履行，因一方過錯(cuò)給另一方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此而產(chǎn)生的違約責(zé)任。
2、乙方收取甲方轉(zhuǎn)讓款人民幣 萬元后，未依期交付資產(chǎn)，按未依期部分的資產(chǎn)價(jià)值每天 支付違約金給甲方，甲方有權(quán)要求乙方繼續(xù)履行合同。乙方在 天內(nèi)不交付資產(chǎn)，視乙方中途毀約，甲方有權(quán)解除合同，乙方應(yīng)退回已收乙方款項(xiàng)，并按轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額5%支付違約金給甲方；
3、乙方交付資產(chǎn)中，屬海關(guān)監(jiān)管部分，如因乙方的過錯(cuò)，造成海關(guān)的處罰，由乙方承擔(dān)由此引起的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。如造成甲方不能使用，該部分設(shè)備的價(jià)值，按發(fā)票價(jià)扣除折舊由乙方返還相應(yīng)價(jià)款給甲方；
4、甲方在本協(xié)議生效后，未能按約定支付首期轉(zhuǎn)讓款人民幣 萬元，按每天 支付違約金給乙方，逾期 天，視乙方中途毀約，乙方有權(quán)解除本協(xié)議，甲方應(yīng)按本協(xié)議轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額 %支付違約金給甲方；
5、乙方逾期支付余下轉(zhuǎn)讓金，按逾期支付轉(zhuǎn)讓金價(jià)款每日 支付違約金給甲方，甲方并有權(quán)依法行使抵押權(quán)。
第九條 不可抗力
本合同所稱不可抗力，是指不可預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
1、本協(xié)議所稱不可抗力包括但不限于下列情況：
①宣布或未宣布的戰(zhàn)爭、戰(zhàn)爭狀態(tài)、封鎖、禁運(yùn)、政府法令或其他政府行為；
②火災(zāi)、水災(zāi)、臺風(fēng)、颶風(fēng)、海嘯、滑坡、地震、爆炸、瘟疫或流行病以及其它自然因素所致的事情；
③合同雙方認(rèn)同的其它不可抗力事件。
2、任何一方由于不可抗力且自身無過錯(cuò)造成的全部或部分不能履行本合同的義務(wù)將不視為違約，但應(yīng)采取一切必要的補(bǔ)救措施，以減少因不可抗力造成的損失。如不可抗力導(dǎo)致本合同目的無法實(shí)現(xiàn)，任何一方均有權(quán)解除合同。
3、遇有不可抗力的合同一方，應(yīng)在合理期限內(nèi)將該不可抗力事件的情況以書面形式通知合同另一方，并在事件發(fā)生后15日內(nèi)，向其提交全部或部分不能履行本合同義務(wù)以及需要延期履行的理由的報(bào)告。
如果發(fā)生不可抗力，合同任何一方均不對因無法履行或遲延履行義務(wù)而使對方蒙受的任何損害以及增加的費(fèi)用和損失承擔(dān)責(zé)任。
主張不可抗力的合同一方應(yīng)采取適當(dāng)方法減少或消除不可抗力的影響，并在合理期限內(nèi)設(shè)法恢復(fù)履行因不可抗力而受影響的合同義務(wù)。
第十條 保密
合同任何一方應(yīng)將本合同及與訂立本合同有關(guān)的所有細(xì)節(jié)，雙方之間的相互聯(lián)系及提供的文件作為秘密資料對待。
除系本次設(shè)備轉(zhuǎn)讓需要之目的外，其余未經(jīng)另一方的事先書面同意，不得以任何方式向本合同雙方之外的任何一方泄露，但為了本合同的目的而向有關(guān)中介機(jī)構(gòu)、金融機(jī)構(gòu)及監(jiān)管機(jī)構(gòu)披露有關(guān)本合同資料則不受此限制。
第十一條 通知
1、因本合同而致締約雙方相互之間所必須之正式聯(lián)系、通知與信息傳遞等事宜，均須以書面方式知會對方。
緊急情況下，通知方可先以口頭形式通知被通知方，并在合理期限內(nèi)向其發(fā)出書面通知。
2、本合同確定的書面方式包括但不限于：信件、數(shù)據(jù)電文、包括電報(bào)、電傳、傳真和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容形式。
3、各項(xiàng)書面通知應(yīng)送達(dá)對方下列地址：
①甲方地址：
郵政編碼：
聯(lián)系人：
電話：
傳真：
電子信箱：
②乙方地址：
郵政編碼：
聯(lián)系人：
電話：
傳真： 電子信箱：
4、合同任一方變更其地址或電子信箱，應(yīng)在新地址（電子信箱）啟用 日前以書面方式通知合同另一方。
第十二條 合同生效
本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方授權(quán)代表簽字并加蓋印章后生效；
第十三條 合同的變更與修改
本合同的修改須經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，只能采取書面形式，并由甲、乙雙方授權(quán)代表簽字、蓋章。
第十四條 法律適用
本合同之訂立、效力、解釋、履行、爭議解決均適用中華人民共和國法律。
第十五條 爭議解決
1、因履行本合同發(fā)生爭議，由爭議雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成，雙方同意在廣東省珠海市中級人民法院進(jìn)行訴訟。
2、爭議解決期間，合同雙方應(yīng)繼續(xù)履行除爭議事項(xiàng)之外的本合同其它各項(xiàng)約定。
第十六條 其它事項(xiàng)
1、本協(xié)議以中文制作，正本一式 份，甲、乙雙方各執(zhí) 份；
2、本協(xié)議未盡事宜，由甲、乙雙方訂立補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等法律效力；
3、設(shè)備明細(xì)表作為本合同的附件。
協(xié)議各方：
甲方（蓋章）：
代表人（簽字）：
簽署日期： 年 月 日
乙方（蓋章）：
代表人（簽字）：
