土地征收相關(guān)法律問題精選(九篇)

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第1篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

關(guān)鍵詞：企業(yè)資產(chǎn)重組;涉稅問題;影響;問題;解決策略

一、關(guān)于企業(yè)資產(chǎn)重組的概述

所謂資產(chǎn)重組，其實就是企業(yè)將自身的資產(chǎn)重新進行評估與整合，對企業(yè)的資源進行合理配置，實質(zhì)就是一種提升企業(yè)經(jīng)濟效益的經(jīng)濟活動。在進行資產(chǎn)重組的過程中，主要要進行整合的是企業(yè)資產(chǎn)庫存、負債、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)等，資產(chǎn)重組的效果主要通過企業(yè)的資源結(jié)構(gòu)得到優(yōu)化進而生產(chǎn)效率得以提高，以及促進社會資源的流動與重組進而使得社會經(jīng)濟效益得以提高來反應(yīng)，而且企業(yè)進行資產(chǎn)重組必定會牽連到法律問題以及稅收問題。企業(yè)進行資產(chǎn)重組的方式多種多樣，其中有股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)換置、企業(yè)并購、資產(chǎn)脫離等，同時我國的資產(chǎn)重組方式還有其他方式，如國有股回購、業(yè)務(wù)分拆以及債務(wù)重組等，與我國的社會主義市場經(jīng)濟模式相適應(yīng)。

二、稅收在企業(yè)資產(chǎn)重組中產(chǎn)生的影響

（一）稅收對資產(chǎn)重組動機產(chǎn)生的影響

我國對企業(yè)進行資產(chǎn)重組提供相應(yīng)的稅收優(yōu)惠政策，這就使得部分企業(yè)一開始進行資產(chǎn)重組的動機變得不單純，主要為了獲得稅收政策的好處或者是為了躲避納稅，進行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，使得企業(yè)進行資產(chǎn)重組真正主要的動機被忽略。企業(yè)在對資產(chǎn)進行合并、調(diào)整與規(guī)劃的過程中，以及資產(chǎn)交易過程和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)調(diào)整時，也會將稅收納入在其中，企業(yè)確實會有意識的進行避稅，但是其前提是不違背法律，可以進行避稅以使企業(yè)能夠?qū)⒔?jīng)濟效益最大化。

（二）稅收對資產(chǎn)重組行為產(chǎn)生的影響

1.企業(yè)利用兼并的手段進行重組，在兼并虧損企業(yè)的過程中，企業(yè)可以依據(jù)國家相關(guān)政策獲得一定的稅收抵效以及減免優(yōu)惠。

2.企業(yè)在進行兼并重組的過程中，許多被兼并企業(yè)的實際資產(chǎn)市值比賬面上的價值更高，企業(yè)在對資產(chǎn)進行新的評估時盡量增加折舊額在其價值中所占的比率，并以此利用折舊額只需繳納較低稅款的稅收政策，使得企業(yè)的能夠減少稅務(wù)負擔(dān)。并且被兼并的企業(yè)將會得到實施兼并企業(yè)認購的高于賬面價值那部分的利益。

3.利用稅收政策影響，將部分常規(guī)生產(chǎn)中的收益轉(zhuǎn)化為資本性的收益。隨著企業(yè)成熟期的臨近，企業(yè)的投資機會逐漸減少，企業(yè)已經(jīng)積攢了大筆的利潤，若不采取相應(yīng)的措施，國家將會對該部分利潤征收一定的所得稅，致使企業(yè)利潤減少?，F(xiàn)今我國多數(shù)企業(yè)都是先對資產(chǎn)進行評估重組，后將公司上市，對于公司的部分股份進行出售，促使稅負得以減輕。

三、現(xiàn)今我國企業(yè)資產(chǎn)重組中涉稅方面的問題

（一）其相關(guān)法律法規(guī)不夠健全

（二）企業(yè)對資產(chǎn)進行評估的流程不夠規(guī)范

企業(yè)的資產(chǎn)包括企業(yè)的房地產(chǎn)、股權(quán)投資、設(shè)備機械等有形的資產(chǎn)，同時也包括企業(yè)商標(biāo)、專利、品牌等無形的資產(chǎn)，對企業(yè)的資產(chǎn)進行評估，同時企業(yè)也應(yīng)該對影響未來發(fā)展的原因進行相應(yīng)的評估?，F(xiàn)今我國對于資產(chǎn)評估的體系仍舊不夠完善，企業(yè)在進行資產(chǎn)評估時，沒有一個權(quán)威的評估機構(gòu)，這就使得在企業(yè)重組過程中，易出現(xiàn)一定的暗箱操作，企業(yè)的資產(chǎn)在評估過程中被縮水，使得國家的稅收資金出現(xiàn)流失。其中，企業(yè)只對固定資產(chǎn)以及土地使用權(quán)等進行依價評估，卻把其中的市場升值部分遺漏了，這就會出現(xiàn)企業(yè)的部分資產(chǎn)被低估的現(xiàn)象，使得國家的征收的稅金減少，稅收急劇流失。

（三）稅收流失嚴(yán)重現(xiàn)象在企業(yè)進行資產(chǎn)重組的過程中頻繁出現(xiàn)

（四）資產(chǎn)重組會導(dǎo)致稅收管理的要素發(fā)生變化，使得稅收征管的難度加大

（一）加強立法，健全相關(guān)法律法規(guī)

我國征稅部門應(yīng)該對企業(yè)資產(chǎn)重組有較清晰的認識，認清形勢，結(jié)合實際情況，加強對于企業(yè)資產(chǎn)重組工作的征稅工作的立法。主要應(yīng)該是立法部門積極行動，召集相關(guān)專家，通過謹(jǐn)慎的調(diào)查與研究，編訂與我國現(xiàn)實相符的關(guān)于資產(chǎn)重組征稅的的法律法規(guī)。而對于已有的相關(guān)法律法規(guī)，如《國有企業(yè)破產(chǎn)法》等，則應(yīng)該針對其不符合社會發(fā)展現(xiàn)實的條例進行修改，以使得其適應(yīng)時展的步伐，也使得其與其他法律能夠相協(xié)調(diào)。

（二）對于已有的與資產(chǎn)重組相關(guān)的稅務(wù)政策進行深入的確定

國家稅務(wù)部門應(yīng)該積極采取行動，對于與資產(chǎn)重組相關(guān)的涉稅政策進行確定，對于其稅種，如營業(yè)稅、增值稅以及資本利得稅等進行確定，對于不同的稅種的征收范圍，征收稅率以及征收對象等等都一一進行確定，確保征收工作的準(zhǔn)確性，避免稅收真空的現(xiàn)象發(fā)生。如現(xiàn)今我國稅務(wù)局已經(jīng)對企業(yè)資產(chǎn)重組中的全部以及部分資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓做出規(guī)定，規(guī)定納稅人不得將該部分歸入營業(yè)稅的征收范圍之內(nèi)，對營業(yè)稅的征收范圍進行界定，避免出現(xiàn)重復(fù)征稅或漏稅的情況發(fā)生。

（三）對資產(chǎn)評估水平進行提高，同時對資產(chǎn)評估工作進行規(guī)范

資產(chǎn)評估工作是整個企業(yè)資產(chǎn)重組工作的核心，同時它也對涉稅問題的解決有著極其重要的意義。因此，我國應(yīng)該對企業(yè)資產(chǎn)評估的相關(guān)法律法規(guī)做出明確的規(guī)定，建立健全與企業(yè)資產(chǎn)重組相配套的資產(chǎn)評估管理工作制度，使得資產(chǎn)評估水平不斷得到提高;對于我國已有的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行整頓，對其工作流程予以規(guī)范，并且促使資產(chǎn)評估機構(gòu)的執(zhí)業(yè)水平以及職業(yè)道德得以提升，促使其在進行資產(chǎn)評估時不代表哪方利益，做到公平、客觀、公正。

（四）對稅收征管方式進行完善

市場經(jīng)濟的發(fā)展，使得企業(yè)規(guī)模不斷擴大，企業(yè)進行資產(chǎn)重組已是正?，F(xiàn)象。我國稅務(wù)部門應(yīng)該具有長遠的眼光，認清形勢，在不斷的征稅工作中提高自身稅務(wù)征管能力，并對稅務(wù)征管方式進行完善。應(yīng)對國有企業(yè)資產(chǎn)重組中的稅負問題予以重視，學(xué)會利用稅務(wù)部門的稅收監(jiān)控系統(tǒng)對企業(yè)進行監(jiān)督，并對稅務(wù)發(fā)票管理工作進行加強，嚴(yán)厲打擊偷稅漏稅行為。

第2篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

關(guān)鍵詞:“毛地掛牌、凈地交付”;概念;法律效力;法律風(fēng)險

中圖分類號:D922．3;F301 文獻標(biāo)識碼:A 文章編號:2095－4379－(2016)10－0159－02

近年來，隨著我國土地出讓制度的不斷健全完善，相關(guān)政策明確要求土地實行“凈地”出讓，禁止“毛地”出讓。但有些地方政府未能嚴(yán)格貫徹該落實。有的出讓合同中約定為“凈地”出讓，但實際為“毛地”出讓，有的出讓合同中約定“現(xiàn)狀出讓、凈地交付”等。究其原因，其中很重要的一條是在當(dāng)前發(fā)展模式轉(zhuǎn)型，經(jīng)濟下行的背景下，地方政府財政吃緊，沒有足夠的資金進行土地一級開發(fā)中的整理、拆遷、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，在暫時又無法擺脫土地財政的情況下，只能采取變通的方式出讓“毛地”?，F(xiàn)實當(dāng)中，大量出讓合同中出現(xiàn)了“現(xiàn)狀掛牌、凈地交付”、“毛地出讓、凈地交付”等表述方式。這類合同在履行過程中一旦產(chǎn)生糾紛，政府和土地受讓人對合同的性質(zhì)、效力、違約責(zé)任等均出現(xiàn)巨大分歧。本文正是基于這種土地出讓的現(xiàn)狀，以“毛地掛牌、凈地交付”為例，對這種模式的相關(guān)法律問題進行研究探討。

一、“毛地”“凈地”概念

“毛地”和“凈地”雖不是法律術(shù)語，但在相關(guān)政策文件中對此已有表述，國土資源部《關(guān)于加大閑置土地處置力度的通知》中規(guī)定，實行建設(shè)用地使用權(quán)“凈地”出讓。國土資源部、住房和建設(shè)部《關(guān)于進一步加強房地產(chǎn)用地和建設(shè)管理調(diào)控的通知》中規(guī)定，不得“毛地”出讓。因此，有必要對“凈地”、“毛地”的概念進行定義，以便準(zhǔn)確適用。所謂“凈地”，根據(jù)《閑置土地處置辦法》的規(guī)定，指市、縣政府供應(yīng)的土地應(yīng)當(dāng)?shù)赝恋貦?quán)利清晰，安置補償落實到位，沒有法律經(jīng)濟糾紛，地塊位置、使用性質(zhì)、容積率等規(guī)劃條件明確，具備動工開發(fā)等所必要的基本條件［1］?！懊亍笔窍鄬τ凇皟舻亍倍缘?，是指擬出讓的土地或者權(quán)屬邊界條件不清晰、或者未征收拆遷安置完成、或者不具備交付條件，或者兼具以上三點中的兩點或全部。

二、“毛地”出讓與“凈地”出讓的歷史沿革

自土地有償使用制度建立以來，我國的土地出讓工作取得了突飛猛進的發(fā)展。土地財政在此背景下也應(yīng)運而生，并且成為很多地方政府財政收入的主要來源。但是2004年之前，由于《城市房屋拆遷管理條例》賦予開發(fā)商拆遷人資格，加之地方政府的財政資金不足，土地的出讓大部分是“毛地”出讓，由開發(fā)商承擔(dān)拆遷工作。這種模式在短時間內(nèi)達到了降低拆遷成本、提高拆遷效率、促進經(jīng)濟繁榮的效果。但很快，其弊端就顯示出來。一方面，由于開發(fā)商天然的利益最大化的本性，在拆遷過程中采用非法手段野蠻拆遷的情況頻現(xiàn)，嚴(yán)重侵害了被拆遷人的合法權(quán)益，造成社會負面影響，并在一定程度上影響了社會穩(wěn)定。另一方面，由于地價上漲，開發(fā)商囤地待漲的情況也愈發(fā)嚴(yán)重，造成土地大量閑置。同時，地方政府意識到，土地是否經(jīng)過一級開發(fā)，出讓價格有天壤之別。一項針對北京市中心城區(qū)地價的分析數(shù)據(jù)表明，當(dāng)政府出讓的地塊經(jīng)過了一級開發(fā)后，只需40%的土地出讓金就能覆蓋所有一級開發(fā)和土地整理的成本，60%的增值收益是由土地一級開發(fā)產(chǎn)生的。而當(dāng)政府出讓的土地未經(jīng)一級開發(fā)時，土地增值收益就會流向土地開發(fā)商，從而大幅減少政府的土地出讓收益［2］。在這種背景下，國務(wù)院以及相關(guān)部門出臺了一系列政策對此予以調(diào)整，實行“凈地”出讓政策?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于控制城鎮(zhèn)房屋拆遷規(guī)模嚴(yán)格拆遷管理的通知》(［2004］)規(guī)定，嚴(yán)禁未經(jīng)拆遷安置補償，收回原土地使用權(quán)而直接供應(yīng)土地;國土資源部《關(guān)于加大閑置土地處置力度的通知》(國地資電發(fā)［2007］36號)規(guī)定，實行建設(shè)用地使用權(quán)“凈地”出讓;國土資源部、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《關(guān)于進一步加強房地產(chǎn)用地和建設(shè)管理調(diào)控的通知》(國地資發(fā)［2010］151號)明確不得“毛地”出讓;國土資源部《閑置土地處置辦法》(2012年6月1日國土資源部令第53號)中規(guī)定了土地出讓應(yīng)當(dāng)權(quán)利清晰、安置補償落實到位，沒有法律經(jīng)濟糾紛、地塊位置、使用性質(zhì)、容積率等規(guī)劃條件明確、動工開發(fā)所必需的其他基本條件。

三、“毛地掛牌、凈地交付”土地使用權(quán)出讓模式的法律效力

盡管諸多文件規(guī)定土地應(yīng)當(dāng)“凈地”出讓，但由于法律對“毛地”出讓未作禁止性規(guī)定，加之純“凈地”出讓需要地方政府前期大量的資金投入，一些地方“毛掛凈交”，即在“毛地”的情況進行招拍掛形成土地交易。政府利用土地出讓金將“毛地”變?yōu)椤皟舻亍辈⒃谝?guī)定時間內(nèi)將“凈地”交付給開發(fā)商［3］。這種模式易造成對其性質(zhì)認識的混亂，其到底是“毛地”出讓，還是“凈地”出讓。筆者認為，這種模式屬于“毛地”出讓。理由是，不管是國務(wù)院《關(guān)于促進節(jié)約集約用地的通知》，還是國土資源部《閑置土地處置辦法》，均規(guī)定的是土地出讓前達到“凈地”條件。交付只是土地出讓合同中，出讓人履行合同中的一項義務(wù)。出讓合同簽訂后，雖然沒有辦理物權(quán)變更手續(xù)，但土地出讓的法律關(guān)系已經(jīng)成立。故簽訂土地出讓合同時未達到“凈地”條件的，均屬于“毛地”出讓。既然有如此多的文件規(guī)定不得“毛地”出讓，那么“毛地掛牌、凈地交付”合同是否無效呢?如果合同無效，對雙方承擔(dān)民事責(zé)任有巨大影響。同時，如果合同無效給國家造成一定損失，則政府官員有之嫌，如果數(shù)額巨大，甚至有可能構(gòu)成犯罪。因此，對于政府而言，明確認識此類合同的效力非常重要。筆者認為，“毛地掛牌、凈地交付”雖然違反了國家的政策規(guī)定，但從法律視角考察，其法律效力仍然是應(yīng)當(dāng)肯定的。理由是:第一、目前各地政府土地出讓均是按照《中華人民共和國房地產(chǎn)管理法》、《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有建設(shè)用地使用權(quán)規(guī)定》等法律法規(guī)規(guī)定的形式進行，程序合法。第二，該模式不符合合同法關(guān)于合同無效的規(guī)定。《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。國務(wù)院、國土資源部的文件雖然禁止“毛地”出讓，但因其性質(zhì)屬于規(guī)范性文件，不是法律或行政法規(guī)，不屬于法律的強制性禁止規(guī)定，不產(chǎn)生合同無效的法律后果。司法實踐中，人民法院對未達到“凈地”出讓的合同的效力也予以了認定，如江蘇省高級人民法院(2014)蘇民終字第00374號判決即對未完成拆遷就出讓的土地出讓合同的效力予以了確認。

四、“毛地掛牌，凈地交付”模式中，各方當(dāng)事人的法律風(fēng)險

“毛地掛牌、凈地交付”模式中，背后往往隱藏著另外一個合同關(guān)系，即受讓人事先與政府簽訂土地一級開發(fā)合作協(xié)議。最普遍的情況是由受讓人提供房屋征收拆遷的全部資金，政府完成征收拆遷工作，受讓人參與土地摘牌，根據(jù)受讓人摘牌與否等不同情況確定受讓人的土地一級開發(fā)的投資回報。在當(dāng)前房地產(chǎn)市場不景氣的環(huán)境下，這種模式隱含著巨大的法律風(fēng)險。對于政府而言，如果選擇的開發(fā)商資金實力有限，在房屋征收拆遷過程中，很容易出現(xiàn)開發(fā)商資金不足導(dǎo)致房屋征收拆遷工作拖延，甚至不能完成的情況。一旦房屋征收拆遷不能完成，開發(fā)商也確定無力繼續(xù)投資，則政府就會面臨處理拆遷安置、支付巨額臨時安置費等局面。而土地受讓人如果與政府簽訂土地一級開發(fā)合作協(xié)議時不夠謹(jǐn)慎，土地成本測算不夠精準(zhǔn)，也容易出現(xiàn)拆遷成本超出投資預(yù)算而無力承擔(dān)的情況。另外，如房屋征收拆遷工作進展緩慢或者嚴(yán)重拖延，政府不能按約交付“凈地”也勢必出現(xiàn)投資成本加大，失去商業(yè)機會等情況。這兩種情況都極易造成項目擱淺的局面。一旦項目擱淺，則政府和土地受讓人都會產(chǎn)生巨大的損失。綜上，筆者認為，“毛地掛牌、凈地交付”的出讓方式，是在特定歷史條件下的產(chǎn)物。其大量存在會產(chǎn)生諸如土地閑置、社會不穩(wěn)定因素增加等后果。建議立法機關(guān)對此情況研究論證后，以法律或行政法規(guī)的形式，對“毛地”出讓予以禁止，以確保“凈地”出讓政策的有效落實。

［參考文獻］

［1］郄建榮．閑置土地處置辦法旅行“凈地”出讓將堵死政府原因致土地閑置開發(fā)商一手交閑置費一手漲房價不再可能［N］．法制日報，2012－7－3．

［2］張弦．公私合作(PPP)的成敗之道［M］．北京:國家行政學(xué)院出版社，2015．

第3篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

為有條不紊落實年度工作目標(biāo)，細化工作內(nèi)容及安排，爭取在扎實推進法制宣傳教育工作過程中探索求新工作方法及工作亮點，努力做出成效，確保“五五普法”驗收成功，特細化年度法制宣傳工作計劃。內(nèi)容如下：

一、機關(guān)干部（公務(wù)員）學(xué)法。年度計劃至少安排兩次法律知識學(xué)習(xí)。組織全體機關(guān)干部學(xué)習(xí)憲法、《行政許可法》、《行政復(fù)議法》的相關(guān)規(guī)定，加強基層干部依法行政的素質(zhì)和能力；適時組織學(xué)習(xí)《國有土地上房屋征收和補償條例》草案精神，重點對條例草案中增加變動的新要求及新城鎮(zhèn)建設(shè)過程中可能出現(xiàn)的搬遷安置補償問題進行解讀和探討，力求通過學(xué)習(xí)思考將未來潛在社會矛盾解決在萌芽狀態(tài)。

二、黨委中心組學(xué)法。年度重點組織學(xué)習(xí)憲法、《市人民政府全面推進依法行政建設(shè)法治政府實施方案》、《突發(fā)事件應(yīng)對法》及社會主義法治理念，增強領(lǐng)導(dǎo)干部懂法用法、切實規(guī)范行政行為的意識，加強對社會主義法治建設(shè)的理解。計劃領(lǐng)導(dǎo)干部集中學(xué)法活動全年不少于兩次，每次學(xué)習(xí)時間不少于三小時。并提倡發(fā)揮模范作用，帶頭進行法律知識自學(xué)。

三、企業(yè)管理學(xué)法。結(jié)合相關(guān)部門要求大力開展“法律進企業(yè)”活動，年內(nèi)計劃組織重點企業(yè)進行《企業(yè)所得稅法》和公司法、破產(chǎn)法等相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，為后危機時代企業(yè)的發(fā)展提供法律支持和引導(dǎo)。同時，督促企業(yè)遵守相關(guān)勞動保障制度，維護職工合法權(quán)益。

四、農(nóng)民學(xué)法。深入開展農(nóng)村法制宣傳活動，結(jié)合宣傳月活動大力開展鎮(zhèn)區(qū)農(nóng)民普法，尤其關(guān)注對返鄉(xiāng)農(nóng)民工的普法宣傳。總結(jié)上一年經(jīng)驗，聯(lián)合相關(guān)職能部門科室，開展法律知識農(nóng)村巡講、以圖釋法、送書進村入戶宣傳，重點加強對依法、依法維權(quán)、老年人及婦女兒童權(quán)益保護和社會治安綜合治理相關(guān)法律法規(guī)的宣講力度。并以此為契機，廣泛收集農(nóng)民群眾關(guān)心和亟待解決的法律問題，通過各村宣傳欄及廣播公告等形式進行集中解答；同時，進一步積極開展法律宣傳“八個一”活動，定期組織農(nóng)村“法律明白人”培訓(xùn)，通過種種形式切實提高農(nóng)民的法律素質(zhì)和依法維權(quán)能力。

五、流動人口學(xué)法。年度組織一到兩次流動人口法制宣傳。重點加強《勞動合同法》、《治安管理處罰法》、《法律援助條例》、《暫住人口管理條例》以及有關(guān)禁黃、禁賭和禁止等與流動人口生產(chǎn)、生活密切相關(guān)的法律法規(guī)知識的學(xué)習(xí)和教育。由機關(guān)各科室、各村配合對流動人口進行普法情況調(diào)查，根據(jù)調(diào)查結(jié)果有針對性的開展普法活動，充分發(fā)揮基層普法宣傳員的作用對本單位內(nèi)流動人口加強法制宣傳教育。同時，以“法律進企業(yè)”、“法律進農(nóng)村”等活動為載體，加強對外來務(wù)工人員的法制教育，增強其法制觀念和依法維權(quán)意識。

第4篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

關(guān)鍵詞：林業(yè)；可持續(xù)發(fā)展；森林資源；保護與管理；法律問題

中圖分類號：S757.4文獻標(biāo)識碼：A

前 言

林業(yè)資源作為我國國民經(jīng)濟的重要組成部分之一，其建設(shè)與管理問題十分重要，與此同時，在走可持續(xù)發(fā)展道路的過程中，林業(yè)資源的可持續(xù)發(fā)展也要求要將森林資源保護與管理工作置于首位。我國土地遼闊，林業(yè)資源豐富，但是在本就人均量占有少的基礎(chǔ)上，隨著近年來林業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展，森林資源的不合理開發(fā)與破壞問題愈加嚴(yán)重，在破壞生態(tài)建設(shè)的同時，制約了林業(yè)可持續(xù)發(fā)展。因此，本文基于森林資源保護與管理的法律問題進行了研究，以為實現(xiàn)林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展獻計獻策。

1 當(dāng)前森林資源產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀

森林資源指的是林地與其所生長的森林有機體的總稱，包括森林、林木、林地以及依托森林等生存的動植物與微生物。森林資源這一生態(tài)系統(tǒng)主要由以下4方面內(nèi)容構(gòu)成：森林、林木數(shù)量與質(zhì)量，森林包括喬木林與竹林，林木包括樹木與竹子；林地資源，指的是用來發(fā)展林業(yè)的土地用地，其是林業(yè)發(fā)展的承載者；森林動植物資源，包括野生動植物以及微生物；森林的環(huán)境資源，指的是森林資源所產(chǎn)生的生態(tài)景觀價值與生態(tài)保護價值。據(jù)第8次全國森林資源清查結(jié)果的報告顯示，全國森林面積2.08億hm2，森林覆蓋率21.63%?；盍⒛究傂罘e164.33億m3，森林蓄積151.37億m3。天然林面積1.22億hm2，蓄積122.96億m3；人工林面積0.69億hm2，蓄積24.83億m3。森林面積和森林蓄積分別位居世界第5位和第6位，人工林面積仍居世界首位。但是，森林覆蓋率遠低于全球31%的平均水平，人均森林面積僅為世界人均水平的1/4，人均森林蓄積只有世界人均水平的1/7，森林資源總量相對不足、質(zhì)量不高、分布不均的狀況仍未得到根本改變，林業(yè)發(fā)展面臨著巨大的壓力和挑戰(zhàn)。

2 林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展

林業(yè)作為我國國民經(jīng)濟發(fā)展的主力軍之一，其所關(guān)系到的不僅僅是社會經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展，同時也關(guān)系到了生態(tài)系統(tǒng)的可持續(xù)發(fā)展。隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，人們在物質(zhì)生活不斷得到提高的過程中，逐漸意識到實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重要意義。因此，在承擔(dān)這一使命的過程中，保護生態(tài)環(huán)境，實現(xiàn)林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展成為當(dāng)前社會的共識?？沙掷m(xù)發(fā)展觀作為我國科學(xué)發(fā)展觀的核心，林業(yè)中的表現(xiàn)為在滿足當(dāng)代社會需求的基礎(chǔ)上，要致力于滿足后代需求的建設(shè)與發(fā)展。在實現(xiàn)林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的過程中，需要將可持續(xù)發(fā)展觀這一理念全面貫徹于林業(yè)的制度建設(shè)、法律法規(guī)與發(fā)展政策中，以在保護林業(yè)資源與森林生態(tài)系統(tǒng)平衡的基礎(chǔ)上，最終實現(xiàn)林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

3 林業(yè)可持續(xù)發(fā)展和森林資源資源保護與管理的法律問題及相應(yīng)的完善措施 當(dāng)前，隨著林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的推進，我國在逐漸加大重視的基礎(chǔ)上，不斷的完善相關(guān)方面的法律法規(guī)，如《森林法》、《防沙治沙法》、《野生動物保護法》及《森林采伐更新管理辦法》、《林地征占用管理辦法》等一系列法律法規(guī)的頒布，而在取得這些成績的同時，相關(guān)方面法律法規(guī)的較難的操作性已成為在實現(xiàn)林業(yè)可持續(xù)發(fā)展過程中一大挑戰(zhàn)，嚴(yán)重制約了林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的進程。

3.1 嚴(yán)守林業(yè)生態(tài)紅線面臨的壓力及對策

3.1.1 林業(yè)生態(tài)紅線的壓力

2008～2013年間，全國各類建設(shè)違法違規(guī)占用林地面積年均超過13.33萬hm2，其中約一半是有林地。局部地區(qū)毀林開墾問題依然突出。隨著城市化、工業(yè)化進程的加速，生態(tài)建設(shè)的空間將被進一步擠壓，嚴(yán)守林業(yè)生態(tài)紅線，維護國家生態(tài)安全底線的壓力日益加大。

3.1.2 對策

加強資源保護管理，嚴(yán)守林業(yè)生態(tài)紅線?？茖W(xué)劃定并嚴(yán)格落實林業(yè)生態(tài)紅線，制定最嚴(yán)格的林業(yè)生態(tài)紅線管理辦法。全面貫徹落實《全國林地保護利用規(guī)劃綱要》，嚴(yán)格林地用途管制和林地定額管理。逐步推行林地的差別化管理，引導(dǎo)節(jié)約集約使用林地。嚴(yán)控經(jīng)營性項目占用林地，強化基層林政管理力量，加大宣傳力度，利用社會力量加強監(jiān)督。建立健全嚴(yán)守林業(yè)生態(tài)紅線的法律、法規(guī)，嚴(yán)懲各類破壞森林資源的違法犯罪行為，堅決遏制非法征占林地和毀林開墾現(xiàn)象。

3.2 林業(yè)生態(tài)效益補償制度存在的問題與解決對策

3.2.1 林業(yè)生態(tài)效益補償制度存在的問題

當(dāng)前，我國的《森林法》中明確規(guī)定了關(guān)于森林生態(tài)效益補償金的使用問題，即用于提供生態(tài)效益的防護林以及特種用途的森林資源以及林木的建設(shè)、保護與管理。然而，在實際使用的過程中，卻存在著森林生態(tài)效益補償金使用與實際不符的現(xiàn)象，由于在《森林法》相關(guān)規(guī)定中并沒有完善的條款來實現(xiàn)對補償金使用的約束，進而導(dǎo)致林業(yè)投資者、保護與管理者無法得到相應(yīng)的補償。目前，也有部分政府出臺了相應(yīng)完善的法律條款，但是，其實際補償?shù)馁M用卻遠遠地低于當(dāng)前市場經(jīng)濟發(fā)展水平的要求，致使法律法規(guī)與市場經(jīng)濟產(chǎn)生脫軌的現(xiàn)象，林業(yè)投資與管理者同樣無法得到相應(yīng)的補償。

3.2.2 解決對策

結(jié)合當(dāng)前關(guān)于森林生態(tài)效益補償金這一問題，需要從以下幾方面著手：政府部門應(yīng)加大對林業(yè)的投入力度。建設(shè)生態(tài)公益林的獲益者是社會整體，政府作為公共利益的代表者，應(yīng)加大財政投入力度來提高生態(tài)公益林補償費用額；設(shè)置相應(yīng)的森林生態(tài)補償費，并向社會中消耗森林資源的林業(yè)生產(chǎn)加工等企業(yè)征收生態(tài)林補償費用；將生態(tài)公益林補償基金的征收擴展到社會范圍內(nèi)，增加社會公眾補償項目與社會捐贈補償項目。積極利用森林旅游資源吸納社會資金以林養(yǎng)林。

3.3 基于林業(yè)可持續(xù)發(fā)展基礎(chǔ)上的森林資源保護與管理方面制度的建立欠缺整體性

3.3.1 森林資源保護與管理方面制度的建設(shè)缺乏整體性

目前，我國政府為了進一步落實林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，對于森林資源保護與管理問題相當(dāng)重視，進而在相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)上給予了高度重視，但是，從相關(guān)法律制度建設(shè)的現(xiàn)狀看，實現(xiàn)林業(yè)可持續(xù)發(fā)展需要從整體上考慮森林資源保護與管理制度建設(shè)的問題。缺乏全局性的觀念意識，必將使法律法規(guī)各環(huán)節(jié)的制定與實現(xiàn)林業(yè)資源可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)脫軌，進而整體上的不協(xié)調(diào)又會進一步阻礙林業(yè)可持續(xù)發(fā)展的建設(shè)進程。

3.3.2 解決對策

這就要求做到以下兩點：協(xié)調(diào)關(guān)于森林資源管理與保護各方面的法律法規(guī)的關(guān)系。在目前我國現(xiàn)有的關(guān)于森林資源保護與管理方面的法律法規(guī)中，不難分析出其所保護與約束的范圍都屬于生態(tài)環(huán)境這一系統(tǒng)，比如《森林法》、《水資源保護法》、《土地法》等，只有實現(xiàn)多方面、多部門之間的協(xié)調(diào)關(guān)系，才能構(gòu)建出完整的法律體系；林業(yè)方面的立法應(yīng)涉及到林業(yè)生產(chǎn)的各個環(huán)節(jié)，森林防火、森林病蟲害防治、林業(yè)生態(tài)工程、重點國有林區(qū)改革、集體林林權(quán)改革、資源保護、分類經(jīng)營管理、稅費管理、森林資源資產(chǎn)評估等方方面面統(tǒng)籌考慮，以確保出臺切實可行的有利于可持續(xù)發(fā)展又符合林業(yè)行業(yè)特點的易于操作的法律法規(guī)。

4 總 結(jié)

綜上所述，我國林業(yè)資源所面臨的嚴(yán)峻形勢要求我國走出一條可持續(xù)發(fā)展之路，這就要求要從法律上進一步實現(xiàn)對林業(yè)資源的保護與管理，進而實現(xiàn)對林業(yè)資源的產(chǎn)權(quán)制度的進一步完善。本文對林業(yè)可持續(xù)發(fā)展與森林資源保護與管理中所存在的問題進行了分析，并提出了一系列的應(yīng)對策略，為實現(xiàn)森林資源的資產(chǎn)化管理、建立明確且清晰的森林資源產(chǎn)權(quán)，進而完善相關(guān)方面法律制度建設(shè)作參考，以推進林業(yè)資源可持續(xù)發(fā)展建設(shè)的進程。

參考文獻

[1]侯元兆.從國外的私有林發(fā)展看我國林權(quán)改革[J].世界林業(yè)研究，2013，11（36）：133-134.

[2]劉璨.中國集體林制度與林業(yè)發(fā)展[J].北京：經(jīng)濟科學(xué)出版社，2010，8（16）：136-137.

第5篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

【摘 要】隨著我國工業(yè)化和城市化進程加速推進，土地形式發(fā)生了改變，農(nóng)地征收已成為滿足我國各類建設(shè)用地的主要途徑，當(dāng)前，我國農(nóng)地征收違法現(xiàn)象十分普遍，農(nóng)地征收各個環(huán)節(jié)、手段、結(jié)果與農(nóng)地征收內(nèi)涵宗旨和既定目標(biāo)相違背，偏離了農(nóng)地征收的初衷，現(xiàn)行農(nóng)地征收本身正逐步喪失其正當(dāng)性的基礎(chǔ)和根據(jù),許多失地農(nóng)民的現(xiàn)狀不容樂觀。因此，黨和政府應(yīng)該給予農(nóng)民更多的保護與關(guān)注，相應(yīng)的法律法規(guī)也要進一步完善，建立農(nóng)地征收侵權(quán)責(zé)任機制，切實保護失地農(nóng)民的權(quán)益。

【關(guān)鍵詞】土地；農(nóng)地征收；農(nóng)民權(quán)益；法律問題

我國當(dāng)前正處于工業(yè)化和城市化快速發(fā)展時期，工業(yè)化和城市化的發(fā)展要求城市在面積上不斷地擴張，而我國的土地制度規(guī)定了農(nóng)業(yè)用地歸國家所有，國家壟斷土地一級市場，農(nóng)地的非農(nóng)化過程通過國家行使征地權(quán)來實現(xiàn)。城市化快速提高的現(xiàn)狀及其趨勢，直接關(guān)系到農(nóng)地征收，也直接影響到我國的耕地面積，進而影響到我國失地農(nóng)民的數(shù)量。我國處于城市化快速發(fā)展的階段，城市的擴張不可避免的占用土地，但是由于征收土地制度不健全，存在嚴(yán)重的土地浪費現(xiàn)象。

一、農(nóng)地征收的要件分析

農(nóng)地征收指國家為了社會公共利益的需要，依據(jù)法律規(guī)定的程序和批準(zhǔn)權(quán)限，并依法給予農(nóng)村集體經(jīng)濟組織及農(nóng)民補償后，將農(nóng)民集體所有土地變?yōu)閲型恋氐男袨?。我國《憲法》修正案?0條規(guī)定：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償?！睆倪@一立法規(guī)定可以看出，為了限制公權(quán)與保護私權(quán)的需要，我國對征收權(quán)規(guī)定了嚴(yán)格的要件：

（一）征收必須是因公共利益的需要。征收制度的核心在于不需要財產(chǎn)權(quán)人的同意而強制取得財產(chǎn)，這顯然與財產(chǎn)權(quán)受法律保護的規(guī)則存在著矛盾和沖突，進而引發(fā)人們對征收權(quán)是否合憲的懷疑。公共利益的正當(dāng)性，以及征收權(quán)行使的公共目的性不僅成功的消彌了這種矛盾和沖突，使得征收權(quán)的合憲性（形式合法）得以成立，而且還成為評判征收實踐中一項具體征收行為是否合法（實質(zhì)合法）的根本標(biāo)準(zhǔn)和防止征收權(quán)濫用的重要措施。正因為如此，世界各國憲法中通常都將公共利益的需要明確的規(guī)定為財產(chǎn)征收的前提。[1]

（二）征收必須遵循法定程序。正義的實現(xiàn)離不開法治，而法治的實現(xiàn)離不開程序。尤其是以一個公權(quán)力來強制私權(quán)人轉(zhuǎn)移自己的私權(quán)時，必須要嚴(yán)格按程序進行。首先，通過程序的限制，能夠直接地制約行政權(quán)力的擴張性，保護人民的合法利益在征收征用中不被隨意侵犯；其次，程序還能幫助政府排除在征收征用活動中來自外界的干擾，以及防止內(nèi)部的腐化，從而更有序、更經(jīng)濟、更有效地完成征收征用，實現(xiàn)公共目的。[2]

（三）征收必須給予相對人合理補償。國家基于者地位，出于公共利益目的，可以強制性地取得特定主體的財產(chǎn)權(quán)，相對人負有容忍義務(wù)，但這并不意味著財產(chǎn)權(quán)可以任意的被侵害。如果將為社會公共福利而造成的損失轉(zhuǎn)嫁由特定人承擔(dān)卻不給予相對人合理補償，對權(quán)利人極為不公平，因此，對被征收土地者予以公平合理的補償，使其對土地的實物所有權(quán)轉(zhuǎn)換為財產(chǎn)權(quán)價值形態(tài)，乃是社會公平正義的必然要求。

（四）征收權(quán)只能由政府來行使。由于不動產(chǎn)征收權(quán)并非是私權(quán)性質(zhì)，相反它是一種公權(quán)，因此，不動產(chǎn)征收權(quán)人只能是政府。在符合公共利益目的的情況下，政府代表國家具體實施有關(guān)不動產(chǎn)征收的行為。自然人和其他任何社會組織尤其是以營利為目的的社會組織均不能成為不動產(chǎn)征收權(quán)人。

二、我國農(nóng)地征收補償制度存在的問題

盡管我國《憲法》、《土地管理法》等法律對這一制度作了相應(yīng)的規(guī)定，但是仍然有許多農(nóng)地征收侵權(quán)責(zé)任問題，損害了農(nóng)民的切身利益，具體表現(xiàn)在一下幾個方面：

（一）“公共利益”范圍界定不清晰，導(dǎo)致農(nóng)地征收權(quán)濫用。國家《憲法》和《土地管理法》等相關(guān)法律都規(guī)定了有關(guān)農(nóng)地征收的法律制度，但卻沒有明確何為公共利益，如何確定公共利益，這就會導(dǎo)致國家土地征用權(quán)事實上不受限制的情況，造成權(quán)力濫用。據(jù)調(diào)查在我國現(xiàn)有的征地中80%以上的征地都是基于商業(yè)利益的需要而進行的非公共利益。[3]

（二）農(nóng)地征收法律程序不合理。農(nóng)地征收法律程序?qū)儆谛姓沙绦虻姆懂?，它的主要價值體現(xiàn)在約束征地權(quán)的正確行使，保障集體和農(nóng)民利益，提高征地行政效能等幾個方面，而我國現(xiàn)行的立法對農(nóng)地征收的程序上的規(guī)定相對比較粗糙，缺乏合理性。

（三）土地征收補償制度不合理?，F(xiàn)行關(guān)于農(nóng)村土地征收補償?shù)姆芍贫群懿煌晟?，現(xiàn)有的立法規(guī)定反映了我國征地補償制度仍然停留在計劃經(jīng)濟時代，以犧牲農(nóng)民利益換取城市發(fā)展，對農(nóng)民利益缺乏保護，征地補償標(biāo)準(zhǔn)不合理，農(nóng)民的利益受損。

三、如何完善我國農(nóng)地征收補償制度

（一）“公共利益”范圍的界定。對“公共利益”進行明確界定能夠為農(nóng)地征收的行政行為的合法性提供法律依據(jù)。公益性項目與經(jīng)營性項目用地的區(qū)別主要在取得方式上，公益性非營利用地應(yīng)該是征收或征購，政府通過實施征地權(quán)獲得土地。而非公益性用地的取得不應(yīng)該由政府實施征地權(quán)，應(yīng)該由用地單位與土地所有者在符合國家相關(guān)政策的條件下，自行協(xié)商達成交易，因此稱之為征收是不合理的。明確區(qū)分公益性項目與非公益性項目用地，這對農(nóng)地征用制度改革有重要意義。

（二）完善農(nóng)地征收程序?，F(xiàn)行土地征用制度的程序概括來講，就是“兩公告一登記”。在實際工作中，很多農(nóng)地征收行為并沒有遵循這一程序，當(dāng)?shù)卣蛴玫貑挝煌耆鲆暠徽鞯剞r(nóng)民的知情權(quán)、參與權(quán)與上訴權(quán)，農(nóng)民往往是在土地被征收，征地補償費確定后才得到通知，申訴權(quán)也被剝奪，正是由于征地程序不規(guī)范，成為農(nóng)民上訪案件中所占比重最大的問題。[2]另外，政府實行征收，補償方案由政府核準(zhǔn)，土地管理部門對政府缺乏必要的監(jiān)督，這也影響了農(nóng)地征收程序的公示性，難以保障土地權(quán)利人的權(quán)益不受侵害。

（三）改革農(nóng)地征收補償制度?！锻恋毓芾矸ā分幸?guī)定的補償標(biāo)準(zhǔn)偏低以及征地利益分配格局，直接導(dǎo)致了失地農(nóng)民生活水平的下降，尤其是“三無農(nóng)民”的產(chǎn)生，另外，土地征用補償制度也造成了土地資源的閑置與荒廢。因此，改革征地補償標(biāo)準(zhǔn)成為改革土地征用補償制度中的重要組成部分。

（四）建立失地農(nóng)民權(quán)利的救濟途徑。完善土地征用救濟制度，如行政裁決制度、仲裁制度、訴訟制度。首先要完善行政救濟制度，在行政裁決和仲裁制度的設(shè)計中，要注意避免地方政府集決策者、規(guī)格制定者、征用方及糾紛的最后裁決者的多種角色于一身；其次要完善司法救濟制度，要使司法真正發(fā)揮好制約監(jiān)督行政的作用。賦予司法機關(guān)一定的權(quán)力，建立相應(yīng)的征地糾紛仲裁機構(gòu)，對征地過程中存在的問題與糾紛予以解決，做好土地征收的行政復(fù)議和訴訟工作，保證土地征收的合法性與公平性。

結(jié)語

我國是一個農(nóng)業(yè)大國，農(nóng)村發(fā)展和農(nóng)民利益的保護問題是解決中國的問題的關(guān)鍵所在。農(nóng)地是農(nóng)民賴以生存和發(fā)展的最基本的生產(chǎn)資料，也是發(fā)展農(nóng)業(yè)所需要的最基本的生產(chǎn)要素，土地是農(nóng)民的生存之本，農(nóng)民的土地被征收后，失去了賴以生存和保障的生產(chǎn)資料，因此農(nóng)村土地征收問題的公平合理的解決，不僅涉及到法律保障財產(chǎn)權(quán)和土地資源，而且涉及到整個社會的穩(wěn)定，為了保證失地農(nóng)民獲得基本的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，要建立健全失地農(nóng)民的社會保障體系，促進社會的穩(wěn)定發(fā)展。

【參考文獻】

[1]劉書楷，《土地經(jīng)濟學(xué)》，地質(zhì)出版社，2000年版.

第6篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

關(guān)鍵詞：BOT模式　越南投資　法律問題

中圖分類號：D91　文獻標(biāo)識碼：A　文章編號：1007-3973(2,010)09―116-03

1、前言

自2002年中國與東盟簽署《全面經(jīng)濟合作框架協(xié)議》，決定建立東盟貿(mào)易區(qū)以來，雙邊經(jīng)貿(mào)關(guān)系有了飛躍性的發(fā)展。中國與東盟的相互投資更顯活躍，投資領(lǐng)域迅速拓寬，投資形式多樣化，經(jīng)濟合作更為緊密。越南是近年來東盟lO國經(jīng)濟發(fā)展速度最快的國家，并且與中國相鄰，其經(jīng)濟體制、文化習(xí)俗與我國相近，是中國連接?xùn)|盟各國的橋梁。

近年來，越南經(jīng)濟穩(wěn)定發(fā)展，并獲得了巨大的成功。為了確保社會和經(jīng)濟的進一步發(fā)展，越南政府正在積極采取措施和優(yōu)惠政策，加大吸引外資的力度，特別鼓勵外商以BOT、BT、BTO等模式投資包括交通等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目。我國以BOT模式在越南投資的項目逐年增多，因此，有必要對以BOT模式投資越南的相關(guān)法律問題進行分析，以確保順利的完成相關(guān)投資項目。

2、越南對以BOT模式投資的相關(guān)規(guī)定

2.1　BOT投資模式概述

BOT，即build-operate-transfer(建造－經(jīng)營－移交)，是典型的特許經(jīng)營項目融資模式，不同的機構(gòu)有不同的定義。但是，總的來說，BOT是指政府通過特許權(quán)協(xié)議，授權(quán)外商或私營商進行項目(主要是基礎(chǔ)設(shè)施和自然資源開發(fā))的融資、設(shè)計、建造、經(jīng)營和維護，在規(guī)定的特許期(通常為10－30年)內(nèi)向該項目的使用者收取費用，由此收回項目的投資、經(jīng)營和維護等成本，并獲得合理的回報，特許期滿后項目將移交(一般是免費)給政府。

BOT模式自1984年土耳其首相Turgm Ozal首次應(yīng)用于土耳其公共基礎(chǔ)設(shè)施的私有化過程后，引起了世界各國尤其是發(fā)展中國家的廣泛關(guān)注和應(yīng)用，是為大型項目籌資采取的一種國際流行融資方式。BOT模式主要用于基礎(chǔ)設(shè)施項目，包括電廠、機場、港口、收費公路、隧道、電信、供水和污水處理設(shè)施等，以及自然資源開發(fā)項目。

目前，在亞洲各國，BOT投資方式方興未艾，新加坡、馬來西亞、泰國、越南等都有了BOT項目，作為吸引外資，改善基礎(chǔ)設(shè)施，提高經(jīng)濟實力，應(yīng)付新的世界經(jīng)濟挑戰(zhàn)的一種戰(zhàn)略選擇，BOT投資方式將在世界范圍內(nèi)逐步得到廣泛使用

2.2　越南近年來BOT投資模式的新發(fā)展

作為革新開放的重要組成部分，越南非常重視吸引外資。于1987年制定了《外商投資法》，其后歷經(jīng)五次修訂和補充，2006年7月1日起實行最新的投資法，逐漸放寬政策，簡化手續(xù)程序，放寬項目審批權(quán)限，提供稅收減免等優(yōu)惠政策。2006年越南計劃投資部出臺了《關(guān)于BOT、BTO和BT投資方式實施細則》。

當(dāng)前越南的投資環(huán)境有三大便利。一是越南社會政治穩(wěn)定，可以保障投資商的安全和經(jīng)濟政策穩(wěn)定。二是越南人口年輕，8600萬人中有70％1的年齡在40歲以下：勞動力有技能、吃苦耐勞，且工資相對合適。三是政府推行革新開放的政策，致力于為投資商創(chuàng)造一切便利條件，外國投資者和企業(yè)家在越南能夠享受國民待遇。

BOT項目在越南能享受的優(yōu)惠政策包括：(1)在整個項目實施的有效期限內(nèi)，所得稅稅率為10％。對于鼓勵投資項目，免稅時間可達8年。(2)BOT公司及其分包商為實施BOT項目而進口的一些機械、設(shè)備、運輸工具及原材料、物資等可免收進口稅。(3)經(jīng)越南國家銀行許可，BOT公司可在國外銀行開設(shè)外匯賬戶。(4)越南國家銀行幫助BOT公司項目及其他項目所獲得的越南盾收入兌換成外幣，以滿足外商經(jīng)營及償還貸款本息的需要，并允許外商將利潤匯出國外。(5)在項目有效期間，BOT公司可以根據(jù)越南有關(guān)法律規(guī)定，將特定財產(chǎn)進行抵押、質(zhì)押以獲得信貸資金。(6)越南政府保證BOT公司對土地、道路及其他公共設(shè)施的使用便利。(7)如果有需要，根據(jù)具體項目性質(zhì)，越南中央政府可授權(quán)其職能部門代表中央政府為BOT項目中的越方參與者履行義務(wù)提供擔(dān)保，擔(dān)保越南方面的公共參與者按照合同規(guī)定履行為順利實施項目所必需的原料供應(yīng)、產(chǎn)品購買提供服務(wù)。(8)經(jīng)越南司法部批準(zhǔn)，在沒有違反越南有關(guān)法律規(guī)定對的條件下，BOT項目的各參與方可以協(xié)商選擇適用某一外國法律以處理項目各種事宣。因項目引起的爭議，如果各方不能協(xié)商解決，可以協(xié)議將爭議提交越南或國外的國際仲裁機構(gòu)裁決。

2.3　中國企業(yè)以BOT模式在越南的投資

從2007年1月11日起，越南開始履行加入世貿(mào)組織的承諾，貨物關(guān)稅逐漸削減，越南政府也出臺一系列引資優(yōu)惠措施，投資環(huán)境明顯改善，外商投資迅速增加。截止2007年底，中國在越投資有效項目536個，協(xié)議總額16.9億美元，在世界各國和地區(qū)在越投資排名中居第12位。而且近兩年投資結(jié)構(gòu)有了積極變化，陸續(xù)涌現(xiàn)投資額逾千萬美元的較大項目，主要集中在鋼鐵、電力、建材等領(lǐng)域，推動我國在越投資上了一個新臺階。

2007年12月。中國電力投資集團(CPI)與越南設(shè)備安裝總公司(Lilama)在河內(nèi)簽訂合作協(xié)議，雙方將在越南和本地區(qū)開拓市場，并將合作參加以BOT方式投資越南儀山(NglliSon)第二燃煤熱電廠的投標(biāo)。中國電力投資集團、越南設(shè)備安裝總公司、香港Veagle公司三方還簽訂合作成立管理工業(yè)項目的股份公司協(xié)議，以便參加建設(shè)、運行和經(jīng)營今后的項目。

3、以BOT模式投資越南的法律問題及對策

3.1　以BOT模式投資越南存在的困難

雖然近年來越南的經(jīng)濟有了很大的發(fā)展，但是外商投資還是存在一定的困難，表現(xiàn)在：一是基礎(chǔ)設(shè)施，尤其是交通設(shè)施和電力供應(yīng)不足。二是官僚弊病，行政手續(xù)如企業(yè)登記注冊和辦理投資批準(zhǔn)證書等仍很復(fù)雜；政府與企業(yè)關(guān)系錯綜復(fù)雜使得參與基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的項目投資人存在局限性。三是法律環(huán)境不完善、政府角色缺位也是目前越南比較嚴(yán)峻的問題。中央和地方政府在決策程序和管理方面存在多樣性，特別是有外資參與的時候，中央政府宏觀經(jīng)濟調(diào)控政策的調(diào)整對投資和市場產(chǎn)生的干預(yù)，使不少開始運營的BOT項目面臨失敗的危險。四是越南的融資市場不成熟，融資渠道偏少，對項目融資有取向偏好且條件苛刻。五是缺少有技能的勞動力。現(xiàn)在，一邊是缺乏高技術(shù)人才，一邊又不斷提高工薪標(biāo)準(zhǔn)，如此下去，將影響越南引進外資的吸引力。

3.2　以BOT模式投資越南的法律問題及對策

BOT投資項目持續(xù)時間長，法律文件多、法律關(guān)系復(fù)雜、損失發(fā)生具有不確定性，存在很多潛在的法律問題和風(fēng)險。

3.2.1　法律變化問題

法律變化是指，由于東道國新的法律法規(guī)生效，或在BOT投資合同簽署后有關(guān)BOT項目的法律法規(guī)或政府文件作了修改或廢止，從而使BOT投資合同項下的權(quán)益(包括投資方在項目公司中的權(quán)益、投資方的投資回報或者項目公司根據(jù)合同條款向貸款方償還貸款的能力等)受到不利影響。

BOT項目屬于長期性投資協(xié)議，很容易受到東道國政策法律變化影響，有些法律變化可能導(dǎo)致合同利益失衡，使項目各方參與者利益受損。尤其是越南作為革新開放的國家，有許多法律法規(guī)政策都還在逐步完善當(dāng)中，其投資法至今已經(jīng)五次修改，所以法律變化的問題更加突出。

因此，為保證BOT項目投資利益的實現(xiàn)，投資方可以要求在BOT投資合同中寫入法律穩(wěn)定條款，即要求當(dāng)?shù)卣ㄟ^合同向投資方做出承諾，保證投資方的合法權(quán)益不致因東道國的法律法規(guī)或政策的改變而受到不利影響?？梢栽趨f(xié)議中表述為：一是法律凍結(jié)條款，即凍結(jié)合同訂立時東道國的法律，新制定的法律如果不利于投資方的利益的，則對BOT協(xié)議不適用：二是法律變化條款，即“如果發(fā)生了法律變化，應(yīng)一方的要求，各方應(yīng)盡力就合同受影響的項目文件洽談新的條款并修改合同以及受影響的項目文件。以使各方的經(jīng)濟地位恢復(fù)至法律變化之前的水平?！钡阮愃频谋硎?。

3.2.2　政府保證問題

在BOT項目投資中，東道國政府一般不參股或提供貸款，或者少量參股或提供貸款，而且政府作為者已使政府與投資者處于不平等的地位：而外國投資者承擔(dān)的商業(yè)和非商業(yè)風(fēng)險無疑是最大的，不僅在項目一開始就要投入大量資金，而且還必須承擔(dān)融資、建設(shè)、經(jīng)營直至移交各個環(huán)節(jié)的風(fēng)險。在BOT項目中，政府的影響貫穿于項目確定、招標(biāo)、特許權(quán)協(xié)議的簽訂、法規(guī)的制定、稅收、外匯調(diào)整、政治風(fēng)險等多方面，BOT項目的成敗在很大程度上取決于政府的支持程度，政府在BOT項目中起著關(guān)鍵作用。

越南作為一個正在經(jīng)歷經(jīng)濟轉(zhuǎn)型和高速發(fā)展的國家，政府職能也在經(jīng)受考驗。如前所述，政府腐敗、官僚之風(fēng)盛行、法律環(huán)境不完備等是越南當(dāng)前無法回避的問題，這些問題不解決，會成為影響B(tài)OT項目實施的不確定因素。

只有通過政府保證，才能形成對其自身特權(quán)的約束，提高項目投資方的信心。這種保證是為保證政府以平等的民商事主體的身份履行特許專營權(quán)中的權(quán)利和義務(wù)。政府與BOT項目投資方簽約時，政府是以平等民事主體身份出現(xiàn)。表明政府愿意放棄國家財產(chǎn)豁免，切實承擔(dān)一定的現(xiàn)實責(zé)任。由于BOT項目風(fēng)險大、周期長、回收慢，應(yīng)當(dāng)給予管理上的優(yōu)惠和保證。即東道國政府保證履行BOT協(xié)議，如果違約，愿意賠償因此給外國投資方所遭受的損失，愿意放棄一定的豁免權(quán)，而使外國投資者可以通過法律程序保護其權(quán)利，亦成為追究政府違約責(zé)任的依據(jù)。

3.2.3　環(huán)境風(fēng)險

隨著全球環(huán)境形勢日益嚴(yán)峻，許多國家都頒布了嚴(yán)厲的法律法規(guī)來控制環(huán)境污染等。越南政府也不例外，為了使社會與經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展，越南政府制定了環(huán)境保護主要規(guī)劃。同時，越南目前正在加大對污染企業(yè)和個人的處罰力度，凡是排放污水的企業(yè)和個人，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)將受到重罰。為了督促污染企業(yè)盡快采取措施，越南政府宣布2004年1月開始向污染企業(yè)征收高額的排污費。排污費根據(jù)污染物的含量和廢物的多少來征收各企業(yè)要向政府部門提交排污報告以供核查。。

因此，BOT項目投資方在規(guī)避環(huán)境風(fēng)險方面要考慮：第一、項目發(fā)起方要提供環(huán)境分析報告，在項目發(fā)起階段，要對項目建設(shè)、運營等階段可能引發(fā)的環(huán)境問題與現(xiàn)行國家環(huán)境法律政策進行對應(yīng)評估，以充分準(zhǔn)備。提前找出解決方案。必要時，可以根據(jù)保險公司的相關(guān)保險項目，為可能的環(huán)境風(fēng)險投保，以減輕環(huán)境問題出現(xiàn)時，投資方承擔(dān)的責(zé)任和損失。第二、將項目法律可行性研究(特別是環(huán)保方面)作為項目可行性研究的重點來對待。第三、制定好項目文件。文件應(yīng)包括項目公司陳述、保證和約定。確保BOT項目公司重視環(huán)保并遵守東道國有關(guān)法律、法規(guī)等。

3.2.4　項目履行――信用擔(dān)保問題

BOT項目融資參與各方彼此都存在一個信用的問題,BOT項目的長期性和復(fù)雜性，決定必須選擇好理想的項目發(fā)起人和運營商，各方必須具有良好的信用，才能順利的履行各項協(xié)議和合同，以最終完成BOT項目。

BOT項目涉及的參與者眾多，企業(yè)實力、素質(zhì)有高有低，必須提前預(yù)示風(fēng)險，采取相應(yīng)的措施。(1)項目公司可以提供擔(dān)保合同或其他現(xiàn)金差額補償協(xié)議，防止出現(xiàn)資金不足。(2)建設(shè)承包商可以提供保證賠償因其未能履約造成損失的擔(dān)保銀行的保函。(3)項目發(fā)起人提供股權(quán)資本或其他形式的支持。(4)產(chǎn)品購買者提供長期銷售合同。取得東道國政府獲準(zhǔn)的項目產(chǎn)品或服務(wù)的定價權(quán)力，或取得其有關(guān)補償金的承諾，還可以通過與東道國政府簽訂《扣除協(xié)議》，使其做出對項目產(chǎn)品或服務(wù)市場需求的承諾。(5)項目供應(yīng)商提供長期供貨合同以保證原材料的來源。(6)項目運營方具備先進的管理技術(shù)和管理方法的證明。(7)落實保險公司、再保險公司按保單支付的能力和保險經(jīng)紀(jì)人的責(zé)任。

3.2.5　爭議解決方式――仲裁問題

BOT協(xié)議引起的爭議是跨國的國際爭議。東道國政府和外國投資方在簽訂BOT協(xié)議時的權(quán)利義務(wù)是平等的，從雙方談判到履約是通過平等協(xié)商的方式進行，因此關(guān)于BOT投資爭端的解決雙方地位也是平等的。為了避免爭端的解決受到東道國司法機構(gòu)的不平等對待，可以在BOT協(xié)議中選擇仲裁作為爭議解決方式。由于BOT投資項目涉及到許多復(fù)雜的法律關(guān)系，為避免仲裁結(jié)果的不確定性，可以選擇機構(gòu)仲裁而避免臨時仲裁。

為了吸引外國投資者，越南政府也積極出臺了相關(guān)規(guī)定，以解決BOT等投資方式引起的政府與投資者之間的爭端。比如，越南投資法規(guī)定，經(jīng)越南司法部批準(zhǔn)，在沒有違反越南有關(guān)法律規(guī)定對的條件下，BOT項目的各參與方可以協(xié)商選擇適用某一外國法律以處理項目各種事宜。因項目引起的爭議，如果各方不能協(xié)商解決，可以協(xié)議將爭議提交越南或國外的國際仲裁機構(gòu)裁決。因此，在簽署B(yǎng)OT項目的相關(guān)法律文件中可以直接規(guī)定仲裁條款。

3.2.6　項目中的經(jīng)濟問題

經(jīng)濟問題不會直接體現(xiàn)在法律法規(guī)方面，但是確實可以通過法律法規(guī)或者是法律文件進行規(guī)避。一般BOT項目中可能涉及的經(jīng)濟問題有以下一些：

(1)通貨膨脹問題。通貨膨脹存在于各國經(jīng)濟生活中，但對于債權(quán)人和投資者而言，不管在哪個國家開發(fā)BOT項目都希望避免這種風(fēng)險。在規(guī)避風(fēng)險方面要考慮：特許權(quán)協(xié)議中規(guī)定相應(yīng)條款，作為以后對價格進行核查的依據(jù)，再按公認的通脹率進行調(diào)價，或增加收費，或延長特許期限，并在產(chǎn)品購買協(xié)議中規(guī)定逐步提高價格條。

(2)利率變化的問題。在BOT項目融資過程中，由于利率變動直接或間接地造成項目價值降低或收益受到損失的風(fēng)險。在規(guī)避風(fēng)險方面要考慮：固定利率的貸款擔(dān)保；理想的多種貨幣組合方式；同銀團及其他金融機構(gòu)密切合作；運用封頂、利率區(qū)間、保底等套期保值技術(shù)以減小利率變化的影響；尋求政府利息率保證。

(3)外匯匯率問題。在BOT項目的整個階段，因匯率波動而造成的損失，以及將喪失所期待利益的可能性。在規(guī)避風(fēng)險方面要考慮：同政府或結(jié)算銀行簽訂遠期兌換合同，事先把匯率鎖定在一個雙方都可以接受的價位上；外匯風(fēng)險均擔(dān)法。雙方商定一個基本匯率，定出一個中性地帶，在中性地帶內(nèi)，雙方各自承擔(dān)外匯風(fēng)險和利益。一旦外匯匯率變化過大，超過了中性地帶，雙方按一定百分比來分擔(dān)風(fēng)險。

3.2.7　項目履行中的不可抗力

不可抗力是指當(dāng)事人不能預(yù)見、不能避免且不能克服的自然事件和社會事件。這是在BOT項目發(fā)起和簽訂協(xié)議時無法預(yù)見的問題。在漫長的BOT協(xié)議履行期間，可能會發(fā)生很多不可抗力事件。為了在這類事件發(fā)生時，能及時解決，可以考慮采取以下措施：第一、通過支付保險費把風(fēng)險轉(zhuǎn)移給保險公司或出口信貸機構(gòu)。第二、尋求政府資助和保證，對不能保險或不能以合理成本保險的，允許發(fā)起人延長合同期限以補償投融資中尚未回報、償還的部分。第三、可以在BOT協(xié)議中約定，在貸款償還期間，應(yīng)當(dāng)由政府、項目發(fā)起人、債權(quán)人三方按照事先約定的比例分擔(dān)損失。

第7篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

中國土地所有權(quán)性質(zhì)的不同使得房屋征收形成了特有的二元制結(jié)構(gòu)，集體土地上房屋征收補償在實踐中以《物權(quán)法》《土管法》等法律作為主要依據(jù)已不能滿足現(xiàn)實需要。文章通過對2011-2015年貴州省高級人民法院受理的集體土地征收補償180件二審行政案件的案由、特點、裁判理由和結(jié)果進行分析，歸納出集體土地上房屋征收補償實施中存在的不足，指出行政機關(guān)征收執(zhí)法過程中存在的主要問題，并提出集體土地上房屋征收補償法治化建構(gòu)中立法完善、規(guī)范執(zhí)法、強化司法的路徑和重點。

關(guān)鍵詞：集體土地；土地征收；房屋征收；征收補償；司法審查

中圖分類號：D9233 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：

10085831（2016）05012208

一、問題的提出

基于房屋依附的土地所有權(quán)性質(zhì)不同，現(xiàn)行土地上房屋征收補償制度分為國有土地上房屋征收補償與集體土地上房屋征收補償，二者法律定位①、法律依據(jù)、操作程序以及補償機制（包括標(biāo)準(zhǔn)、范圍、價值確定程序等）完全不同，形成了中國特色的房屋征收二元制。由于城鎮(zhèn)化步伐加快，城鎮(zhèn)建設(shè)用地需求加大，土地征用成為國家獲得非農(nóng)建設(shè)用地主要的手段[1]，但集體土地上的房屋依附于土地，沒有對其專門立法，因而造成對于集體土地上的房屋所有權(quán)人沒有得到合理的保護。征收行為缺乏必要的法律約束、行政機關(guān)采取的征收方式簡單粗暴等造成侵犯被征收人合法權(quán)益的事件層出不窮。集體土地征收成為了產(chǎn)生大量訴訟和以及的重災(zāi)區(qū)。新行政訴訟法修改后大量土地房屋征收補償行政案件進入法院，但法院對于農(nóng)村集體土地上房屋征收案件受理范圍、訴訟主體及補償程序、補償標(biāo)準(zhǔn)等問題存在不同認識，就連復(fù)議機關(guān)與司法機關(guān)、上下級法院之間也存在不同認識，該類案件存在依法行政與加快發(fā)展的價值性矛盾、公共利益與個人利益的物質(zhì)性矛盾、充分保障被征收人合法權(quán)益與防止被征收人濫用訴權(quán)的結(jié)構(gòu)性矛盾等問題。本文以貴州省法院受理的集體土地房屋征收補償行政案件作為研究對象，通過梳理2011-2015年間此類案件的案由、特點、裁判理由和結(jié)果，歸納出集體土地上房屋征收補償存在的不足，指出行政機關(guān)法律實施過程中存在的主要問題，并提出通過完善立法、規(guī)范執(zhí)法、強化司法等途徑實現(xiàn)集體土地房屋征收與補償法治化。

二、貴州省集體土地上房屋征收補償案件的基本情況與特點

土地權(quán)利人或利害關(guān)系人對涉及農(nóng)村集體土地的行政行為不服，可以提起行政訴訟[2]。本文探討范圍界定為集體土地上房屋征收補償，故，重點涉及房屋征收補償相關(guān)爭議，包括責(zé)令交出土地行政決定的非訴執(zhí)行、補償安置標(biāo)準(zhǔn)的行政裁決、土地征收決定等。本文采用了2011 -2015年貴州省法院裁判集體土地房屋征收補償案件的所有二審案件數(shù)據(jù)，并對此進行了相關(guān)情況分析。

（一）案件基本情況

第一，案件受理逐年攀升。2011-2015年，貴州省高院共受理涉及集體土地房屋征收與補償行政二審案件180件，每年的受案數(shù)量不平衡，其原因主要是受到土地利用總體規(guī)劃、農(nóng)用地專用的集中審批、用地人的經(jīng)濟實力、政府招商引資力度以及行政訴訟法修改和立案登記制的影響。2015年受案數(shù)量是2011年的38倍。

2011-2015年貴州省法院受理的涉及集體土地房屋征收補償行政二審案件情況見表1。

說明：數(shù)據(jù)來源于貴州省法院行政審判庭受案登記本以及全國法院裁判文書網(wǎng)統(tǒng)計。

從表1可以看出，2011-2015年集體土地房屋征收與補償行政案件前3年受案較少，也比較均衡，2014年有所增加，2015年達到井噴狀態(tài)，原因主要在于2015年5月1日新施行的行政訴訟法將行政案件立案審查制改為了立案登記制，并且新法頒布后的宣傳，使得很多以前沒有訴訟意識的集體土地所有權(quán)人開始運用法律武器維護自己的權(quán)益。

第二，原告勝訴率較低。從表2可以看出，駁回訴訟請求在結(jié)案方式中占比較高，居于第二位的是全部撤銷行政機關(guān)的行政行為判決。集體土地征收補償案件原告的勝訴率比較低。造成這種特點的根本原因在于：案件爭議焦點在補償標(biāo)準(zhǔn)，司法審查難點在補償合理性。但是大部分進入實體審查的案件其合法性基本沒有問題，主要在于合理性，當(dāng)行政機關(guān)的行政行為具有合法性但缺乏合理性時，法院對當(dāng)事人的訴訟請求判決多采取予以駁回訴請的方式。因此，駁回訴訟請求判決的裁判方式占了所有案件的一半以上。

第三，案件多因補償標(biāo)準(zhǔn)而起?？v觀近幾年該類行政案件，當(dāng)事人爭議的焦點并不在于土地征收的合法性，而在于補償數(shù)額的多少。從案件協(xié)調(diào)解決的情況看，原告雖對土地征收的合法性提出異議，但其真實目的是想增加補償?shù)恼勁谢I碼。補償中存在相鄰地區(qū)補償標(biāo)準(zhǔn)不同一、同一地區(qū)因人而異、搬遷簽約前后補償不同、集體土地上房屋與國有土地上房屋補償標(biāo)準(zhǔn)差異大的現(xiàn)象。如陸某等人訴貴州省黔東南州從江縣人民政府房屋拆遷補償糾紛案詳見貴州省高級人民法院 “黔高行終字〔2015〕9號”行政判決書。：因修建貴廣高鐵需要征用陸某等人房屋所在土地，但后來該地區(qū)修建工業(yè)園區(qū)，對同一區(qū)域地段進行征收的補償標(biāo)準(zhǔn)高于因修建高鐵的補償標(biāo)準(zhǔn)，陸某等人要求按照補償較高的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行補償，但政府認為由于沒有政策依據(jù)而拒絕。此案反映了同一地方征收土地因時間不同、征用用途不同而補償標(biāo)準(zhǔn)不同的現(xiàn)狀。

（二）案件主要特點

土地房屋征收補償行政案件是目前所有行政案件中關(guān)注度較高、對抗性較強、審判難度較大的案件種類。案件數(shù)量增長快、類型較復(fù)雜，且此類案件涉及農(nóng)民權(quán)益，也涉及到其他多方利益。法院在案件審理過程中遇到的法律問題較多：對于省政府或國務(wù)院批準(zhǔn)的征地行為是否可訴；司法可否進行公共利益認定；村民作為個人是否有權(quán)對征地行為提訟；集體土地被征收后地上房屋拆遷補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)；“責(zé)令交出土地”的性質(zhì)等法律適用方面的問題。目前案件情況反映出其特點主要是：第一，由于房屋涉及當(dāng)事人切身利益，當(dāng)事人對案件相當(dāng)重視，與行政機關(guān)對抗性強、矛盾尖銳，容易引發(fā)。據(jù)了解，目前貴州省涉征拆行政案件的當(dāng)事人請的訴訟人大部分是北京律師。2015年受理的153件該類二審案件中有135件詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2015〕16號、19號、20-43號、58號、60-88號、89-93號、106-142號、146號、176-209號”行政判決書。案件當(dāng)事人的訴訟人為北京律師，占到全年該類二審案件數(shù)的8824%。有的案件當(dāng)事人還通過尋求輿論支撐，引發(fā)輿論炒作或造成網(wǎng)絡(luò)事件，一旦處理不當(dāng)，極易形成極端惡性事件。

第二，土地房屋征收補償案件“連環(huán)訴訟”多發(fā)，往往一個問題引發(fā)多個糾紛。由于土地房屋征收補償案件與信息公開、撤銷國有土地使用證、集體土地征收訴訟交織，因此一個案件會引發(fā)多個案件甚至連環(huán)訴訟。在貴州省高級人民法院這5年受理的180件案件中與征收案件共同提起的信息公開訴訟就有30余起。如李某訴貴州省人民政府駁回復(fù)議申請一案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2015〕143號”行政判決書。：在李某提起該案訴訟之前，其先提起了要求公開涉及征收其承包土地審批信息的信息公開訴訟，在信息公開訴訟中法院判決縣政府予以公開相關(guān)信息，李某在獲取了黔府用地函〔2011〕618號用地批復(fù)后再向省政府對用地批復(fù)的合法性申請復(fù)議；又如王某等人訴省政府駁回復(fù)議申請三案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2015〕102-104號”行政判決書。，由于前期王某等人申請政府信息公開而獲取了用地批復(fù)信息，王某等人對用地批復(fù)不服向省政府提起復(fù)議，省政府認為其不是利害關(guān)系人而決定對復(fù)議不予受理，法院經(jīng)審查則認為由于政府之前因原告申請信息公開而向原告公開了批復(fù)，則其公開信息行為初步證明了原告與批復(fù)之間存在利害關(guān)系，則省政府以原告不是利害關(guān)系人而決定不予受理復(fù)議不當(dāng)，最終判決撤銷省政府不予受理復(fù)議決定，責(zé)令其重新作出行政行為。

第三，部分案件的行政相對人訴訟法律意識淡薄。部分行政相對人對行政訴訟相關(guān)法律知識不了解或一知半解，常常由于訴訟主體不適格、被訴行為選擇不正確、訴訟請求和理由不適當(dāng)、復(fù)議和訴訟關(guān)系理解錯誤、時機和舉證時限不當(dāng)?shù)纫蛩囟鴶≡V。并且行政相對人有的“不信法”，采取等方式尋求救濟卻最終因超過法定期限而敗訴。 之所以集體土地房屋征收補償出現(xiàn)前述特點，主要原因在于有關(guān)征地拆遷的法律規(guī)范尚不健全、地方政府征地行為不夠規(guī)范、輿論氛圍和司法環(huán)境不佳、個別被征收人素質(zhì)不高、補償期望值太高。

三、集體土地房屋征收補償存在的問題及原因分析

集體土地房屋征收補償實踐中產(chǎn)生了很多諸如“以拆違代拆遷”“無主拆遷”“夜間突拆”“連帶拆遷”等亂象，存在的主要問題及原因有以下幾方面。

（一）征地拆遷補償法律規(guī)范不健全，司法審查依據(jù)不充分

《中華人民共和國土地管理法》第47條第4款規(guī)定“被征收土地上的附著物和青苗的補償標(biāo)準(zhǔn)，由省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定”。通過授權(quán)方式，對土地征收的規(guī)定最終轉(zhuǎn)化為地方性法規(guī)甚至行政規(guī)章。農(nóng)村房屋被作為集體土地上的“附著物”看待，其征收補償標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定[3]，但具體由哪一個部門規(guī)定，實踐中千差萬別，有的是地方人大，有的是地方政府部門。而個別地方省級人大、政府又將該項權(quán)利授權(quán)給市、縣級地方政府部門。再者，由于各地經(jīng)濟發(fā)展水平不同，其對集體土地房屋征收補償標(biāo)準(zhǔn)高低無據(jù)，隨意性極大。實踐中征地補償標(biāo)準(zhǔn)“政出多門”，甚至同一地方不同鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府規(guī)定不一，十分混亂。征收農(nóng)村房屋時，除了一些宣示性的法條外，幾乎無法可依。2011年頒布的《國有土地上房屋征收與補償條例》（以下簡稱《條例》）只針對國有土地上的房屋，不適用于集體土地上的房屋。與國有土地上的房屋相比較，被征收的集體土地上的房屋由于具有面積大、搭建多、被征收人背景復(fù)雜、合法建筑與違章建筑并存的特點，對其征收操作起來更加困難，問題也更為復(fù)雜。另外，不少被征收房屋處在城中村，對該區(qū)域房屋進行征收時，要考慮雖然其土地權(quán)屬仍為集體所有，但由于房屋所在地已被納入城市規(guī)劃區(qū)范圍， 如仍依據(jù)農(nóng)村集體土地上附著物的標(biāo)準(zhǔn)給予補償安置必然有所不妥。對此，最高人民法院行政審判庭《關(guān)于農(nóng)村集體土地征用后地上房屋拆遷補償有關(guān)問題的答復(fù)》（法行他字〔2005〕5號）規(guī)定“行政機關(guān)征用農(nóng)村集體土地之后， 被征用土地上的原農(nóng)村居民對房屋仍享有所有權(quán)， 房屋所在地已被納人城市規(guī)劃區(qū)的， 應(yīng)當(dāng)參照《城市房屋拆遷管理條例》對房屋所有權(quán)人予以補償安置”[4]?！稐l例》頒布后，《城市房屋拆遷管理條例》被廢止，該答復(fù)也隨之失效。但最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村集體土地行政案件若干問題的規(guī)定》對前述規(guī)定的精神予以了延續(xù)，其第12條第2款規(guī)定：“征收農(nóng)村集體土地時未就被征收土地上的房屋及其他不動產(chǎn)進行安置補償，補償安置時房屋所在地已納入城市規(guī)劃區(qū)，土地權(quán)利人請求參照執(zhí)行國有土地上房屋征收補償標(biāo)準(zhǔn)的，人民法院一般應(yīng)予以支持，但應(yīng)當(dāng)扣除已經(jīng)取得的土地補償費。”

（二）“公共利益”法律界定不明確，公共利益與商業(yè)利益交織，司法審查認定難

中國《憲法》及《物權(quán)法》僅規(guī)定了公益征收，將國家征收的目的限于“公共利益”?！稇椃ā返?0條第3款規(guī)定“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償”?！稐l例》第8條對“公共利益”列舉了6種情形：國防和外交、能源交通水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、文化市政等公共事業(yè)、保障性安居工程建設(shè)、舊城區(qū)改造、法律法規(guī)規(guī)定的其他公共利益。公共利益概念本身比較抽象，沒有對“公共利益”形成統(tǒng)一的認定標(biāo)準(zhǔn)，中國法律沒有對“公共利益”這一概念進行解釋和規(guī)定，征收實踐中出現(xiàn)了許多以“公共利益”的名義違法征地、占地等事件[5]。司法認定標(biāo)準(zhǔn)也存在不同認識，導(dǎo)致裁判尺度不統(tǒng)一，甚至出現(xiàn)同區(qū)域法官對類似案件裁判的不同[6]。

（三）政府規(guī)避法律，違反法律和相關(guān)程序征收土地

第一，違規(guī)下放土地征收審批權(quán)。地方政府打著便民的旗號，將土地征收的審批權(quán)下放，如將土地審批權(quán)層層授權(quán)到轄區(qū)縣市乃至開發(fā)區(qū)或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)，這不僅違背了《中華人民共和國土地管理法》的規(guī)定，還為地方政府違法征收土地提供了政策支持，導(dǎo)致開發(fā)區(qū)泛濫，出現(xiàn)圈占、倒賣、囤積土地的現(xiàn)象。

第二，地方政府為了經(jīng)濟發(fā)展，在土地征收過程中變通執(zhí)行相關(guān)法律法規(guī)。具體表現(xiàn)在：（1）以租代征。通過租賃的方式直接將農(nóng)民集體土地用于非農(nóng)建設(shè)。如梁某等25人上訴黔西南州人民政府行政批復(fù)一案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2013〕19號”行政判決書。。某食品廠以建鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)為名，行個人獨資企業(yè)為實租用農(nóng)村集體土地引發(fā)糾紛。（2）先征后批。地方政府為了加快征地進程，先征收土地再辦理報批手續(xù)，違反法定的先批后征的審批程序。如雷某訴余慶縣人民政府土地征收案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2014〕6號”行政判決書。中所反映出的政府在征收土地過程中具有先征地后審批的行為，雖然對該案法院以當(dāng)事人訴請不明予以駁回，但是該案反映出政府在征地過程中的亂作為現(xiàn)象確實存在。（3）化整為零。《中華人民共和國土地管理法》第45條

《中華人民共和國土地管理法》第45條規(guī)定：“征收下列土地的，由國務(wù)院批準(zhǔn)：（一）基本農(nóng)田；（二）基本農(nóng)田以外的耕地超過35公頃的；（三）其他土地超過70公頃的。征收前款規(guī)定以外的土地的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，并報國務(wù)院備案。征收農(nóng)用地的，應(yīng)當(dāng)依照本法第44條的規(guī)定先行辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批。其中，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的，同時辦理征地審批手續(xù)，不再另行辦理征地審批；經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府在征地批準(zhǔn)權(quán)限內(nèi)批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的，同時辦理征地審批手續(xù)，不再另行辦理征地審批，超過征地批準(zhǔn)權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)依照本條第一款的規(guī)定另行辦理征地審批?！币?guī)定由國務(wù)院批準(zhǔn)征收超過35公頃基本農(nóng)田以外的耕地或超過70公頃的其他土地由國務(wù)院批準(zhǔn)。 一些地方政府通過化整為零的手法，或擅自調(diào)整規(guī)劃，或拆分項目多次征地，達到避開審批程序大面積征地的目的。如張某等人訴安順市西秀區(qū)人民政府土地征收案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2014〕32號”行政判決書。中張某等人提出區(qū)政府征收的集體土地達到1 200畝，應(yīng)該由國務(wù)院實施征收，區(qū)政府無權(quán)征收。（4）臨時改變用途。如貴州省高級人民法院審理的陳某、李某訴赫章縣人民政府集體土地上房屋征收一案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2012〕10號”行政判決書。。原告在案件審理過程中，向國務(wù)院申請對省政府作出的用地批復(fù)進行裁決，國務(wù)院認定貴州省人民政府通過修改土地利用總體規(guī)劃將基本農(nóng)田調(diào)整為非基本農(nóng)田進而批準(zhǔn)征收，屬于規(guī)避占用基本農(nóng)田應(yīng)當(dāng)依法上報國務(wù)院審批的行為，違反了相關(guān)法律規(guī)定。鑒于被征收土地符合現(xiàn)已批準(zhǔn)的赫章縣新一輪土地利用總體規(guī)劃，且用于赫章鉛鋅礦職工沉陷住宅區(qū)搬遷項目建設(shè)，解決已破產(chǎn)鉛鋅礦下崗職工生計問題，目前也已經(jīng)建設(shè)完畢，如果撤銷將會給公共利益造成重大損失，據(jù)此裁定確認省政府作出的用地批復(fù)合法。（4）強行征地。如吳某等人訴安順市紫云縣人民政府集體土地征收行政賠償案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2015〕60-88號”行政賠償調(diào)解書。，紫云縣政府因建設(shè)白云工業(yè)園標(biāo)準(zhǔn)化廠房的需要，對吳某等人所在的村組集體土地實施征收工作。紫云縣政府在強制征收土地的過程中與吳某等村民發(fā)生暴力沖突，造成多名村民受傷，吳某等人即向紫云縣政府申請行政賠償。有的地方政府為了達到迅速拆除房屋的目的，采取通過與村集體簽訂補償協(xié)議，然后通過民事訴訟先予執(zhí)行或者通過以土地儲備中心作為原告提起行政訴訟的方式，要求行政機關(guān)履行協(xié)議或者法定職責(zé)，再通過行政先予執(zhí)行方式達到征地目的。

（五）行政機關(guān)忽視征收補償?shù)囊?guī)范性要求

通過對近年來貴州省法院行政案件訴訟中行政機關(guān)敗訴原因的具體分析，發(fā)現(xiàn)少數(shù)行政機關(guān)在集體土地房屋征收活動中存在片面強調(diào)行政效率而忽視依法行政，片面追求經(jīng)濟發(fā)展而忽視群眾利益，不注重規(guī)范程序，不注重合理性，認定事實主要證據(jù)不足，甚至超越職權(quán)、等問題。主要表現(xiàn)在以下幾個方面。

其一，重實體，輕程序。部分行政機關(guān)缺乏程序意識，對于行政行為必要的公告、通知、送達等程序缺失或者行為不規(guī)范，在集體土地征收的審批、公告、補償?shù)怯浖按_定補償方案、組織實施的幾個環(huán)節(jié)中，行政機關(guān)始終處于主導(dǎo)地位，而土地所有權(quán)人并沒有充分參與到征收環(huán)節(jié)中，缺乏與被征收人之間明確、自愿的協(xié)商。具體到實踐中，以下問題尤其突出：一是行政機關(guān)作出行政決定的形式不規(guī)范。在集體土地征收過程中，對被征收人進行補償、安置后，其拒絕交出土地的，根據(jù)《中華人民共和國土地管理法實施條例》第45條

《中華人民共和國土地管理法實施條例》第45條規(guī)定：“違反土地管理法律、法規(guī)規(guī)定，阻撓國家建設(shè)征收土地的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令交出土地；拒不交出土地的，申請人民法院強制執(zhí)行?！奔啊顿F州省土地管理條例》第42條

《貴州省土地管理條例》第42條規(guī)定：“依法征用、占用集體土地和使用國有土地，且對當(dāng)事人補償、安置后，當(dāng)事人拒不交出土地的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令限期交出土地；逾期不交出的，由土地行政主管部門申請人民法院強制執(zhí)行?！敝?guī)定，應(yīng)當(dāng)由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令交出。法律、法規(guī)對責(zé)令交出土地形式未明確規(guī)定，實踐中有的政府則采取“通知”形式。而“通知”一般不具有強制力，對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實質(zhì)性影響。根據(jù)《中華人民共和國行政強制法》第37條《中華人民共和國行政強制法》第37條規(guī)定：“經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定，且無正當(dāng)理由的，行政機關(guān)可以作出強制執(zhí)行決定?！?、最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村集體土地行政案件若干問題的規(guī)定》第14條《關(guān)于審理涉及農(nóng)村集體土地行政案件若干問題的規(guī)定》第14條規(guī)定：“縣級以上人民政府土地管理部門根據(jù)土地管理法實施條例第45條的規(guī)定，申請人民法院執(zhí)行其作出的責(zé)令交出土地決定的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件……”之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采取“決定”形式責(zé)令被征收人交出土地。二是土地征用的公告程序不規(guī)范。土地征用的兩個必經(jīng)程序在《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條規(guī)定：“征收土地方案經(jīng)依法批準(zhǔn)后，由被征收土地所在地的市、縣人民政府組織實施，并將批準(zhǔn)征地機關(guān)、批準(zhǔn)文號、征收土地的用途、范圍、面積以及征地補償標(biāo)準(zhǔn)、農(nóng)業(yè)人員安置辦法和辦理征地補償?shù)钠谙薜?，在被征收土地所在地的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村予以公告。被征收土地的所有權(quán)人、使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告規(guī)定的期限內(nèi)，持土地權(quán)屬證書到公告指定的人民政府土地行政主管部門辦理征地補償?shù)怯?。市、縣人民政府土地行政主管部門根據(jù)經(jīng)批準(zhǔn)的征收土地方案，會同有關(guān)部門擬訂征地補償、安置方案，在被征收土地所在地的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村予以公告，聽取被征收土地的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織和農(nóng)民的意見。征地補償、安置方案報市、縣人民政府批準(zhǔn)后，由市、縣人民政府土地行政主管部門組織實施。對補償標(biāo)準(zhǔn)有爭議的，由縣級以上地方人民政府協(xié)調(diào)；協(xié)調(diào)不成的，由批準(zhǔn)征收土地的人民政府裁決。征地補償、安置爭議不影響征收土地方案的實施。征收土地的各項費用應(yīng)當(dāng)自征地補償、安置方案批準(zhǔn)之日起3個月內(nèi)全額支付?！敝杏幸?guī)定，即地方政府對同意批準(zhǔn)征用土地進行公告、土管部門對征地補償安置方案進行公告。實踐中，存在公告主體（地方政府或土地管理部門）混亂、公告程序缺乏的情況。

其二，重決定，輕救濟。土地房屋征收爭議，往往背景復(fù)雜，很難案結(jié)事了，單靠訴訟方式難以解決根本矛盾。一些行政機關(guān)單純關(guān)注征收決定、補償安置決定，忽視對被征收人的行政協(xié)調(diào)、行政裁決、行政復(fù)議等行政救濟請求?！吨腥A人民共和國土地管理法實施條例》第25條規(guī)定，對補償標(biāo)準(zhǔn)有爭議的，由縣級以上地方人民政府協(xié)調(diào)；協(xié)調(diào)不成的，由批準(zhǔn)征收土地的人民政府裁決[7]。如某綜合養(yǎng)殖場訴省政府不履行法定職責(zé)上訴一案詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2011〕29號”行政判決書。 ，根據(jù)《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條第3款的規(guī)定，對征地補償標(biāo)準(zhǔn)有爭議，向擬定征地補償安置方案的市政府的上一級政府申請協(xié)調(diào)，省政府收到上訴人協(xié)調(diào)申請書后，有責(zé)任對此依法作出處理；收到協(xié)調(diào)申請后未予答復(fù)處理的，屬于不履行法定職責(zé)的行為。類似案件還包括趙某訴貴州省政府不履行征地補償標(biāo)準(zhǔn)爭議行政協(xié)調(diào)案詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2015〕27號”行政判決書。 。

其三，重合法，輕合理。一些行政機關(guān)認為，合理性屬于自由裁量權(quán)的范圍，因此在一定程度上存在漠視被征收人合理訴求的情況，對因歷時較長、居住困難、行政機關(guān)不作為或違規(guī)頒發(fā)用地規(guī)劃、施工許可手續(xù)等原因形成的房屋，是否認定為違章、改建、擴建建筑等標(biāo)準(zhǔn)混亂。近幾年受理的因征收補償背景而引發(fā)的行政機關(guān)作出拆除違章建筑處罰決定的案件在行政案件中占有一定比例。比如韓某等人訴黔西縣人民政府房屋案詳見貴州省高級人民法院“黔高行終〔2015〕89-93號”行政判決書。 ：原告在訴請理由里便提到政府因為征地而將其房屋作為違章建筑，存在選擇性執(zhí)法的嫌疑，并且程序違法。類似案件還有楊某訴盤縣人民政府案詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔20115〕144號”行政判決書。 ，由于政府違反行政強制法相關(guān)規(guī)定而被法院撤銷決定，責(zé)令重作。

四、集體土地房屋征收補償法治化路徑

黨的十八屆四中全會提出依憲治國，建設(shè)社會主義法治國家，并指出“法律是治國之重器、良法是善治之前提。建設(shè)社會主義法治體系，必須堅持立法先行”。因新的行政訴訟法實施，行政案件由立案審查制改為立案登記制，集體土地房屋征收補償行政案件出現(xiàn)井噴，給司法審查帶來了一定壓力。通過對這180件案件的分析可以看出中國土地征收立法還不完善，行政機關(guān)違法行政依舊存在，這使得完善土地征用法律依據(jù)、規(guī)范行政執(zhí)法程序、加大司法保障力度、切實維護廣大農(nóng)民的合法利益成為當(dāng)務(wù)之急。應(yīng)當(dāng)在中國《憲法》《物權(quán)法》《中華人民共和國土地管理法》等法律基礎(chǔ)上，構(gòu)建符合發(fā)展實際的農(nóng)村土地征收的法治標(biāo)準(zhǔn)，以解決當(dāng)前農(nóng)村集體土地征收中出現(xiàn)的問題。

（一）加快集體土地房屋征收補償立法進程

《中華人民共和國土地管理法》立法目的側(cè)重于維護國家整體利益、社會經(jīng)濟秩序[8]，內(nèi)容涉及土地所有權(quán)和使用權(quán)、土地利用、耕地保護、建設(shè)用地等土地管理基本制度。農(nóng)村集體土地征收中房屋的征收與補償是非常重要的一部分，需要立法作詳盡、具體、完善的規(guī)定，而不是簡單地作為土地的“附著物”進行征收補償，可以考慮制定一部以保障被征收人合法利益為目的且涵蓋集體土地房屋所涉權(quán)益內(nèi)容的法規(guī)，如《集體土地上房屋征收和補償條例》，立足該條例，提升立法位階，整合《中華人民共和國土地管理法》及其《中華人民共和國土地管理法實施條例》，制定統(tǒng)一的《房地產(chǎn)征收法》[9]，以適用于城市房屋和農(nóng)村集體土地上的房屋，實現(xiàn)征收主體、對象、內(nèi)容、程序等全覆蓋。

法律法規(guī)完善的重點應(yīng)當(dāng)立足于確立合理補償原則。從對該類型案件的分析可以看出，當(dāng)前激發(fā)矛盾的直接原因是補償?shù)墓胶侠韱栴}，遵循合法合理的補償原則是當(dāng)務(wù)之急。一是擴大補償范圍。比如補償擴大到農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)、集體收益分配權(quán)等財產(chǎn)權(quán)益。二是提高補償標(biāo)準(zhǔn)。農(nóng)村房屋等土地附著物、建筑物的補償應(yīng)當(dāng)參照適用城市房屋的市場價格補償機制，確立市場等價有償原則，縮小農(nóng)村與城市房屋補償標(biāo)準(zhǔn)差距，逐步推動補償結(jié)構(gòu)方式的同質(zhì)化。三是拓寬補償方式。除現(xiàn)金補償外，也可借鑒其他國家的經(jīng)驗采取通過股權(quán)或債券進行補償或替代性補償?shù)姆绞健?/p>

（二）嚴(yán)格規(guī)范行政機關(guān)的征收補償行為

第一，尊重被征收人的參與權(quán)。行政機關(guān)應(yīng)適用公開透明、平等參與的規(guī)范程序，進一步尊重被征收人的參與權(quán)。對于集體土地房屋征收補償行政行為，正確適用《中華人民共和國土地管理法》，參照適用《中華人民共和國土地管理法實施條例》，完善手續(xù)、規(guī)范程序。充分認識程序正當(dāng)原則，并充分給予被征收人在征收過程中協(xié)商談判的權(quán)利，避免程序違法。

第二，關(guān)注被征收人正當(dāng)合理訴求。在注重政策原則、堅持依法補償、一視同仁的同時，要考慮被征收人基于房屋的區(qū)位價值、使用狀況、特殊用途等方面提出的正當(dāng)訴求，根據(jù)實際情況確定適當(dāng)補償。對于當(dāng)前爭議比較集中的由于歷史原因或者行政機關(guān)方面原因形成的“住改商”經(jīng)營性用房、違法建筑，可根據(jù)實際經(jīng)營使用狀況、是否辦理營業(yè)執(zhí)照、是否具有納稅證明以及使用年限等予以適當(dāng)合理補償。

第三，完善補償安置爭議的行政救濟程序。從案件分析中發(fā)現(xiàn)一些行政機關(guān)在對集體土地所有人進行征收補償安置時行使的程序不完善，從實質(zhì)性解決糾紛的角度，重視行政協(xié)調(diào)、行政裁決、行政復(fù)議程序，發(fā)揮行政機關(guān)的自我糾錯優(yōu)勢。如某村村民訴省國土廳不履行行政裁決職責(zé)的案件

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2011〕12號”行政判決書。 ，省國土廳提出貴州省尚未明確設(shè)置行政裁決職能部門。

第四，加大信息公開力度。對這180件案件進行分析可以看出因征地補償而提起的信息公開訴訟不少，比如龔某等人訴貴陽市開陽縣人民政府信息公開案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2015〕106-142號”行政判決書。 中，龔某等人向開陽縣人民政府申請公開省政府關(guān)于征地補償方案的批復(fù)，雖然在一審過程中縣政府已對龔某等人要求公開的信息予以公開，但是二審法院認為信息公開訴訟作為義務(wù)之訴，政府信息公開申請人提起行政訴訟的核心在于希望人民法院判決行政機關(guān)履行政府信息公開的法定職責(zé)。本案龔某提起本訴的目的是希望人民法院通過司法裁判的方式，判決開陽縣政府向其履行政府信息公開的義務(wù)，開陽縣政府在法定期限內(nèi)未依法及時履行政府信息公開義務(wù)，其不作為行政行為違反了《政府信息公開條例》第24條

《政府信息公開條例》第24條：“行政機關(guān)收到政府信息公開申請，能夠當(dāng)場答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以答復(fù)。行政機關(guān)不能當(dāng)場答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起15個工作日內(nèi)予以答復(fù)；如需延長答復(fù)期限的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府信息公開工作機構(gòu)負責(zé)人同意，并告知申請人，延長答復(fù)的期限最長不得超過15個工作日?！?之規(guī)定。

（三）依法履行審判職能，在促進發(fā)展與保障被征收人合法權(quán)益中尋求平衡

在審理的集體土地房屋征收補償行政案件中，面臨依法行政與加快發(fā)展的價值性矛盾、公共利益與個人利益的矛盾，需要堅持法治底線，充分發(fā)揮司法審查功能，促進政府在法治軌道上加速發(fā)展。

1從嚴(yán)“公共利益”司法審查

為克服行政機關(guān)對公共利益目的的隨意性擴大解釋，司法應(yīng)對是否屬于公共利益作出審查認定，法院對公共利益認定具有審查判斷權(quán)和終局性認定毋庸置疑。實踐中，司法審查應(yīng)通過嚴(yán)格的形式審查，堅持參與原則、比例原則、公共使用原則、正當(dāng)程序原則，保障公共利益認定的程序，保證土地征收公共利益的正當(dāng)性。這180件二審中有10余件法院在司法審查認定中對征地行為是否基于公共利益的需要進行了審查。如莫某等人在訴貴陽市白云區(qū)人民政府房屋征收案

詳見貴州省高級人民法院“黔高行終字〔2013〕7號”行政判決書。中，法院就認為區(qū)政府征收莫某等人的房屋是為了標(biāo)準(zhǔn)廠房建設(shè)，此項目所屬的貴州省高新中小企業(yè)創(chuàng)新園系生態(tài)科技產(chǎn)業(yè)園的組成部分，由相關(guān)地方政府主導(dǎo)實施，與貴州省的科技發(fā)展密切相關(guān)，根據(jù)《中華人民共和國土地管理法實施條例》第8條第1款第3項的規(guī)定，政府進行征收的范圍是符合公共利益需要的。

2嚴(yán)格行政機關(guān)法律規(guī)避的審查

對于行政機關(guān)法律規(guī)避行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否有利于相對人權(quán)利保護、是否對相對人權(quán)利造成損害作出判定[10]。如果行政機關(guān)的法律選擇有利于維護相對人權(quán)利，體現(xiàn)行政行為受益性，可以予以支持。反之，對相對人增設(shè)義務(wù)、減少權(quán)利的行為則應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格制約。如對于集體土地上房屋的補償標(biāo)準(zhǔn)，按照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國土地管理法》操作，但是如果行政機關(guān)選擇按照《中華人民共和國土地管理法實施條例》規(guī)定的程序進行補償，按照后者規(guī)定的補償標(biāo)準(zhǔn)要高于前者，且程序更為嚴(yán)格，則在司法實踐中對于集體土地上房屋的征收補償，如政府主動參照《中華人民共和國土地管理法實施條例》進行，這屬于有利于相對人權(quán)利的行為，法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

第8篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

一、“釘子戶”產(chǎn)生的原因

“釘子戶”產(chǎn)生于多種原因，具體分析如下：

1.對安置和補償標(biāo)準(zhǔn)不滿意

政府在制定征收補償安置方案時，有意降低補償安置標(biāo)準(zhǔn)，過多地考慮政府直接的經(jīng)濟利益，對被征收人的利益考慮不夠。一些被征收人攀比思想嚴(yán)重，想借拆遷發(fā)財，對補償安置預(yù)期較高，當(dāng)較高的預(yù)期利益無法實現(xiàn)時，就會與政府產(chǎn)生對抗，拒不簽訂安置補償協(xié)議，成為“釘子戶”。

2.對補償安置標(biāo)準(zhǔn)滿意不滿足

根據(jù)商品房銷售價格與建筑成本比較高低不同，按照被征收宅基地面積進行安置。筆者指導(dǎo)的征收拆遷項目，在房價低的地方，按照宅基地1：0.5安置；在房價高的地方，按照宅基地1：3.2安置，高比例安置的項目照樣存在“釘子戶”，究其原因是一些被征收人存在“滿意不滿足”思想。一些“釘子戶”找出種種理由反對拆遷；當(dāng)政府知難而退，一旦決定不再拆遷，“釘子戶”又追著政府要求拆遷。實際上，他們不簽協(xié)議的心理并不是因為補償標(biāo)準(zhǔn)低了，而是以補償標(biāo)準(zhǔn)低為幌子去達到獲取更大經(jīng)濟利益的目的。

3.借征收工作失誤敲政府竹杠

根據(jù)相關(guān)規(guī)定，征收拆遷存在二、三十個步驟，稍有不慎就可能出現(xiàn)程序不規(guī)范、適用法律錯誤、要件不齊全甚至存在難以彌補的錯誤。一些被征收人通過、行政復(fù)議、行政訴訟等方式， “以時間換效益”，遲遲不搬遷，試圖獲取超標(biāo)準(zhǔn)補償安置。

4.戀故土保祖地觀念

有些被征收人確實不想離開居住了幾代熟悉的生活環(huán)境和人文環(huán)境，舍不得自己的老田祖業(yè)，擔(dān)心新房不如老宅，遲疑不搬。

5.大鬧得大利、小鬧得小利、不鬧不得利效應(yīng)的助推

政府往往迫于無奈在原標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上多給“釘子戶”利益，形成大鬧得大利、小鬧得小利、不鬧不得利的社會現(xiàn)象?！搬斪討簟钡氖痉缎?yīng)開始產(chǎn)生并擴散?！搬斪討簟痹絹碓蕉?，拆遷也越來越難。

6.缺乏強制力保障，使得漫天要價無所顧忌

現(xiàn)實中，許多征收拆遷項目，由于缺乏強制保障機制，少數(shù)被征收人無所顧忌，肆意漫天要價，而沒有任何風(fēng)險，反而得到更多利益。一個項目拖延長達數(shù)年，廣大的被征收人長期得不到回遷安置，引發(fā)許多負面的社會問題。

二、解決“釘子戶”問題的對策

（一）征收拆遷依法進行

只有嚴(yán)格按照法律規(guī)定的要求和程序?qū)嵭姓魇詹疬w，才能依法申請法院強制執(zhí)行，才能減少和杜絕“釘子戶”，最終解決“釘子戶”?！秶型恋厣戏课菡魇张c補償條例》（下稱《條例》）對征收與補償具體要求和程序是：

1.征收決定階段。一是做出征收決定前的工作：（1）組織有關(guān)部門對征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進行調(diào)查、認定和處理。（2）房屋征收部門擬定征收補償方案，報市、縣級人民政府公布實施。（3）縣級人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門對征收補償方案進行論證并予以公布，征求公眾意見。征求意見期限不得少于30日。（4）因舊城區(qū)改建征收房屋，多數(shù)被征收人認為征收補償方案不符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)組織由被征收人和公眾代表參加的聽證會，并根據(jù)聽證會情況修改方案。（5）應(yīng)當(dāng)進行社會穩(wěn)定風(fēng)險評估。（6）征收補償費用應(yīng)當(dāng)足額到位、專戶存儲、專款專用。二是人民政府作出征收決定。三是公告征收決定。征收公告要載明兩個內(nèi)容：（1）征收補償方案。（2）權(quán)利救濟方式：被征收人可申請行政復(fù)議或行政訴訟。

2.補償決定階段。一是補償方式：（1）被征收人可以選擇貨幣補償，也可以選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換。被征收人選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)提供用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換的房屋，并與被征收人計算、結(jié)清被征收房屋價值與用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋價值的差價；因舊城區(qū)改建征收個人住宅，被征收人選擇在改建地段進行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，作出房屋征收決定的市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)提供改建地段或者就近地段的房屋。（2）征收個人住宅，被征收人符合住房保障條件的，作出房屋征收決定的人民政府應(yīng)當(dāng)優(yōu)先給予住房保障。二是補償?shù)臉?gòu)成：3+1模式，3=房屋價值+搬遷、臨時安置費+停產(chǎn)停業(yè)損失，1=補助+獎勵。三是房屋征收部門與被征收人訂立補償協(xié)議。四是簽約期限內(nèi)達不成補償協(xié)議，或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的，人民政府按照征收補償方案作出補償決定。五是公告補償決定。六是被征收人對補償決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議，也可以依法提起行政訴訟。

3.搬遷階段。一是禁止性規(guī)定：任何單位和個人不得采取暴力、威脅或者違反規(guī)定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷。禁止建設(shè)單位參與搬遷活動。二是自愿搬遷。對被征收人給予補償后，被征收人應(yīng)當(dāng)在補償協(xié)議約定或者補償決定確定的搬遷期限內(nèi)完成搬遷。三是強制搬遷。（1）被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟，在補償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的，由作出房屋征收決定的人民政府依法申請不動產(chǎn)所在地人民法院強制執(zhí)行。（2）強制執(zhí)行申請書應(yīng)當(dāng)附具補償金額專戶存儲賬號、產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋和周轉(zhuǎn)用房的地點和面積等材料。

4.后續(xù)工作。（1）房屋征收部門應(yīng)當(dāng)建立房屋征收補償檔案，并將分戶補償情況在房屋征收范圍內(nèi)向被征收人公布。（2）審計機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對征收補償費用管理和使用情況的監(jiān)督，并公布審計結(jié)果。

必須按照以上要求和程序進行，出現(xiàn)“釘子戶”后，依法申請法院強拆，拿起大棒，營造高壓態(tài)勢，通過法律的威懾力迫使“釘子戶”回到公平補償軌道上來。杜絕停水停電暴力拆遷 、利用黑社會拆遷 ，擯棄這些違法的落伍的拆遷手段，征收拆遷必須依法進行。

（二）運用科學(xué)機制進行征收

通過激勵機制、壓力機制和內(nèi)部監(jiān)督制約機制等科學(xué)機制，減少“釘子戶”。

1.權(quán)利保障機制。（1）被征收人獲得公平補償權(quán)；（2）被征收人享有知情權(quán)；（3）被征收人的參與權(quán)；（4）被征收人的監(jiān)督權(quán)；（5）被征收人的救濟權(quán)利。

2.公開透明公平公正機制。公開透明，具體包括：補償安置標(biāo)準(zhǔn)公開、入戶測量結(jié)果公開、未經(jīng)登記房屋認定結(jié)果公開、評估報告公開、補償結(jié)果公開。上述事項的公開是取信于民的金鑰匙。

3.內(nèi)外監(jiān)督機制。建立內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)對測量表進行抽查或者復(fù)查，對補償安置合同進行審核；加大新聞監(jiān)督、審計監(jiān)督、紀(jì)委監(jiān)察監(jiān)督、司法監(jiān)督力度。通過監(jiān)督，防止權(quán)力濫用以保護干部，提升征收工作的公信力和群眾的信任度以推動征收工作順利進行。

4.獎勵保底對比機制。許多地方為了讓被征收群眾得到實惠，規(guī)定許多獎勵措施：簽訂協(xié)議獎、無違法建筑獎、分組完成獎、項目完成獎。上述各項獎勵能夠激勵被征收人積極簽約，一旦簽約期限屆滿作出補償決定，上述獎勵一律取消，具有一定懲罰性，顯然，獎勵和保底具有明顯的對比性，這一制度是在引導(dǎo)、提倡和激勵協(xié)議拆遷。

5.未經(jīng)登記房屋認定處理寬嚴(yán)對比機制。對未經(jīng)登記房屋的違法建筑， 為了實現(xiàn)通過違法建筑處理帶動合法房屋征收拆遷，應(yīng)當(dāng)建立未經(jīng)登記房屋認定處理寬嚴(yán)對比機制，即在協(xié)議拆遷期間一攬子簽訂補償安置協(xié)議的，可以將未經(jīng)登記房屋認定為建筑物和構(gòu)筑物，給予一定的補助；協(xié)議期滿未一攬子簽訂協(xié)議的，按照違法建筑依法處理。通過激勵機制和壓力機制共同促進征收拆遷進程和違法建筑的消化。

6.補差對比機制?！稐l例》第19條規(guī)定，對被征收房屋價值的補償，不得低于房屋征收決定公告之日被征收房屋類似房地產(chǎn)的市場價格。被征收房屋的價值，由具有相應(yīng)資質(zhì)的房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)按照房屋征收評估辦法評估確定。顯然，市場評估價為公平補償標(biāo)準(zhǔn)，但是，許多地方政府規(guī)定棚戶區(qū)改造征收拆遷安置標(biāo)準(zhǔn)為“拆一遷一”，即被征收房屋與安置房屋等面積回遷，通過征收安置，被征收人的房產(chǎn)價值增加了。但是，如果缺乏壓力機制，價值增加的安置就會使得被征收人認為理所當(dāng)然，這種激勵機制就會喪失應(yīng)有的功能。例如，將安置規(guī)定為兩個階段，在第一個階段簽訂協(xié)議的，免交差價；在第二個階段做出補償決定的，進行雙向評估，結(jié)算差價。這樣，就鼓勵協(xié)議拆遷。

7.形成合力、協(xié)助配合。 拆遷需要借力、需要各個部門互相協(xié)調(diào)配合，形成合力。但是，實踐中許多部門迫于的壓力選擇性執(zhí)法，常常出現(xiàn)推諉打太極現(xiàn)象。于是有必要出臺《征收拆遷各部門職責(zé)暫行辦法》，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)司法解釋政策規(guī)定，明確規(guī)定紀(jì)委監(jiān)察檢察部門、國土資源局、規(guī)劃局、公安局、法院、工商稅務(wù)部門、辦事處、征收辦公室等相關(guān)部門在征收工作中各自的職責(zé)，做到各司其職。

8.多途徑強制機制。（1）簽訂補償安置協(xié)議后拒不搬遷成為“釘子戶”的，依法向人民法院提起民事訴訟，法院判決生效后申請人民法院強制執(zhí)行。（2）村民會議決議。政府可指導(dǎo)村民小組通過村民代表會議或者村民代表會議對城中村改造形成決議，對不履行決議義務(wù)的村民“釘子戶”向法院提起民事訴訟，待法院判決生效維持決議效力的，依法申請法院強制執(zhí)行。（3）國土資源局作出責(zé)令交出土地決定，申請人民法院強制執(zhí)行。（4）人民政府作出補償決定，依法申請人民法院強制執(zhí)行。（5）據(jù)《土地管理法》第65條，村委會層報政府收回土地使用權(quán)，依法申請人民法院強制執(zhí)行。（6）巧妙運用D級危房鑒定結(jié)論。

（三）敢于承擔(dān)、嚴(yán)格執(zhí)法

在征收拆遷中，不敢動用公權(quán)力、害怕承擔(dān)責(zé)任、“花錢買平安”是“釘子戶”存在的溫床。因此，一是要敢于擔(dān)當(dāng)；二是嚴(yán)格執(zhí)法，敢于亮劍。只有敢于亮劍，讓“釘子戶”膽寒怯步，讓公平補償協(xié)議拆遷的正氣壓倒“鬧而得利”的歪風(fēng)邪氣，才有可能預(yù)防和減少“釘子戶”的產(chǎn)生。

（四）培養(yǎng)一支素質(zhì)過硬的征收拆遷干部隊伍

第9篇：土地征收相關(guān)法律問題范文

關(guān)鍵詞:礦產(chǎn)資源開發(fā) 環(huán)境保護 生態(tài)補償 法律制度

中圖分類號:F062.2 文獻標(biāo)識碼:A

文章編號:1004-4914(2010)06-063-03

礦產(chǎn)資源是人類社會發(fā)展和進步的重要基礎(chǔ),然而,隨著現(xiàn)代社會發(fā)展速度的加劇,人們對礦產(chǎn)資源的索取和依賴越來越大,相應(yīng)的開發(fā)力度和對環(huán)境破壞的程度也越來越大。因此,如何減少和遏制礦產(chǎn)資源開采對環(huán)境的破壞,促進經(jīng)濟社會的可持續(xù)發(fā)展,便成為我們亟待解決的重大問題。雖然我國部分地方對資源開發(fā)的生態(tài)補償做了有益的探索,但由于政策的易變和上位法的缺失,使得地方在礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償上是“步履維艱”。

在當(dāng)前的法律體系中對由礦產(chǎn)資源開發(fā)造成的環(huán)境污染和生態(tài)破壞都不存在真正意義的生態(tài)補償,即便是具有補償性質(zhì)的資源稅費也不具有補償環(huán)境生態(tài)功能減損的性質(zhì),充其量不過是對礦產(chǎn)資源的資源價值的經(jīng)濟補償而已。本文認為,針對礦產(chǎn)資源開發(fā)中多是市場行為的特殊性,得出礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償應(yīng)是以市場補償為主導(dǎo)、政府補償為輔助的補償模式。其補償范圍主要包括對受損環(huán)境的生態(tài)功能的恢復(fù)和礦區(qū)喪失發(fā)展機會的居民的補償,其資金來源主要由礦業(yè)企業(yè)和受益地區(qū)來支付。

一、礦產(chǎn)資源開發(fā)中生態(tài)補償問題的提出

由于礦產(chǎn)資源作為自然資源的重要組成部分,一般存在于地球表面的巖石土壤圈,它不僅是支撐人類和其他一切有生命物體的必備環(huán)境要素,同時也是維持地球系統(tǒng)生態(tài)平衡的重要介質(zhì)和載體。礦產(chǎn)資源開采造成的生態(tài)損害涉及氣圈、水圈、生物圈和巖石圈,各種探礦和采礦活動都會對土地、水、植被、其它資源以及社區(qū)居民的權(quán)利造成不同程度的價值損失或損害。盡管可以通過嚴(yán)格的政府監(jiān)管來使環(huán)境損害減量化,但一些外部環(huán)境損害仍不可避免。

故此,礦產(chǎn)資源的開發(fā)利用不能只像其他物質(zhì)財富一樣,僅僅追求占有、使用、受益的效率最大化即可,還需考慮到礦區(qū)這一生態(tài)系統(tǒng)的平衡以及水圈、生物圈、大氣圈的其他部分的協(xié)同作用,不至于因不合理地開發(fā)利用而打亂生態(tài)系統(tǒng)的平衡,招致環(huán)境的破壞,引發(fā)人類的生存危機。我國對礦區(qū)生態(tài)環(huán)境補償?shù)奶剿髋c研究已有20多年,但仍處于摸索階段。

二、我國礦產(chǎn)資源開發(fā)中生態(tài)補償?shù)默F(xiàn)狀及評價

1.我國礦產(chǎn)資源開發(fā)中生態(tài)補償?shù)默F(xiàn)狀。

(1)礦產(chǎn)資源開發(fā)綜合治理的法規(guī)政策。近年來,我國十分重視建立和完善有關(guān)礦山資源綜合利用和環(huán)境治理的法規(guī),并已經(jīng)逐步確立了土地利用規(guī)劃、環(huán)境影響評價、環(huán)?！叭瑫r”制度、勘探權(quán)和采礦權(quán)許可證制度、限期治理等法律制度。在已經(jīng)出臺的《礦產(chǎn)資源法》、《環(huán)境保護法》、《土地管理法》和《土地復(fù)墾規(guī)定》中,對礦產(chǎn)資源綜合利用和礦山環(huán)境治理分別從不同角度提出了要求,并以此為基礎(chǔ)在《礦產(chǎn)資源法實施細則》、《礦產(chǎn)資源保護條例》、《礦山環(huán)境保護條例》中強調(diào)了礦產(chǎn)資源綜合利用和礦山環(huán)境治理的內(nèi)容,提出實行礦山環(huán)境影響評估制度和礦山環(huán)境恢復(fù)保證金制度。例如:“開采礦產(chǎn)資源,必須遵守有關(guān)環(huán)境保護的法律規(guī)定,防止污染環(huán)境。開采礦產(chǎn)資源,應(yīng)當(dāng)節(jié)約用地。耕地、草原、林地因采礦受到破壞的,礦山企業(yè)應(yīng)當(dāng)因地制宜地采取復(fù)墾利用、植樹種草或者其他利用措施。”在一些地方性立法中也有礦山環(huán)境保護的專門規(guī)定,例如《安徽省礦山環(huán)境保護管理辦法》《陜西省地質(zhì)環(huán)境管理辦法》等。這些規(guī)定雖然是關(guān)于礦產(chǎn)資源開發(fā)過程中的環(huán)境保護問題,但均沒有涉及生態(tài)補償問題,沒有明確補償主體的認定、補償標(biāo)準(zhǔn)的確定、補償途徑問題、補償對象的確立、如何使用補償費用,并建立起有效的生態(tài)環(huán)境效益補償費來源和使用的監(jiān)督機制。

(2)具有補償性質(zhì)的資源稅費。我國與礦產(chǎn)資源相關(guān)的稅費主要有礦產(chǎn)資源稅和礦產(chǎn)資源補償費,但這些稅費在征收數(shù)額上遠遠不能滿足對礦山環(huán)境保護的作用。從最初的設(shè)計目的來看,資源稅費并未將資源開采造成的生態(tài)損害成本計入,主要是偏重于補償資源自身的經(jīng)濟價值以及調(diào)節(jié)資源級差收入,或者重在解決資源耗竭性補償問題,或者屬于礦產(chǎn)資源勘探投資的對價,都不存在對生態(tài)的補償問題。可見我國征收的礦產(chǎn)資源補償稅費只是對礦產(chǎn)資源開采所造成的資源經(jīng)濟價值損失的補償而并不具有生態(tài)補償?shù)囊饬x。

(3)生態(tài)補償費征收情況。生態(tài)補償費是由國家根據(jù)礦產(chǎn)資源噸礦或一定銷售收入比例征收,并用于修復(fù)礦產(chǎn)資源開發(fā)造成的生態(tài)環(huán)境損壞的費用。中國最早的生態(tài)補償費實踐開始于1983年,云南省以昆陽磷礦為試點,對每噸礦石征收0.3元,用于開采區(qū)植被及其它生態(tài)環(huán)境破壞的恢復(fù)費用,取得了良好效果。20世紀(jì)9O年代中期進入了高峰,1989年江蘇省人民政府制定并實施了《江蘇省集體礦山企業(yè)和個體采礦業(yè)收費試行辦法》,規(guī)定對集體礦山和個體采礦業(yè)開始征收礦產(chǎn)資源費和環(huán)境整治資金,征收標(biāo)準(zhǔn)為銷售收入的2%~4%,并規(guī)定由環(huán)保部門管理和征收。各級地方政府征收的生態(tài)環(huán)境補償費,為生態(tài)環(huán)境保護提供了有力的經(jīng)濟支持。廣西利用征收的生態(tài)補償費,開展了水土流失和農(nóng)田污染的治理,取得了良好的效果。多年的實踐證明,生態(tài)補償費對于推進礦區(qū)生態(tài)環(huán)境的修復(fù)治理,增加礦區(qū)安全投入等都起到了積極的作用。

但從全國整體情況看,建立和完善生態(tài)補償費的征收制度仍任重而道遠,生態(tài)補償費的征收存在很多問題:從以上礦產(chǎn)資源補償費征收實踐可以看到,資源補償費的征收對礦區(qū)生態(tài)恢復(fù)和生態(tài)建設(shè)具有積極作用,但由于現(xiàn)有的礦產(chǎn)資源補償費的征收依據(jù)是資源耗竭性補償原理,征收標(biāo)準(zhǔn)過低,不僅沒有充分達到資源耗竭性補償,更沒有體現(xiàn)資源耗竭過程中對環(huán)境污染和破壞造成的生態(tài)損失的補償,無法維持礦產(chǎn)資源的可持續(xù)利用和良好生態(tài)環(huán)境。

2.對我國礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償現(xiàn)狀的評價。通過以上對我國礦產(chǎn)資源開發(fā)補償?shù)南嚓P(guān)法律政策的規(guī)定及其性質(zhì)的初步分析,可以得出這樣的結(jié)論:正是由于制度上的缺陷,使現(xiàn)有的礦產(chǎn)資源補償沒有以“生態(tài)”為對象,都不是以礦產(chǎn)資源開發(fā)過程中生態(tài)功能恢復(fù)、維護、提升為目的而制定的?，F(xiàn)有的礦產(chǎn)資源稅、礦產(chǎn)資源補償費、探礦權(quán)使用費和采礦權(quán)使用費,探礦權(quán)價款和采礦權(quán)價款,主要是偏重于補償資源自身的經(jīng)濟價值以及調(diào)節(jié)資源級差收入,或者重在解決資源耗竭性補償問題,或者屬于礦產(chǎn)資源勘探投資的對價,都不存在對生態(tài)的補償問題。因此,以上制度均不具有生態(tài)補償?shù)男再|(zhì)。

因此,筆者認為,在我國礦產(chǎn)資源及其相關(guān)立法中,還沒有真正建立礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償機制,礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償法律制度嚴(yán)重缺失。雖然在國家政策法規(guī)的指引下,一些資源大省也作了有益的嘗試并取得了一定的效果,但行政手段限于人力和財力,不僅不太現(xiàn)實,而且行政手段也最容易異化和被利用。協(xié)調(diào)人與自然之間的關(guān)系,解決代際、代內(nèi)之間在利用礦產(chǎn)資源開發(fā)利用方面的利益沖突,這是整個法律制度所必須面對的挑戰(zhàn)。長期以來我們在資源開發(fā)領(lǐng)域過分倚重政策調(diào)整而忽視了法律調(diào)整,使得礦產(chǎn)資源生態(tài)補償?shù)拈L效機制一直未能真正建立。目前我國礦產(chǎn)資源生態(tài)補償規(guī)定大多是政策層面的,而且是政出多門,未形成完整統(tǒng)一的向社會公布的政策文件,這給我國礦產(chǎn)資源生態(tài)補償活動的展開帶來諸多障礙和限制。地方的生態(tài)修復(fù)治理工作由于缺少法律依據(jù)和科學(xué)政策的指引,地方生態(tài)補償工作步履維艱,“誰破壞、誰治理”的生態(tài)修復(fù)治理原則得不到落實,最終承擔(dān)環(huán)境破壞成本的仍然是政府和社會。社會公益原則[3]始終是國家規(guī)制市場經(jīng)濟生活的基本出發(fā)點和最終歸宿,是國家對于市場經(jīng)濟的調(diào)控、政治政策干預(yù)及生活道德等等各個方面的諸多利益的綜合,尤其是自然資源與生態(tài)保護,環(huán)境保護,城鄉(xiāng)公共設(shè)施的建設(shè),社會醫(yī)療衛(wèi)生等等,都是相對于國家和集體、個人的特殊的獨立的利益形態(tài),即公共福利、公共利益。

實踐證明有必要及時將其上升為法律規(guī)范,“補償政策法律化”使礦產(chǎn)資源補償制度名副其實地成為使受損權(quán)益得到恢復(fù)和彌補的一種法律手段和法律制度。強調(diào)法律制度在生態(tài)補償中的重要性和權(quán)威性,對于整個生態(tài)保護和經(jīng)濟建設(shè)的可持續(xù)發(fā)展具有至關(guān)重要的意義。接下來我們就從法律的角度對礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償?shù)幕締栴}進行探討研究,希望能為我國礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償制度的早日構(gòu)建掃除理論上的障礙。

三、礦產(chǎn)資源開發(fā)中生態(tài)補償?shù)姆蓛?nèi)涵

1.礦產(chǎn)資源開發(fā)中生態(tài)補償?shù)亩x。

(1)生態(tài)補償?shù)姆蓛?nèi)涵。生態(tài)補償是一個十分寬泛的概念,不同研究領(lǐng)域的學(xué)者對它從不同角度進行定義。從法律的角度,有學(xué)者認為生態(tài)補償是指:“為了恢復(fù)、維持和增強生態(tài)系統(tǒng)的生態(tài)功能,國家對導(dǎo)致生態(tài)功能減損的自然資源開發(fā)或利用者收費(稅)以及國家或生態(tài)受益者對為改善、維持或增強生態(tài)服務(wù)功能為目的而作出特別犧牲者給予經(jīng)濟和非經(jīng)濟形式的補償?！币灿袑W(xué)者認為,“生態(tài)補償從狹義的角度理解就是指:對由人類的社會經(jīng)濟活動給生態(tài)系統(tǒng)和自然資源造成的破壞及對環(huán)境造成的污染的補償、恢復(fù)、綜合治理等一系列活動的總稱。廣義的生態(tài)補償則還應(yīng)包括對環(huán)境保護喪失發(fā)展機會的區(qū)域內(nèi)居民進行的資金、技術(shù)、實物上的補償、政策上的優(yōu)惠,以及為增進環(huán)境保護意識,提高環(huán)境保護水平而進行的科研、教育費用的支出?！鼻罢咧饕菑莫M義角度對生態(tài)補償進行的探討,明確了生態(tài)補償?shù)哪康摹⑸鷳B(tài)補償?shù)闹黧w和對象以及生態(tài)補償?shù)囊罁?jù);后者從狹義和廣義角度對生態(tài)補償進行了探討。但它們的核心都是圍繞對生態(tài)功能保護展開的,生態(tài)功能的破壞者和受益者均應(yīng)提供補償,以維持、改善和增強生態(tài)功能;同時也必須考慮對環(huán)境保護喪失發(fā)展機會的區(qū)域內(nèi)居民進行的資金、技術(shù)、實物上的補償、政策上的優(yōu)惠等。

(2)礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償?shù)暮x。目前,理論界對資源開發(fā)生態(tài)補償有廣義和狹義的理解。狹義的資源開發(fā)生態(tài)補償是指對生態(tài)功能的補償,即讓生態(tài)保護成果的受益者支付相應(yīng)的費用,解決好生態(tài)產(chǎn)品這一特殊公共產(chǎn)品消費中的“搭便車”現(xiàn)象,激勵公共產(chǎn)品的足額供應(yīng);廣義的資源開發(fā)生態(tài)補償,不僅指對生態(tài)功能的補償,還包括資源開發(fā)過程中對環(huán)境污染、破壞的補償,即通過對污染和破壞環(huán)境的行為進行收費或?qū)ΡＷo生態(tài)資源環(huán)境的行為進行補償,以提高該行為的成本或收益,達到保護生態(tài)資源環(huán)境的目的。

礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償是生態(tài)補償理論在礦產(chǎn)資源開發(fā)過程中圍繞對環(huán)境與生態(tài)保護的具體運用。本文所指的礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償,是著眼于對“生態(tài)”的補償,但不應(yīng)局限于狹義,而應(yīng)從廣義上去解釋,即是指因礦產(chǎn)資源開發(fā),給礦區(qū)(礦業(yè)城市)的自然生態(tài)環(huán)境造成污染、破壞,環(huán)境生態(tài)功能下降而進行的治理、恢復(fù)、校正所給予的資金補償,對礦區(qū)居民、礦業(yè)城市喪失可持續(xù)發(fā)展能力所給予的資金扶持、技術(shù)和實物幫助、稅收減免、政策優(yōu)惠等一系列活動的總稱。具體包括以下三方面的內(nèi)容:因礦產(chǎn)資源開采而給周圍環(huán)境造成的污染、破壞的恢復(fù)治理,由礦產(chǎn)資源開發(fā)者和礦產(chǎn)資源利用受益者進行補償;因礦產(chǎn)資源開采而給周圍環(huán)境造成的污染、破壞導(dǎo)致礦區(qū)居民喪失發(fā)展機會,由礦產(chǎn)資源開發(fā)者和礦產(chǎn)資源利用受益者給予的補償;因礦產(chǎn)資源的不合理定價而給礦業(yè)城市造成生態(tài)環(huán)境成本投入的損失,由其他工業(yè)城市(非礦業(yè)城市)對礦業(yè)城市作出補償。

2.礦產(chǎn)資源開發(fā)中生態(tài)補償?shù)谋举|(zhì)。既然生態(tài)補償是通過對損害(或保護)資源環(huán)境的行為進行收費(或補償),提高該行為的成本(或收益),從而激勵損害(或保護)行為的主體,減少(或增加)因其行為帶來的外部不經(jīng)濟性(或外部經(jīng)濟性),達到保護資源之目,所以我們可以得出生態(tài)補償?shù)谋举|(zhì)就是一種利益協(xié)調(diào)機制。生態(tài)補償機制通過對不同主體的經(jīng)濟利益和生態(tài)利益、生存利益和發(fā)展利益等利益進行動態(tài)的協(xié)調(diào)來達到多元主體的利益均衡。從而達到對生態(tài)環(huán)境的保護,區(qū)域發(fā)展的協(xié)調(diào)和社會人與人之間的和諧。

具體到礦產(chǎn)資源開發(fā)領(lǐng)域,我們先來分析礦產(chǎn)資源開發(fā)利用過程中的受益主體和受損主體。因礦產(chǎn)資源開發(fā)而受益的包括礦產(chǎn)資源的開發(fā)者、利用者即最大的受益者礦業(yè)企業(yè),以及因資源的開發(fā)而受益的地區(qū)以及因使用初級礦產(chǎn)品而受益的特定個人;反之在資源開發(fā)過程中受損的主要有由于采礦行為被“開膛破肚”因而留下千瘡百孔的礦區(qū)環(huán)境和因環(huán)境退化而喪失可持續(xù)發(fā)展機會的礦區(qū)居民。作為利益協(xié)調(diào)機制礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償?shù)谋举|(zhì)就在于要使在資源開發(fā)過程中引發(fā)的不同的受益主體和受損主體的生態(tài)利益與經(jīng)濟利益和生存利益與發(fā)展利益之間進行動態(tài)協(xié)調(diào)使不同的利益沖突得以均衡。

3.礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償?shù)墓δ?。關(guān)于生態(tài)補償?shù)墓δ?學(xué)界一般認為有以下三種:一是預(yù)防功能。該制度能有效預(yù)防和抑制環(huán)境問題的產(chǎn)生;二是引導(dǎo)功能。生態(tài)補償不僅能直接改變行為的成本收益關(guān)系,而且能間接改變環(huán)境行為的背景和氛圍,極大地改變環(huán)境行為的意識、動機、方式和工具,從而釋放出極大的精神力量和道德力量;三是約束功能。生態(tài)補償對環(huán)境問題制造者而言,是巨大經(jīng)濟負擔(dān),構(gòu)成極大成本約束,迫使環(huán)境問題制造者加快調(diào)整行為方式和生產(chǎn)方式。具體到礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償同樣具有預(yù)防、引導(dǎo)和約束這三種功能。

(1)預(yù)防功能。目前,我國人動空間狹小,人口與資源環(huán)境緊密相連,使得礦產(chǎn)資源開發(fā)活動具有極強生態(tài)效應(yīng)和社會效應(yīng),既可能影響生態(tài)環(huán)境,也可能干擾社會發(fā)展;既可能傷害社會財富和人體健康,又可能損害生態(tài)環(huán)境,導(dǎo)致人與人之間的矛盾和人與資源環(huán)境的矛盾。而礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償通過向受損的礦區(qū)環(huán)境救濟,能促使受損生態(tài)環(huán)境恢復(fù)和重建并有效恢復(fù)和改善生態(tài)質(zhì)量,切斷或抑制導(dǎo)致社會不穩(wěn)定的生態(tài)根源和誘因;向受害人救助,彌補損失,使受害人損益平穩(wěn)或略有盈利,能消除受害人不滿和怨氣,化解矛盾,切斷導(dǎo)致生態(tài)退化的社會經(jīng)濟根源和刺激因素。

(2)引導(dǎo)功能。礦產(chǎn)資源開發(fā)的生態(tài)補償不僅能直接地調(diào)控礦業(yè)企業(yè)利用環(huán)境行為的末端及后果,改變其行為的成本――收益關(guān)系;而且能間接地調(diào)控其對資源開發(fā)過程的心理、動機、思維、預(yù)期和價值判斷等,改變環(huán)境行為的背景和氛圍。并通過改變開發(fā)行為的意識、動機、方式和工具,從而培養(yǎng)其良好的環(huán)保意識能正確處理資源環(huán)境的經(jīng)濟利益和生態(tài)利益的關(guān)系。

(3)約束功能。礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償對資源的開發(fā)者、利用者而言,是巨大經(jīng)濟負擔(dān),構(gòu)成極大成本約束,迫使礦業(yè)企業(yè)加快調(diào)整其原有的粗放型的行為方式和生產(chǎn)方式。在大規(guī)模的礦產(chǎn)資源開發(fā)過程中,既會產(chǎn)生礦區(qū)環(huán)境的污染破壞,也會因此而對礦區(qū)居民產(chǎn)生預(yù)料之外的副作用和負產(chǎn)物,使他們因生態(tài)的破壞而喪失在礦區(qū)可持續(xù)發(fā)展的機會。在有些人受害的過程中,有些人則在過程中受益,成為受益者。礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償要求其運用環(huán)境法學(xué)中著名的科斯定理為指導(dǎo),以補償為手段和媒介,要求環(huán)境問題制造者補償損失;或者向受害者補償損失,使其損益平衡,來消除環(huán)境問題解決過程中的矛盾和沖突,促進人與自然,區(qū)域經(jīng)濟社會的協(xié)調(diào)發(fā)展。

四、結(jié)論

雖然,我國環(huán)境保護法、礦產(chǎn)資源法及相關(guān)法律中對礦產(chǎn)資源開采過程中環(huán)境保護問題也做出了規(guī)定,但由于其并未涉及生態(tài)補償而流于形式。借鑒國外礦山環(huán)境保護的先進經(jīng)驗設(shè)立礦山環(huán)境恢復(fù)治理保證金制度在一些地方取得了良好的效果,但由于上位法的缺失難以在全國范圍內(nèi)實施。因此,筆者認為,要有效解決礦產(chǎn)資源開發(fā)過程中不同主體的經(jīng)濟利益與生態(tài)利益和生存利益與發(fā)展利益的沖突,在法律上構(gòu)建完善的礦產(chǎn)資源生態(tài)補償制度是關(guān)鍵。而構(gòu)建礦產(chǎn)資源開發(fā)生態(tài)補償制度的關(guān)鍵是要解決好該制度所涉及的基本理論問題,為其建立掃除理論上的障礙。通過法律措施對受損的礦區(qū)環(huán)境進行修復(fù)和治理對受損的礦區(qū)居民進行補償促使礦業(yè)與環(huán)境、人與自然、經(jīng)濟與社會的關(guān)系得以協(xié)調(diào),這必將有力推動我國和諧社會的建設(shè)、社會公平的實現(xiàn),加快我國法治社會建設(shè)的進程。

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