民營企業(yè)法律問題精選(九篇)

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第1篇：民營企業(yè)法律問題范文

關(guān)鍵詞：民營企業(yè) 中期票據(jù) 利率溢價曲線 信用風(fēng)險

隨著銀行間債券市場的發(fā)展以及發(fā)行主體的不斷擴容，民營企業(yè)逐步成長為其中重要的一類市場參與者。同時，隨著“超日債”違約事件出現(xiàn)、剛性兌付預(yù)期打破，中國信用風(fēng)險逐步顯性化，民營企業(yè)信用債的信用違約風(fēng)險問題逐漸成為市場關(guān)注的熱點。

在中國當(dāng)前的市場環(huán)境下，國企與民企在違約風(fēng)險概率上仍存在明顯區(qū)別，多家研究機構(gòu)（如中信證券、中金公司等）的投資策略報告提及規(guī)避中低等級民營企業(yè)信用債，因而民營企業(yè)信用債發(fā)行利率溢價，即所謂的“所有制溢價”便成為中國信用債定價中存在的一個特殊問題。

為研究民營企業(yè)債券發(fā)行利率溢價問題，本文擬構(gòu)建民營企業(yè)中期票據(jù)發(fā)行利率溢價曲線，選擇中期票據(jù)主要是因為其樣本數(shù)據(jù)更為豐富，期限結(jié)構(gòu)也比較多樣，能更好地分析不同期限中期票據(jù)發(fā)行利率溢價情況。

本文擬分析以下幾個問題：

第一，民企中票發(fā)行利率是否存在“所有制溢價”？

第二，如民企中票存在發(fā)行溢價，其溢價程度、溢價波動特征如何？

第三，該發(fā)行溢價主要與哪些因素相關(guān)？這些因素中哪些是最主要的？

第三，未來民企中票發(fā)行利率溢價是否還存在，溢價程度、波動情況將如何變化？

民企中票發(fā)行利率溢價曲線的構(gòu)建

為使利率溢價曲線只反映“所有制溢價”情況，盡量剔除其他因素的影響，本文從存續(xù)期內(nèi)所有無擔(dān)保中期票據(jù)中將民營企業(yè)中期票據(jù)篩選出來。截至2014年5月末，無擔(dān)保中期票據(jù)共發(fā)行1807只，其中民營企業(yè)共發(fā)行168只1。數(shù)據(jù)采集完成后，將同一月份發(fā)行的相同期限、相同信用等級的民企中票發(fā)行利率的加權(quán)平均與市場總體加權(quán)平均利率做差（以發(fā)行金額為權(quán)重），再對不同期限、不同信用等級的利率溢價曲線進行算術(shù)平均，從而得出總的民企中票發(fā)行利率溢價曲線（以下簡稱民企中票溢價曲線，見圖1）。

從該曲線走勢來看，自2010年開始，除個別月份外，民企中票發(fā)行利率均比市場總體水平要高，這基本回答了本文的第一個問題，即在剔除其他因素后，“所有制溢價”現(xiàn)象在中國信用債市場的確存在；另外，自2011年9月份起，民企中票溢價曲線的波動明顯加大，這也符合中國債券市場信用風(fēng)險逐步顯性化的現(xiàn)狀，因而本文傾向于認為民營企業(yè)信用風(fēng)險的確要比其他類型企業(yè)要高。

民企中票溢價曲線的特征

（一）總體溢價水平呈上升態(tài)勢

本文將各年平均的民企中票發(fā)行利率溢價情況與各信用等級中票發(fā)行加權(quán)平均利率的利差進行比較，結(jié)果見表1。

總體來看，與信用等級利差平均值相比，2011年及2012年民企中票發(fā)行利率溢價水平約為前者的1/4至3/1，2013年約在1/2左右，2014年1～5月達65%，其相對水平呈上升態(tài)勢；從絕對水平來看，2010年以來民企中票發(fā)行利率溢價水平也一直呈上升態(tài)勢。

（二）民企中票溢價曲線波幅更為劇烈

本文將民企中票發(fā)行利率溢價數(shù)據(jù)序列與同期限市場整體中票發(fā)行利率及AA等級中票發(fā)行利率進行簡單比較（選擇AA等級主要是因為民營企業(yè)位于這一等級序列的比重最大）。由圖2可以看出，市場總體走勢有一定的趨勢性，單邊上揚或下降的情況比較多，民企中票溢價曲線波幅則更為劇烈，上揚或下降的數(shù)據(jù)點很少超過3個月。同時還能夠看出，民企中票溢價曲線的波動與市場總體利率的波動沒有明顯關(guān)聯(lián)。

編者注：“總體票面利率”改為“左軸：市場總體樣本中票發(fā)行利率”，“AA票面利率”改為“左軸：AA級中票發(fā)行利率”，“民企利率溢價改為“右軸：民企中票發(fā)行利率溢價”

（三）季末效應(yīng)不明顯

從季節(jié)性來看，2010年至2014年一季度，民企中票發(fā)行利率溢價數(shù)據(jù)序列在一季度均值為0.2291%，二季度均值為0.3121%，三季度為0.2606%，四季度為0.1293%。其中，二季度最高，四季度最低，但通常四季度發(fā)行只數(shù)及金額也比較?。粡募灸┬?yīng)來看，季末月份（即3、6、9、12月）均值為0.2225%，與總體均值0.2399%相差不大。

（四）內(nèi)部差異性較大

從民企中票溢價曲線得出的過程來看，民企中票不同期限、不同等級下的溢價情況往往表現(xiàn)出不同特征，個體差異較大。這說明本文既要分析總體利率曲線的情況及影響因素，也要分析不同期限、信用等級下溢價曲線的不同特征。

民企中票溢價曲線的主要影響因素

（一）資金面對民企中票發(fā)行利率溢價的影響

資金面是造成信用債利率波動最為重要的因素之一，對信用債利率的影響也顯而易見，即資金緊張時發(fā)行利率抬升，資金寬松時發(fā)行利率下行，但對于民企中票溢價曲線是否有影響、如何影響則難以確定。銀行間隔夜拆借利率能夠大體測度銀行間資金面狀況，因此本文將民企中票發(fā)行利率溢價與銀行間隔夜拆借利率進行比較（見圖3）。

2013年之前，民企中票發(fā)行利率溢價的波動與資金面狀況并無明顯關(guān)聯(lián)；而自2013年開始，大部分時間內(nèi)兩者波動基本一致，最為明顯的表現(xiàn)是在2013年6月，即“錢荒”期間，兩條曲線均出現(xiàn)大幅上揚。這表明在資金緊張時，對于同一期限、同一信用級別的企業(yè)，投資者對國有企業(yè)的偏好更為顯著。

編者注：隔夜拆借利率（月平均）改為“左軸：隔夜拆借利率（月平均）”，“民企利率溢價”改為“右軸：民企中票發(fā)行利率溢價”

（二）信用風(fēng)險事件對民企中票利率溢價的沖擊

由于中國信用債市場發(fā)展時間較短，且債券市場在很長一段時間內(nèi)未發(fā)生過違約事件，因此很難依靠歷史數(shù)據(jù)計算違約率，債券發(fā)行利率未能完全反映出企業(yè)間的個體差異。從不同信用等級中票發(fā)行利率走勢來看（見圖4），在2011年下半年以前，各信用等級發(fā)行利率差異也比較小。自2011年底開始，隨著宏觀經(jīng)濟環(huán)境的變化，中國債券陸續(xù)出現(xiàn)一系列信用事件，信用風(fēng)險逐步顯性化，不同信用級別中票發(fā)行利率走勢也出現(xiàn)了分化，利差逐漸增大。

結(jié)合民企中票溢價曲線來看，隨著信用風(fēng)險事件的逐漸增多，利率溢價中樞也在不斷上升；但在信用事件集中爆發(fā)的幾個時間段內(nèi)，利率溢價并未出現(xiàn)明顯波動，這里面可能的原因包括：前期爆發(fā)信用事件的山東海龍、新中基多為國有控股企業(yè)，對民營企業(yè)信用風(fēng)險影響不大；中小企業(yè)發(fā)債金額較小，對債市沖擊較??；信用事件沖擊有一定的時滯性，時滯期及持續(xù)時間很難確定等。

（三）信用評級下調(diào)與民企中票發(fā)行利率溢價間的關(guān)聯(lián)

與信用風(fēng)險逐步顯性化相一致，在2011年下半年之前，中國債券市場很少出現(xiàn)主體評級下調(diào)情況，而自2011年年底開始，由于經(jīng)濟環(huán)境變化、發(fā)債主體信用級別下移等因素的綜合影響，主體評級下調(diào)的情況逐漸增多（見圖5）。

從圖5來看，2013年二季度至今評級調(diào)降只數(shù)與民企中票發(fā)行利率溢價走勢基本一致，而2011年底至2013年初兩者的關(guān)系并不顯著。

編者注：“評級降調(diào)支數(shù)”改為“左軸：評級降調(diào)只數(shù)”，“民企利率溢價”改為“右軸：民企中票溢價”

（四）不同期限、不同信用級別對民企中票溢價的影響

發(fā)行中票的民營企業(yè)以AA、AA-為主，三年期、五年期均有發(fā)行。從不同期限情況來看（見圖6），三年期、五年期民企中票發(fā)行利率溢價波動不完全一致，也未明顯出現(xiàn)一者比另一者更高的情況，可見發(fā)行利率溢價與期限結(jié)構(gòu)之間的關(guān)系并不明顯，但2014年以來五年期發(fā)行利率溢價曲線出現(xiàn)抬升；從信用級別來看（見圖7），2014年之前，AA級民企中票發(fā)行利率溢價現(xiàn)象最為明顯，AA-次之，AA+最為不明顯，這主要是因為自2012年起，AA+民企中票發(fā)行只數(shù)較少，同時民企被評為AA+的也屈指可數(shù)，資質(zhì)較好，市場認可度也比較高，但2014年開始這一趨勢出現(xiàn)變化，AA+與AA-的發(fā)行利率溢價開始抬升。

（編者注：請美編調(diào)整下橫軸時間點位置，零點位置時間與縱軸重疊）

（五）其他因素

其他因素也可能造成民企中票發(fā)行利率出現(xiàn)溢價并對溢價水平造成影響，如發(fā)行只數(shù)及發(fā)行節(jié)奏、行業(yè)分布及行業(yè)態(tài)勢、城投債利率波動等，有待進一步研究和挖掘。

總結(jié)及預(yù)測

（一）主要結(jié)論

通過上述研究，可以得出以下結(jié)論：

第一，2013年以來，國內(nèi)經(jīng)濟出現(xiàn)下行態(tài)勢，信用風(fēng)險事件逐漸增多，信用評級下調(diào)的發(fā)債主體家數(shù)也在不斷增長，信用風(fēng)險逐步顯性化。由于國有企業(yè)存在政府外部支持的可能性，因而相較國有企業(yè)而言，民營企業(yè)債市融資成本在逐漸抬升，相較其他類型企業(yè)的發(fā)行利率溢價也在加大。

第二，民企中票發(fā)行利率溢價與資金面情況存在關(guān)聯(lián)。特別是在債市資金面緊張時，市場更熱衷于中高等級國有企業(yè)信用債而非民營企業(yè)債，此時民營企業(yè)的信用風(fēng)險溢價也將攀升至較高水平。

第三，民企中票溢價曲線呈現(xiàn)出窄幅波動的特征，且波動周期比較短，從三個月至六個月不等。這顯示出民企中票發(fā)行利率易受其他各類因素的影響，同時內(nèi)部資質(zhì)差異也比較大，且這種差異未完全反映在信用級別上。

第四，從信用級別角度看，AA級民企中票發(fā)行利率溢價狀況最為明顯，顯示出在目前外部評級情況下，AA信用級別內(nèi)部資質(zhì)差異較為明顯，市場接受度差別也比較大。

第五，2014年以來不同期限、不用信用級別民企中票溢價曲線走勢開始呈現(xiàn)出不同于以往的特征，這一現(xiàn)象有可能是對前期走勢的修正，有待在更長時間內(nèi)進一步檢驗。

（二）未來民企中票溢價曲線走勢

從近期情況來看，銀行間債市剛性兌付預(yù)期的打破只是時間問題，且有很大概率出現(xiàn)在民營企業(yè)上；發(fā)債主體信用級別下移的趨勢仍將持續(xù)，且企業(yè)資質(zhì)分化將加大。預(yù)計在未來3～5年內(nèi)，民企中票發(fā)行利率溢價中樞仍將上行，并維持窄幅波動，在資金面緊張時（往往是季末）出現(xiàn)高點。

從遠期來看，預(yù)計民企中票發(fā)行利率溢價將回調(diào)至較為合理的水平，并圍繞這一水平上下波動，波動幅度較前期趨緩，但發(fā)行利率溢價是否會回調(diào)至零左右很難確定，主要取決于中國經(jīng)濟改革及經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整能否順利完成。

本文存在的不足

本文盡可能對影響民企中票發(fā)行利率溢價的因素進行研究，并據(jù)此得出一些結(jié)論，同時對未來曲線走勢進行預(yù)測。但除文中討論的這些因素外，推論的可靠性也會受到其他因素的影響，例如民營企業(yè)信用風(fēng)險溢價既會通過發(fā)行利率溢價來表現(xiàn)，也可能以民營企業(yè)“用腳投票”的形式體現(xiàn)在發(fā)行只數(shù)和金額上；民營企業(yè)與國有企業(yè)的行業(yè)集中度可能存在差別，因而發(fā)行利率溢價可能也體現(xiàn)了一定的行業(yè)差異而非所有制因素；信用風(fēng)險事件對發(fā)行利率溢價的影響可能有一定滯后性，但滯后期很難判斷，因而考量某一信用風(fēng)險事件對民企中票發(fā)行利率溢價的影響存在一定困難等。這些問題均有待在以后的研究中進行深入探討。

注：

第2篇：民營企業(yè)法律問題范文

一、指導(dǎo)思想

堅持以新時代中國特色社會主義思想為指導(dǎo)，深入貫徹落實在民營企業(yè)座談會上的重要講話精神，按照省、州、市工作部署，充分發(fā)揮政法機關(guān)職能作用，深入推進政法機關(guān)服務(wù)民營企業(yè)工作，全力打造“六大環(huán)境”，即全力打造公平公正的司法環(huán)境、安全穩(wěn)定的治安環(huán)境、和諧安寧的經(jīng)營環(huán)境、平等寬松的競爭環(huán)境、便捷高效的服務(wù)環(huán)境、親商護商的投資環(huán)境，進一步推動經(jīng)濟社會又好又快地發(fā)展。

二、工作任務(wù)

（一）落實各項服務(wù)措施。一是實行掛牌服務(wù)，在企業(yè)門口懸掛聯(lián)企干警的聯(lián)系方式、職務(wù)等信息公示牌，切實做到“五個必到”（企業(yè)發(fā)生案件必到、出現(xiàn)糾紛必到、發(fā)生事故必到、重大活動必到、需要幫助必到），接受企業(yè)職工和群眾監(jiān)督。二是開展定期走訪，嚴格落實“五個一”（一家企業(yè)、一名包掛領(lǐng)導(dǎo)、一套聯(lián)企專班、每月進企辦公一次、解決一批問題）工作要求。三是持續(xù)推進政法機關(guān)依法保障促進民營企業(yè)健康發(fā)展四十條意見，落實好《關(guān)于民營企業(yè)及經(jīng)營者輕微犯罪依法免責(zé)免罰清單》，激發(fā)民營企業(yè)創(chuàng)造創(chuàng)新活力，不斷增強民營企業(yè)的獲得感、滿意度。

（二）開展“法治進企、法律惠企”活動。一是組織開展“送法進企業(yè)”“法律六進”等主題活動，引導(dǎo)企業(yè)誠信守法經(jīng)營；針對企業(yè)業(yè)主、職工關(guān)心的法律問題，進行宣講教育，提高企業(yè)干部職工知法、守法意識。二是積極開展法治文化創(chuàng)建工作，積極推動企業(yè)法治文化建設(shè)。三是推進普遍建立法律顧問制度，提高企業(yè)業(yè)主防范法律風(fēng)險意識。

（三）推行建設(shè)性執(zhí)法司法。一是組織“12.4司法開放日”活動，邀請企業(yè)、職工代表走進政法機關(guān)，增加了解，增進感情，爭取理解，贏得信任。二是進一步加大企業(yè)依法經(jīng)營的保護力度，依法打擊侵犯民營企業(yè)財產(chǎn)、創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新權(quán)益和人身權(quán)利等違法犯罪行為，嚴格區(qū)分經(jīng)濟糾紛與刑事犯罪，堅決防止將經(jīng)濟糾紛當(dāng)犯罪處理。

三、工作要求

（一）精心組織，統(tǒng)籌推進。結(jié)合本單位實際制定適合本單位的工作實施方案，成立領(lǐng)導(dǎo)小組和工作專班，與開展掃黑除惡專項斗爭、市域社會治理、政法隊伍“兩提升一促進”等實際工作結(jié)合起來，統(tǒng)籌安排部署，科學(xué)謀劃推進，確保將服務(wù)企業(yè)工作抓細抓實，全力優(yōu)化企業(yè)發(fā)展環(huán)境。

（二）加強聯(lián)絡(luò)，及時宣傳。安排專人負責(zé)收集整理文字、圖片、視頻等相關(guān)資料，每月28日前按時上報月小結(jié)、月報表等。要加強與相關(guān)媒體的聯(lián)系，及時宣傳涌現(xiàn)抽的優(yōu)秀干警、先進事跡。

（三）嚴明紀律，樹立形象。駐勤干警要嚴格遵守“五條嚴禁”（嚴禁駐企干警入股分紅、嚴禁兼職取酬、嚴禁吃拿卡要、嚴禁承擔(dān)工程、嚴禁有償服務(wù)），切實維護政法隊伍的良好形象。

（四）加強督辦，嚴格考評。加強對政法機關(guān)聯(lián)系服務(wù)企業(yè)工作的督辦考核，并把考核結(jié)果錄入干警服務(wù)企業(yè)工作個人檔案，將考核結(jié)果與干警崗位目標(biāo)掛鉤，與干警升遷去留掛鉤，與干警評先表模掛鉤，硬帳硬結(jié)。

第3篇：民營企業(yè)法律問題范文

關(guān)鍵詞：法律保護；民營企業(yè)；企業(yè)權(quán)益

Abstract:ThePrivateenterpriserightsandinterestsreceivetheviolationthemainperformancetoinclude:1.Privateenterprisestatusprejudicenationaltreatment;2.Privateenterprise''''spropertyrightcannotobtainthesafeguard;3.marketaccessrightequaltreatment.Itsreasonmainlyhas:Legislative,judicial,lawenforcementaspectreason;Privateenterpriselegalawarenesslightandsoon.Atpresentshouldtakethefollowingmeasure:First,constitutionprotection;Second,strengthensthejudicialprotectionsystem,theperfectjudicialprocess,speedsupthejudicatureorganizationalreform,perfectlegalframework;Third,strengthensthesurveillance,strictlawenforcement;Fourth,reorganizationandstandardmarketeconomyorder.

keyword:Legalprotection;Privateenterprise;Enterpriserightsandinterests

一、民營企業(yè)權(quán)益受到侵害的主要表現(xiàn)

（一）民營企業(yè)身份的歧視性待遇

民營企業(yè)面對的來自方方面面的不平等待遇主要表現(xiàn)在：1.觀念上的不平等。主要指人們在長期計劃經(jīng)濟條件下形成的對民營企業(yè)的各種偏見，認為民營企業(yè)很難與社會主義制度完全相容，民營企業(yè)不能成為社會主義市場經(jīng)濟的主要基礎(chǔ)，只能是一種“邊緣性經(jīng)濟”。2.銀行貸款方面的不平等。民間投資的資金來源主要是自身積累和借貸，甚至有不少來自地下錢莊。目前，民營資本70％是自籌，從國有銀行獲取的貸款不足30％。據(jù)中國人民銀行在2001年下半年對貸款滿足率的調(diào)查，企業(yè)反映為68.5％，金融機構(gòu)反映為81.6％。在不同所有制企業(yè)中，民營企業(yè)反映最低，雖然民營企業(yè)貸款滿足率反映為60.4％，但仍低于平均水平8.1個百分點，屬于最難獲得貸款的群體。3.稅賦和法律方面的不平等。在稅賦方面的不平等主要反映在嚴重的所得稅重復(fù)計征，法律方面主要是民營企業(yè)在各類產(chǎn)權(quán)和產(chǎn)權(quán)關(guān)系上缺乏有效的法律保護，往往在事件的仲裁上更多地被歧視，等等。

(二)市場準入權(quán)利的不平等待遇

市場準入包括四個方面：第一是政府補貼要取消；第二是減少行政許可；第三是配套條件要公平；第四就是價格。因此，市場準入權(quán)利，就是要保障上述四個方面的公平，維護公平競爭的市場環(huán)境。但是，目前在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，如電力、鐵路、公路、民航、通信和市政設(shè)施等方面，民營企業(yè)難以進入；有些非戰(zhàn)略性、非關(guān)系國家安全的領(lǐng)域，民營企業(yè)也很難投資其中；有些行業(yè)，即使允許民間投資進入，但投資比例、投資形式受到許多限制。如在民營企業(yè)比較發(fā)達和開放程度較高的廣東省，即便是一些已經(jīng)允許外商投資進入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，民間投資也很難進入。在廣東東莞當(dāng)?shù)氐?0個行業(yè)中，允許外商進入的有62個，占75％，而允許民營企業(yè)進入的只有42個，剛剛超過50％。2002年底，武漢市隨機抽選50戶民營企業(yè)進行的問卷調(diào)查表明，有62％的企業(yè)希望實行公平的稅費政策；58％的企業(yè)認為“競爭環(huán)境有失公平”。如在土地審批方面，對民營企業(yè)用地的審批程序和面積限制嚴于國企和外企。在政府補貼方面，一些優(yōu)惠政策將民營企業(yè)排除在外，如國有企業(yè)享受技改貼息，國有企業(yè)用技術(shù)開發(fā)費、技改投資購買國產(chǎn)設(shè)備抵扣所得稅的政策優(yōu)惠，民營企業(yè)就不能享受，同時，對外資企業(yè)實行的許多優(yōu)惠政策，民營企業(yè)也享受不到。

（三）民營企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利得不到保障

目前，盡管我國《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》和《中小企業(yè)促進法》等重要法律都對我國民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)歸屬作出了明確規(guī)定，如《中小企業(yè)促進法》第六條規(guī)定：“國家保護中小企業(yè)及其出資人的合法投資，及因投資取得的合法收益。任何單位和個人不得侵犯中小企業(yè)財產(chǎn)及其合法收益。任何單位不得違反法律、法規(guī)向中小企業(yè)收費和罰款，不得向中小企業(yè)攤派財物。中小企業(yè)對違反上述規(guī)定的行為有權(quán)拒絕和有權(quán)舉報、控告。”第七條規(guī)定：“行政管理部門應(yīng)當(dāng)維護中小企業(yè)的合法權(quán)益，保護其依法參與公平競爭與公平交易的權(quán)利，不得歧視，不得附加不平等的交易條件?！钡牵诿駹I企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的法律保障上仍存在著諸多問題：1.民營企業(yè)資產(chǎn)與個人資產(chǎn)混在一起，與行業(yè)主管部門的產(chǎn)權(quán)關(guān)系沒理清以及其他諸如民營企業(yè)享受國家優(yōu)惠政策所形成的產(chǎn)權(quán)界定問題等；2.我國《憲法》、《民法通則》所列舉的個人財產(chǎn)僅僅限于房屋、儲蓄、生活用品、圖書資料等個人生活資料財產(chǎn)。隨著個人在經(jīng)濟生活中地位的提高和角色重要性的加強，個人財產(chǎn)范圍不斷擴大，個人對生產(chǎn)資料的占有越來越多，上述法律對保護個人生產(chǎn)資料的條款尚不完善；3.目前《刑法》中規(guī)定了國有企業(yè)工作人員和非國有企業(yè)的工作人員將本單位的財物非法占為己有，國有企業(yè)工作人員以貪污罪論處，最高刑罰可以處死刑；非國有企業(yè)工作人員從事同樣行為，只以侵犯財產(chǎn)罪論處，一般處以5年以下有期徒刑，數(shù)額巨大的才處以5年以上有期徒刑。定罪、量刑明顯不一致；4.為數(shù)不少的“戴紅帽”的企業(yè)或稱“掛靠企業(yè)”為了迎合所有制的需要，明明屬于私人所有，卻偏偏注冊成集體所有制企業(yè)。但是“集體”是指哪一級，法律規(guī)定卻又很不明確。更為嚴重的是，這種集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)沒有一定的法律規(guī)范，產(chǎn)權(quán)的主體、地位、界限、獲取與轉(zhuǎn)讓的法律程序、法律形式及法律保護手段都沒有明確的法律規(guī)定，不是作為一種法律規(guī)定在操作，而僅僅是作為一種政策規(guī)定在運行。

二、造成民營企業(yè)合法權(quán)益得不到有效維護和保障的原因

（一）立法方面的原因

在立法方面，目前我國對公、私財產(chǎn)的法律規(guī)定是有所區(qū)別的，體現(xiàn)在相關(guān)法律文件中，不僅對民營企業(yè)和私有財產(chǎn)的保護方面存在一些不合理的規(guī)定，甚至個體業(yè)主與外國投資者同屬私人財產(chǎn)所有者，在保護上也是有差別的，而且對民營企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定也存在不對稱，這既不符合市場經(jīng)濟的要求，也阻礙了民營企業(yè)的發(fā)展。

法治國家中，權(quán)力和責(zé)任的對稱、權(quán)利和義務(wù)的對稱是保障社會公平性非常重要的法律原則。政府部門要求有什么樣的權(quán)力，就要承擔(dān)什么樣的責(zé)任，政府部門要求法律的相對人承擔(dān)什么樣的義務(wù)，那么同樣地要明確給予他什么樣的權(quán)利。實際上，在事關(guān)民營企業(yè)的法律問題上，目前行政性法規(guī)居多，體現(xiàn)平等自愿、等價有償和誠實信用等市場經(jīng)濟原則的法規(guī)較少，立法滯后，而且不乏不公平之處。由于義務(wù)本位的指導(dǎo)思想，立法上對民營企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)規(guī)定的多，而對其應(yīng)享受的權(quán)利規(guī)定的少，形成權(quán)利與義務(wù)不對稱。在體系上，尚未形成種類齊全、層次分明、結(jié)構(gòu)嚴謹?shù)默F(xiàn)代法律體系。

（二）民營企業(yè)法律意識淡薄

首先,民營企業(yè)缺乏自我保護的法律意識。我國法律的政策性工具品質(zhì)，長期以來已經(jīng)使得民營企業(yè)產(chǎn)生了對政策的依賴心理和對法律權(quán)威的不恰當(dāng)理解，大多數(shù)民營企業(yè)認為法律是統(tǒng)治的工具而不是維權(quán)的武器，因此對法律持懷疑和觀望態(tài)度。當(dāng)其權(quán)益受到侵犯時，“他們更愿意上訪而不愿意訴訟，更愿意找黨委和政府而不愿意找法院，更愿意找媒體曝光，而不愿意找律師咨詢”。這種心理誤區(qū)的存在，導(dǎo)致民營企業(yè)不能正確運用法律武器來維護自己的權(quán)利。而且，民營企業(yè)也缺乏真正屬于自己的保護其自身合法權(quán)益的自我保護組織。

其次，民營企業(yè)中的相當(dāng)一部分企業(yè)法律意識淡薄，缺乏信用，主要包括：1.政策性信用問題；2.市場性信用問題；3.公益性信用問題；4.自我性信用問題。民營企業(yè)存在的信用問題，對民營企業(yè)的內(nèi)在保護和外在保護產(chǎn)生了很大的牽制作用，嚴重影響了民營企業(yè)的健康、穩(wěn)定、快速發(fā)展。（三）司法、執(zhí)法方面的原因

對民營企業(yè)“依權(quán)監(jiān)管”的格局依然普遍存在，司法機關(guān)的“地方化”和“行政化”已經(jīng)嚴重影響到了民營企業(yè)權(quán)益的保護問題。許多民營企業(yè)感到與國有企業(yè)打官司費力耗時，而且勝訴的可能性很小，尤其是到外地打官司。因而，司法機關(guān)在處理民營企業(yè)問題上就顯得力不從心，有時司法權(quán)力處于行政權(quán)力的附屬地位。當(dāng)民營企業(yè)的權(quán)益受到行政機關(guān)的侵害，司法機關(guān)行使司法權(quán)力時，在行政權(quán)力和地方保護主義之下，往往缺乏有效的法律和制度保障。司法制度的不完善、不健全，加之司法裁量權(quán)的濫用，使得民營企業(yè)受侵害的權(quán)益失去了最后的法律救濟機會。而且，由于司法部門的原因，在漫長的司法實踐中，憲法不能作為仲裁案件的直接依據(jù)，憲法上的權(quán)利只有外化為法律上的權(quán)利后才能真正成為公民的實在利益。盡管2001年8月13日最高人民法院的一則司法解釋，已經(jīng)徹底解開了這一沉重枷鎖，但各級司法機關(guān)依據(jù)憲法上的規(guī)定來保護人們的合法權(quán)益的氛圍尚未形成。

使民營企業(yè)權(quán)益得不到實際上的保障的另外一個重要原因是執(zhí)法方面的因素。在執(zhí)法過程中，某些執(zhí)法者不是根據(jù)法律規(guī)定而是根據(jù)對自己有利的理解來執(zhí)行法律，有的利用法律的漏洞，對法律進行曲解，進行對自己有利的歪曲，進行亂罰款、亂攤派、亂收費。更有甚者，有的執(zhí)法者完全無視法律的存在，裸地踐踏法律，進行敲詐勒索、索賄受賄。

三、保護民營企業(yè)權(quán)益的法律措施

（一）憲法保護

衡量一個國家公民的權(quán)利體系是否完備，固然要看一看它的成文法律，但更重要的是要看一看它的憲法是否全面地保護公民的基本權(quán)益。財產(chǎn)權(quán)是法律的核心，各國憲法都把財產(chǎn)權(quán)利作為其的基石之一，我國在憲法上確立私有財產(chǎn)權(quán)的保護，刻不容緩。憲法應(yīng)對任何主體的財產(chǎn)權(quán)利給予平等的對待,公共財產(chǎn)神圣不可侵犯,私人財產(chǎn)特別是民營企業(yè)的財產(chǎn)同樣是神圣不可侵犯的,應(yīng)受到憲法的同等保護。要明確財產(chǎn)權(quán)是公民的基本權(quán)利,公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯，依法保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。同時增加保護企業(yè)、社會團體法人等組織財產(chǎn)權(quán)的條款。在憲法作出修改后,應(yīng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定對我國現(xiàn)行法律的相應(yīng)條款作進一步修改,清理和修訂限制民營企業(yè)發(fā)展的法律法規(guī)和政策，消除體制。產(chǎn)權(quán)是所有制的核心和主要內(nèi)容，包括物權(quán)、債權(quán)、股權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等各類財產(chǎn)權(quán)。要建立歸屬清晰、權(quán)責(zé)明確、保護嚴格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度，并在今后出臺的民法和物權(quán)法等法律中予以體現(xiàn)。在憲法中還應(yīng)明確對企業(yè)等組織及個人的財產(chǎn)是否國有化和征收,國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用，并給予補償?shù)葍?nèi)容。例如美國憲法修正案第五條規(guī)定的法律精神值得我們借鑒。該條款規(guī)定如下：“任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害；不得在任何刑事案件中被迫自證其罪；不經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得被剝奪生命、自由或財產(chǎn)；不給予公平賠償，私有財產(chǎn)不得充作公用?！?。該條款貫徹了兩條有借鑒價值的原則：一是法治的原則。公民的一切權(quán)利包括財產(chǎn)權(quán)，非經(jīng)正當(dāng)法律程序，任何機構(gòu)與個人包括國家機關(guān)不得隨意予以侵犯和剝奪。這里特別強調(diào)了程序正義對實質(zhì)正義的保障；二是公平的原則。憲法修正案這個涉財條款在美國通常被叫作“充公條款”，如果必須將私有財產(chǎn)充作公用，政府必須給予事主公平的賠償。

（二）加強監(jiān)督，嚴格執(zhí)法

鑒于目前在民營企業(yè)問題上普遍存在重人治輕法治、重政策輕法律的錯誤傾向，因此，“管理者必須得到管理”。在現(xiàn)階段，我們必須盡快制定監(jiān)督法，對行政執(zhí)法的監(jiān)督實現(xiàn)硬化規(guī)定，消除立法空白，明確監(jiān)督主體的職責(zé)和權(quán)限，從而消除行政執(zhí)法的死角。與此同時，切實貫徹《憲法》、《民法通則》、和《中小企業(yè)促進法》，加大執(zhí)法力度，解決民營企業(yè)負擔(dān)過重問題。尤其重要的是，要建立嚴格而科學(xué)的執(zhí)法監(jiān)督機制，保證做到有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。應(yīng)該盡快全面實行費改稅政策，明確約束政府行為，真正做到切實保障民營企業(yè)經(jīng)濟上的物質(zhì)利益和政治上的民利，避免侵犯民營企業(yè)的合法權(quán)益現(xiàn)象發(fā)生。

（三）加強司法保護制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系

首先，要制定由不同類別、不同層次、結(jié)構(gòu)合理有序、既有一定分工又互相協(xié)調(diào)統(tǒng)一的民營企業(yè)法律體系。在制度上使民營企業(yè)充分享有公共事務(wù)信息知情權(quán)，經(jīng)濟利益表達權(quán)，政治民主參與權(quán)等。在此基礎(chǔ)上，還必須完善司法程序。在當(dāng)前，一方面要樹立司法權(quán)威，改變司法的從屬地位以追求公平、正義為司法的核心和宗旨；另一方面，要健全法制，保證程序公正，在行動上而不是在理論上，在司法的實際操作中而不是在原則的規(guī)定上，切實保護民營企業(yè)的權(quán)益，給民營企業(yè)以權(quán)利救濟的司法保護屏障。

其次，當(dāng)國家的法律中出現(xiàn)了明顯的侵害民營企業(yè)權(quán)益的規(guī)定時，我們應(yīng)通過憲法比較認定這一法律規(guī)范無效。目前，由于我國還沒有憲法爭端審查機制，無論是法院還是其他部門在遇到這一問題都會無從下手?，F(xiàn)在提出的“憲法司法化”命題，也僅僅是引起了人們廣泛的注意，遠沒有達到設(shè)計出合理的爭端解決機制的程度。。當(dāng)法律與法律之間、法律與行政法規(guī)之間、行政法規(guī)與地方法規(guī)之間、地方法規(guī)與部門規(guī)章之間出現(xiàn)矛盾時，雖然我國《立法法》為解決上述糾紛提供了依據(jù)，我們可利用現(xiàn)有的法律爭端解決機制化解矛盾，但是當(dāng)不同層級的法都背離了憲法的宗旨，違背了憲法關(guān)于保護民營企業(yè)的規(guī)定時，我們就應(yīng)依照憲法精神認定這一法律規(guī)范無效，并對所有的法進行必要的修改。

第4篇：民營企業(yè)法律問題范文

一、指導(dǎo)思想

堅持以新時代中國特色社會主義思想為指導(dǎo)，堅持以人民為中心的發(fā)展思想，深入踐行司法為民宗旨，樹牢為群眾辦實事理念。充分發(fā)揮司法行政職能，結(jié)合深入推進全省公共法律服務(wù)體系建設(shè)工作，整合法律服務(wù)資源，拓展法律服務(wù)領(lǐng)域，創(chuàng)新法律服務(wù)方式，搭建豐富有效載體，服務(wù)企業(yè)特別是民營企業(yè)發(fā)展，為助推新一輪全面振興發(fā)展提供精準、高效、有力、便捷的法律服務(wù)和保障。

二、主要內(nèi)容

（一）成立一個領(lǐng)導(dǎo)小組，強化服務(wù)企業(yè)發(fā)展的組織保障。

為切實加強對活動的組織領(lǐng)導(dǎo)，確?；顒禹樌_展、取得實效，特成立“助企振興法律服務(wù)年”工作領(lǐng)導(dǎo)小組。領(lǐng)導(dǎo)小組由本局主要領(lǐng)導(dǎo)擔(dān)任組長，分管領(lǐng)導(dǎo)擔(dān)任副組長。主要領(lǐng)導(dǎo)負總責(zé)、分管領(lǐng)導(dǎo)具體抓。領(lǐng)導(dǎo)小組下設(shè)辦公室，負責(zé)落實領(lǐng)導(dǎo)小組的各項決策部署，擬定并落實推動活動開展的各項具體措施，做好活動開展的具體組織、協(xié)調(diào)和督導(dǎo)工作，確?；顒釉鷮嶉_展、取得實效。

（二）打通兩條綠色通道，及時有效幫助解決企業(yè)發(fā)展中的涉法問題。

1.打通網(wǎng)絡(luò)法律服務(wù)綠色通道。充分運用“互聯(lián)網(wǎng)+”網(wǎng)絡(luò)平臺、視頻、熱線電話、QQ群、微信群等方式，建立網(wǎng)絡(luò)法律服務(wù)綠色通道：為企業(yè)開通“12348”法律服務(wù)熱線電話；宣傳“12348”法網(wǎng)網(wǎng)站；在經(jīng)濟開發(fā)區(qū)配置法律服務(wù)智能機；向企業(yè)開通“司法”公眾號；開通數(shù)字電視公共法律服務(wù)平臺，以電視機為載體，為企業(yè)提供涵蓋法律援助、人民調(diào)解、司法鑒定、律師服務(wù)、公證服務(wù)等在線查詢引導(dǎo)。提高服務(wù)質(zhì)量、發(fā)揮服務(wù)效能，及時有效解決企業(yè)的法律需求。

2.打通實體法律服務(wù)綠色通道。建立縣公共法律服務(wù)中心實體平臺，整合各方面法律服務(wù)資源，對涉企法律咨詢、律師、公證、法治宣傳、矛盾糾紛化解等法律服務(wù)事務(wù)，開通綠色通道，實行優(yōu)先安排、優(yōu)先服務(wù)；竭力為企業(yè)提供全面、精準的法律服務(wù)，對復(fù)工復(fù)產(chǎn)企業(yè)的員工申請法律援助的，優(yōu)先受理、快速辦理。做好疫情期間不可抗力事項的公證證明和證據(jù)保全，為受疫情影響的企業(yè)和個人在合同履行，責(zé)任免除等方面提供法律咨詢和公證服務(wù)，強化矛盾預(yù)防，減少法律糾紛。進一步提升服務(wù)企業(yè)經(jīng)營、發(fā)展的能力和水平。

（三）開展“三項服務(wù)”，為企業(yè)發(fā)展?fàn)I造良好發(fā)展環(huán)境。

1、開展法律服務(wù)助企服務(wù)。組建法律服務(wù)團隊。深入企業(yè)了解法律服務(wù)需求和涉法問題。針對企業(yè)設(shè)立、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、生產(chǎn)經(jīng)營、合同管理、勞資管理、招商引資、投融資、兼并重組等方面幫助開展法治體檢，制定法律風(fēng)險防范措施，幫助企業(yè)解決經(jīng)營管理和發(fā)展中的法律問題。

2、開展法治宣傳惠企服務(wù)。將與企業(yè)發(fā)展密切相關(guān)的黨的方針政策和國家法律法規(guī)列入謀劃“八五”普法規(guī)劃當(dāng)中，加大法治宣傳和推動依法治企工作力度。一是重點加強對企業(yè)法人、經(jīng)營管理人員的主題教育培訓(xùn)。通過舉辦“法治惠企”宣傳、“依法治企”講座等方式，圍繞企業(yè)經(jīng)營管理和發(fā)展中經(jīng)常遇到的法律問題，為企業(yè)經(jīng)營管理人員授課，幫助提高企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營、依法管理能力。二是深化“法律進企業(yè)”，邀請或組織法官、檢察官、行政執(zhí)法人員、律師、公證員、法治宣傳教育工作者、基層法律服務(wù)工作者等走進企業(yè)，開展以案釋法活動，不斷提高誠信守法企業(yè)的數(shù)量、質(zhì)量；同時，開展針對性法治學(xué)習(xí)培訓(xùn)，進一步提升企業(yè)法務(wù)工作者的重要崗位人員的法治意識和法律素質(zhì)。三是借助網(wǎng)絡(luò)平臺等現(xiàn)代科技手段，及時推送企業(yè)經(jīng)營管理相關(guān)法律知識和風(fēng)險防范預(yù)警提示，增強法治宣傳惠企實效。

3、開展預(yù)防調(diào)解糾紛穩(wěn)企服務(wù)。在經(jīng)濟開發(fā)區(qū)建立企業(yè)法律服務(wù)工作站。強化服務(wù)企業(yè)平臺建設(shè)，為企業(yè)提供便捷高效的法律服務(wù)，全面掌握涉企矛盾糾紛動態(tài)，重點做好苗頭性、傾向性矛盾糾紛的排查調(diào)解，實現(xiàn)預(yù)防在先、化解在前，為企業(yè)發(fā)展創(chuàng)造和諧穩(wěn)定的發(fā)展環(huán)境。

三、方法步驟

（一）動員部署階段（3月10日-15日）。研究制定活動方案，進行司法行政系統(tǒng)“助企振興法律服務(wù)年”活動動員部署。

責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)：

具體責(zé)任人：

（二）實施推進階段（3月15日-11月25日）。開展“法律服務(wù)助企、法治宣傳惠企、預(yù)防調(diào)解糾紛穩(wěn)企”三個服務(wù)，為企業(yè)提供便民法律活動。

1、舉辦主題培訓(xùn)班，培訓(xùn)企業(yè)經(jīng)營管理人員。開展主題法治教育培訓(xùn)。

責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)：

具體責(zé)任人：

2、為企業(yè)開展免費法治體檢。

責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)：

具體責(zé)任人：

3、組建法律服務(wù)團隊。

責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)：

具體責(zé)任人：

4、建立企業(yè)法律服務(wù)工作站

責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)：

具體責(zé)任人：

（三）總結(jié)考評階段（11月25日-12月25日）?？h局領(lǐng)導(dǎo)小組對“助企振興法律服務(wù)年”活動情況進行考核驗收。各組要隨時積累掌握活動情況，上報工作信息，特別是好經(jīng)驗、好做法。各責(zé)任人，每月至少要報送1條信息。信息上報給聯(lián)絡(luò)員，上報信息由責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)把關(guān)。

責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)：

具體責(zé)任人：

四、工作要求

1、高度重視。各分管領(lǐng)導(dǎo)、各位成員要高度重視此項活動，要明確分工、明確責(zé)任，及時開展工作，層層抓好落實。

2、強化落實。各責(zé)任單位和科室要按照方案要求，認真履行職責(zé)，強化溝通配合，形成整體合力，開展好“助企振興法律服務(wù)年”各項活動。

第5篇：民營企業(yè)法律問題范文

關(guān)鍵詞：民營資本；商業(yè)銀行；國民待遇

中圖分類號：F832.39 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1003－9031（2009）01－0025－04

我國加入WTO以后，銀行業(yè)不斷對外資銀行開放，為了引進外資，國家及各地的政策都對外資有所傾斜，使得外資銀行在我國受到了所謂的“超國民待遇”，相比之下，民營資本進入銀行業(yè)卻困難重重，因此，授予民營資本“國民待遇”的呼聲日益高漲。但是何為“民營”、“民營銀行”？入世多年來我國民營資本進入銀行業(yè)的待遇發(fā)生了那些變化？還存在什么問題？這些都是本文要討論的問題。

一、“民營”及與“民營”相關(guān)的概念

對于“民營”的概念，學(xué)界沒有統(tǒng)一的認識，本文試圖通過其與“私營”和“國營”兩個概念的辨析，來闡述其所包含的意義。

（一）“民營”與“私營”

討論民營資本進入銀行業(yè)的問題，首先遇到的就是“民營”的定義問題。嚴格來講，“民營”并不是一個法律概念，而僅僅有“私營企業(yè)”這一概念。根據(jù)1988年的《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》（以下簡稱《條例》）第二條的規(guī)定，私營企業(yè)是指企業(yè)資產(chǎn)屬于私人所有，雇工8人以上的營利性組織。并且，私營企業(yè)只能以獨資、合伙和有限責(zé)任公司三種形式存在，而根據(jù)《條例》的第十二條規(guī)定，“……私營企業(yè)不得從事軍工、金融業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，不得生產(chǎn)經(jīng)營國家禁止經(jīng)營的產(chǎn)品”。2000年，中國人民銀行公開聲明禁止私人開辦銀行，也正是在這一年，長城金融研究所的成立時最早提出“民營銀行”這一概念。[1]由此看來，“民營”一詞的選用，是有意避免“私營”一詞與“銀行”連接，避免由于私營企業(yè)禁止從事金融業(yè)而給民營銀行的“出生”埋下不必要的法律障礙。 [2]

（二）“民營”與“國營”

與“民營”相對應(yīng)的概念是“國營”。在我國，由于長期實行計劃經(jīng)濟，銀行一直掌握在國家或者政府手中。目前我國銀行業(yè)市場上，國有商業(yè)銀行憑借行政庇護形成壟斷地位，一方面商業(yè)銀行產(chǎn)權(quán)不清、權(quán)責(zé)不明、政企不分、效率低下；另一方面，寡頭壟斷使我國金融資源配置不合理，信貸政策向國有大型企業(yè)傾斜，導(dǎo)致中小企業(yè)融資困難、地下金融滋生等不良現(xiàn)象。作為與“國營”相對應(yīng)的“民營”，社會各界期待其出現(xiàn)的目的是為了解決傳統(tǒng)國有商業(yè)銀行壟斷銀行體系的種種弊端，通過民間資本的注資改善銀行的法人治理結(jié)構(gòu)，在我國銀行業(yè)內(nèi)引入競爭提高效率，擺脫政府干預(yù)，促進金融資源優(yōu)化配置。

從以上的論述，可以大概得出這樣的結(jié)論，“民營”資本的進入意味著銀行朝著產(chǎn)權(quán)明晰、具備現(xiàn)代企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、自主經(jīng)營不受政府的干預(yù)的方向發(fā)展。

（三）“國民待遇”

國民待遇和市場準入原則是世貿(mào)協(xié)定的基本原則之一，這一原則要求我國對在我國開業(yè)的外資銀行給予的待遇和權(quán)利不低于國內(nèi)銀行的待遇和權(quán)利。入世后6年來，我國在對外資銀行的“國民待遇”上可謂是做的很好，最突出的就是稅收方面的優(yōu)惠。為鼓勵外資流入，我國外資銀行稅制是按照優(yōu)惠原則設(shè)計的，通過降低稅率、稅收減免、提高起征點、在投資退稅等方式，使外資銀行稅收負擔(dān)遠遠低于內(nèi)資銀行。僅以所得稅為例，這五年來，外資銀行適用《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》，實際稅負為15.64%，而內(nèi)資銀行適用《企業(yè)所得稅暫行條例》，實際稅負達到31.6%。[3]與外資的“超國民待遇”相比，民營銀行進入銀行業(yè)卻困難重重，進展緩慢，于是民營資本開始呼喚在進入銀行業(yè)中的“國民待遇”。

因此，民營資本進入銀行業(yè)的“國民待遇”問題，就是民營資本如何在銀行業(yè)市場上與國有銀行以及外資銀行平等競爭的問題。

二、民營資本進入銀行業(yè)的現(xiàn)狀

民營資本進入銀行業(yè)不外乎資本進入和機構(gòu)進入兩種方式，資本的進入就是民營資本通過購買現(xiàn)有商業(yè)銀行的股權(quán)來進入銀行業(yè)。機構(gòu)進入則是民營資本通過設(shè)立新的商業(yè)銀行來進入銀行業(yè)。

（一）資本的進入

近些年來，隨著民營經(jīng)濟的迅速發(fā)展以及隨之而來的民營資本總體規(guī)模的迅速擴大，國家相繼出臺了一系列規(guī)范和引導(dǎo)民營資本投資的政策措施，其中關(guān)于民營資本進入銀行業(yè)的政策和法律法規(guī)也在逐步完善和細化。2001年12月，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)的國家計委《關(guān)于“十五”期間加快發(fā)展服務(wù)業(yè)的意見》就明確指出：“國有經(jīng)濟比重較高的金融、保險等行業(yè)，要逐步放寬對非國有經(jīng)濟的準入限制和擴大對外開放”。2002年9月中國人民銀行在《進一步發(fā)揮中小銀行的作用》中，提到“鼓勵民間資本進入銀行業(yè)”。這為民營資本進入金融業(yè)提供了政策保障。[4]而2006年頒布的《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》中對民營資本進入商業(yè)銀行業(yè)也沒有特別的限制。據(jù)統(tǒng)計，民營資本在全國型股份制商業(yè)銀行中占12.07%，在城市商業(yè)銀行中占到29.42%，在城市信用社中占40.41%，超過了國有控股企業(yè)法人股。而比較典型的如浙商銀行，作為一家全國性股份制商業(yè)銀行，民營資本已經(jīng)占其總股本的85.71%，民生銀行作為一家成功上市的股份制商業(yè)銀行，民營資本已占總股本的55.04%。這些數(shù)據(jù)說明，民營資本進入銀行業(yè)不存在法律障礙，而且民營資本事實上已經(jīng)成為中國銀行業(yè)金融機構(gòu)資本金的重要組部分。[5]

（二）機構(gòu)進入

對于民營資本是否可以以新設(shè)的方式進入銀行業(yè)，《商業(yè)銀行法》和《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》也沒有明確的禁止。而事實上，中瑞財團的四大股東籌建“簡化民營銀行”的申請，一直沒有得到監(jiān)管部門的批復(fù)。依據(jù)《實施辦法》的規(guī)定，境內(nèi)非金融機構(gòu)作為商業(yè)銀行的發(fā)起人，除了辦法中明確規(guī)定的幾項條件，還有一條“銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件”。這一條件賦予了銀監(jiān)會的自由裁量權(quán)，也往往成為銀監(jiān)會拒絕批準新的商業(yè)銀行設(shè)立的“法律依據(jù)”。

應(yīng)該說，對于民營資本的進入，中國銀監(jiān)會總的態(tài)度是，區(qū)分兩種準入，歡迎民營資本，防止關(guān)聯(lián)交易，審慎設(shè)立機構(gòu)。在資本的準入中，堅持民營資本不能借入股銀行業(yè)機構(gòu)從事關(guān)聯(lián)交易以及堅持所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)分離，嚴格高級管理人員任職資格管理的原則基礎(chǔ)上，允許民營資本的進入，而在機構(gòu)準入上，則往往以審慎監(jiān)管為由，認為我國銀行業(yè)機構(gòu)數(shù)量基本飽和，目前銀行業(yè)潛在風(fēng)險仍然較大，懂業(yè)務(wù)、會管理的專門人才仍然十分緊缺等等，從維護存款人利益和防范金融風(fēng)險的角度出發(fā)，對民營資本通過新設(shè)銀行機構(gòu)進入銀行業(yè)持否定態(tài)度。

（三）幾部法律法規(guī)促使“國民待遇”的回歸

2006年年初，銀監(jiān)會公布了《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》和《外資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》。2006年12月11日，我國入世五年過渡期滿，《中華人民共和國外資銀行管理條例》以及《中國人民共和外資銀行管理條例實施細則》同時頒布施行，《企業(yè)所得稅法》也于2008年1月1日開始實施，這幾部法律法規(guī)對于取消外資銀行超國民待遇，逐步實現(xiàn)內(nèi)外統(tǒng)一具有重要的意義。

首先，兩部《實施辦法》的出臺，明確了境內(nèi)外機構(gòu)發(fā)起設(shè)立商業(yè)銀行的資格、條件以及商業(yè)銀行合并、收購的規(guī)則，使得民營資本進入銀行業(yè)的準入要求更加清晰、明確。其次，新《管理條例》在向外資銀行全面履行入世承諾，取消非審慎性限制的同時，也強調(diào)了外資法人銀行導(dǎo)向政策，要求外資銀行在中國以國內(nèi)銀行法人銀行方式存在，在準入程度、監(jiān)管標(biāo)準上盡量與中資銀行一致。例如修改后的《管理條例》對外資銀行的注冊資本從3億元人民幣或者等值自由兌換貨幣提高到10億元，并要求是實繳貨幣，與全國性商業(yè)銀行一致。另外，對與分支機構(gòu)的準入、總行撥付給分行的資金等審慎監(jiān)管規(guī)則方面也與中資銀行趨同。最后，新的《企業(yè)所得稅法》于2008年開始實施，外資企業(yè)將不再享有比國內(nèi)企業(yè)低十幾個百分點的優(yōu)惠稅率，與內(nèi)資企業(yè)一樣要繳納統(tǒng)一的25%的所得稅。外資企業(yè)單獨享受的稅前扣除優(yōu)惠、生產(chǎn)性企業(yè)在投資退稅優(yōu)惠、納稅義務(wù)發(fā)生時間上的優(yōu)惠等也與內(nèi)資企業(yè)統(tǒng)一。

通過以上的論述，我們不難發(fā)現(xiàn)，入世以后，在國家層面上，外資在華享受的超國民待遇已經(jīng)所剩無幾。我國對民營資本進入銀行業(yè)的態(tài)度應(yīng)該來說是越來越寬松的，至少在法律上，可以說是沒有障礙的。

三、民營資本進入銀行業(yè)存在的問題

（一）“民營銀行”這一概念引發(fā)的歧視

許多學(xué)者，特別是經(jīng)濟學(xué)家常常使用“民營銀行”這個概念，并將之定義為“民間資本控股，具有現(xiàn)代企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、能夠從事商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的銀行?！?[6]筆者認為并不合適，甚至招來“歧視”。

從現(xiàn)有法律的角度來看，根據(jù)我國《商業(yè)銀行法》第二條規(guī)定：“本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人?！倍吨匈Y商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》（以下簡稱《實施辦法》）第二條規(guī)定：“本辦法所稱中資商業(yè)銀行包括：國有商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行和城市信用社股份有限公司?！倍y監(jiān)會從監(jiān)管的角度，將商業(yè)銀行分為大型銀行，即工、農(nóng)、中、建、交五大銀行；中小型銀行，包括了股份制商業(yè)銀行和城市商業(yè)銀行。以上所有的分類并沒有所謂的民營銀行。而學(xué)者們在討論這個問題的時候，又往往將民營銀行等同于中小型銀行。將民營銀行與中小銀行、民營企業(yè)聯(lián)系起來，一方面，認為民營銀行能夠解決中小企業(yè)融資難的問題，但是另一方面又認為民營銀行資本較小，難以抗拒金融風(fēng)險，且極易成為中小企業(yè)圈錢的工具。這樣錯誤的認識正是民營資本進入銀行業(yè)受到不平等待遇的一大原因。

我國法律規(guī)定的商業(yè)銀行類型，主要是以注冊資本為標(biāo)準，并沒有區(qū)分資本的所有權(quán)進行不同的約束，如果硬要給某些銀行蓋上“民營銀行”的帽子，則會導(dǎo)致商業(yè)銀行分類的混亂。而民營資本雖然不能與強大的國家法人股相抗衡，其控股、設(shè)立的銀行從類型上說，是中小型銀行，或者是城市商業(yè)銀行、信用社一類，但是這并不意味著他們一定要為中小企業(yè)提供融資服務(wù)，這并不是他們的法律義務(wù)，而只是這些銀行在市場競爭中，根據(jù)自身的特點、市場的供求關(guān)系，在與大型銀行競爭中給予自己的定位。我國銀行業(yè)相關(guān)法律的建立，并不是要解決中小企業(yè)的融資困難，而是為了給所有的市場主體創(chuàng)造一個平等的競爭環(huán)境，在這樣的一個環(huán)境中，金融資源能夠優(yōu)化配置，中小企業(yè)的信貸需求也自然能夠得到滿足。而民營資本的進入，并不僅僅是以所謂的“民營銀行”這種形式來對抗國有商業(yè)銀行的壟斷，因為銀行業(yè)由于其具有規(guī)模經(jīng)濟的特點，有利于在外資銀行的強勢進入下處于有利的競爭地位。民營資本進入銀行業(yè)的作用關(guān)鍵在于改變銀行的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、完善法人治理，以實現(xiàn)自主經(jīng)營，依照市場機制運行，不受政府的干預(yù)。

民營資本進入銀行業(yè)，并不僅僅以新建機構(gòu)為唯一途徑，民營資本控股的銀行也不一定只是中小銀行，另外，關(guān)聯(lián)交易并不是具有“民營資本”的銀行才會有的。中國銀行業(yè)的問題并不是一個“民營銀行”的概念能解決的，解決民營企業(yè)的融資困難和鼓勵中小型銀行的發(fā)展，有賴于社會經(jīng)濟改革的整體推進，尤其是國有銀行自身“民營化”進程的推進。[7]相反，它的出現(xiàn)可能進一步惡化我國企業(yè)分類混亂的格局，并由此引來“歧視”。

（二）銀監(jiān)會的限制

金融業(yè)是一種具有公共性、社會性、高風(fēng)險性且具有傳染效應(yīng)的行業(yè)，這使得金融監(jiān)管的存在顯得尤為重要。正如上面提到的，民營資本進入銀行業(yè)特別是以新設(shè)方式進入會受到銀監(jiān)會“其他審慎性條件”的限制。

“其他審慎性條件”賦予銀監(jiān)會自由裁量的權(quán)利。一方面，銀行經(jīng)營的是貨幣資金這種特殊產(chǎn)品，高負債經(jīng)營使得銀行的信譽相當(dāng)?shù)闹匾駹I資本若以新設(shè)的方式建立銀行，由于我國缺乏存款保險制度，民營資本設(shè)立的商業(yè)銀行在民眾心中沒有良好的信譽，自然不能跟具有國家信譽“隱性保障”的國有商業(yè)銀行相比，也不能獲得監(jiān)管機構(gòu)的審慎性監(jiān)管的認可。[8]另一方面，正如上面提到的銀監(jiān)會往往以銀行已經(jīng)達到飽和，潛在的金融風(fēng)險仍很大或者是缺乏足夠的人才等等這些模棱兩可沒有明確論證的理由拒絕新設(shè)的銀行。目前，我國《商業(yè)銀行法》和《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》都沒有規(guī)定設(shè)立商業(yè)銀行的申請人可以對拒絕批準的決定提起行政訴訟?！躲y行業(yè)監(jiān)督管理法》第22條雖然要求銀行監(jiān)管當(dāng)局在拒絕批準設(shè)立銀行申請時，應(yīng)出具書面理由，但并沒有相應(yīng)的對其拒絕批準理由是否合理的審查機制。因此，如果申請遭到拒絕，申請人僅能根據(jù)《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定對銀行監(jiān)管當(dāng)局拒絕批準的決定提起行政訴訟，但是行政訴訟法卻無法解決對銀行監(jiān)管當(dāng)局“專斷獨橫、變幻莫測”的行政許可權(quán)的約束。[9]申請人也就無法得到有效的救濟。

四、結(jié)論

隨著幾部法律法規(guī)的規(guī)定，民營資本進入銀行業(yè)的“國民待遇”已經(jīng)得到一定程度的回歸，在法律上也不存在顯性的障礙，但是“民營銀行”這一概念的長期使用導(dǎo)致人們對民營資本進入銀行業(yè)的誤解及歧視，以及監(jiān)管中自由裁量權(quán)的濫用依舊是民營資本進入銀行業(yè)的障礙，發(fā)現(xiàn)問題后要做的就是對癥下藥，糾正錯誤觀念，限制自由裁量權(quán)的濫用，為民營資本進入銀行業(yè)創(chuàng)造一個真正公平的競爭環(huán)境，這才是民營資本期待的真正的“國民待遇”?！?/p>

參考文獻：

[1]王佳.中國銀行業(yè)市場準入研究[J].山東大學(xué)2007年碩士學(xué)位論文.

[2]李金澤.銀行業(yè)變革中的新法律問題[M].北京：中國金融出版社，2004.

[3]解析我國在加入WTO后內(nèi)外資銀行稅收待遇的比較[DB/OL].中國稅務(wù)網(wǎng)，.

[6]陳穎著.商業(yè)銀行市場準入與退出問題研究[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2007.

[7]李金澤.銀行業(yè)變革中的新法律問題[M].北京：中國金融出版社，2004.

第6篇：民營企業(yè)法律問題范文

（一）司法局的主要做法

1、加強特殊人員管控，預(yù)防和減少重新犯罪

一是全面規(guī)范社區(qū)矯正工作。積極開展“社區(qū)矯正規(guī)范落實年”活動，在規(guī)范組織管理、銜接工作、監(jiān)督管理、教育矯正、考核獎懲、基礎(chǔ)管理六個方面狠下功夫。制定出臺《*縣社區(qū)矯正工作制度》、《*縣社區(qū)矯正工作突發(fā)事件應(yīng)急處置預(yù)案》等文件，建立并完善矯正對象大走訪、集中學(xué)習(xí)教育、公益勞動和心理矯治等各項制度，強化矯正對象外出請銷假管理，增強矯正效果。有計劃地對所轄區(qū)域內(nèi)矯正對象報到情況、人數(shù)、動態(tài)、監(jiān)管措施的落實以及矯正效果等進行定期排查。除各矯正工作站每月組織矯正對象學(xué)習(xí)和勞動外，今年3月，建立*縣社區(qū)矯正對象公益勞動基地，定期組織矯正對象進行公益勞動。深化“社區(qū)矯正陽光志愿者行動”，按1：1的要求組建社區(qū)矯正志愿者隊伍，切實提高隊伍素質(zhì)。

二是扎實開展歸正人員安置幫教工作。督促鄉(xiāng)鎮(zhèn)建立健全歸正人員臺帳，嚴把“接茬關(guān)”、“安置關(guān)”，對歸正人員及時造冊建檔，及時簽訂幫教責(zé)任書，及時走訪和進行法制教育。落實一幫一結(jié)對、重點歸正人員管理等制度，預(yù)防和減少重新犯罪。根據(jù)歸正人員的就業(yè)政策、市場信息來源相對閉塞的實際，主動為歸正人員的就業(yè)安置和經(jīng)商渠道提供政策和信息支持。

2、不斷增強服務(wù)意識，全面提高隊伍素質(zhì)。

根據(jù)縣委統(tǒng)一部署，我局深入開展學(xué)習(xí)實踐科學(xué)發(fā)展觀活動，通過學(xué)習(xí)，隊伍整體作風(fēng)明顯轉(zhuǎn)變，服務(wù)為民的意識不斷增強。開展“兩提高、兩降低”效能建設(shè)主題實踐活動，倡導(dǎo)厲行節(jié)約、艱苦奮斗的良好風(fēng)尚，開展以“四個一”為主要內(nèi)容的廉政文化建設(shè)活動，深化節(jié)約型機關(guān)建設(shè)。落實黨風(fēng)廉政建設(shè)責(zé)任制，推進懲防體系建設(shè)各項工作。制定“三重一大”事項集體決策制度，規(guī)范權(quán)力運行，加強集體領(lǐng)導(dǎo)。根據(jù)效能建設(shè)需要，及時進行聯(lián)網(wǎng)路徑改造，強化效能監(jiān)督，提高行政效率。全縣廣大司法行政干警和法律服務(wù)工作者緊緊圍繞縣委縣政府中心工作，積極為我縣社會和諧穩(wěn)定服務(wù)，受到了縣委縣政府的充分肯定。

3、積極開展法律援助，切實保障群眾合法權(quán)益

建立落地法律援助便民接待窗口，方便群眾法律咨詢和申請援助，今年，共接待法律咨詢456人次，代書356份。建立法律援助“一小時服務(wù)圈”，做好“農(nóng)民工維權(quán)”援助網(wǎng)絡(luò)的延伸工作，使援助網(wǎng)絡(luò)向各鄉(xiāng)鎮(zhèn)、社區(qū)以及縣直相關(guān)部門延伸，形成以縣法律援助中心為龍頭，26個法律援助工作站為依托的全縣法律援助網(wǎng)絡(luò)。建立民工維權(quán)快速反應(yīng)機制，積極維護民工合法權(quán)益。將長期被拖欠工資、人身損害和醫(yī)療事故得不到賠償、家庭零就業(yè)和無法返回生產(chǎn)崗位的四類農(nóng)民工列為重點援助對象，及暢通農(nóng)民工維權(quán)綠色通道，簡化程序，優(yōu)先受理，快速辦理。今年10月份，*縣法律援助中心被省司法廳評為“浙江省法律援助工作先進集體”。

4、深化“*經(jīng)驗”，筑牢維穩(wěn)“第一道防線”

深入貫徹省廳“人民調(diào)解質(zhì)量工程”活動的相關(guān)意見，切實做好人民調(diào)解工作。推進司法所規(guī)范化建設(shè)，理順管理體制，充實人員力量，改善基礎(chǔ)設(shè)施和辦公裝備，今年，沙鋪鄉(xiāng)和大源鄉(xiāng)完成規(guī)范化司法所建設(shè)。全面實行“以獎代補”激勵保障模式，為矛盾糾紛的調(diào)處化解提供強有力的經(jīng)費保障。加強鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法助理員培訓(xùn)力度，通過集中培訓(xùn)、以會代訓(xùn)、工作指導(dǎo)等方式，引導(dǎo)和教育司法所工作人員掌握相關(guān)業(yè)務(wù)知識和技能，提高工作能力。按照“明確分工，按級培訓(xùn)”的原則，對全縣600多名人民調(diào)解員進行業(yè)務(wù)培訓(xùn)。堅持每月一排查和調(diào)委會主任例會制度，各司法所均已制定轄區(qū)內(nèi)不安定因素預(yù)警方案，大調(diào)解格局初步形成。積極主動參與貴溪2.17重大火災(zāi)事后調(diào)處工作，使該事件得到全面調(diào)處。此外，*司法所調(diào)處多起賠償金額達十多萬元的重大糾紛，赤石鄉(xiāng)司法所對去年遺留的重大疑難糾紛進行專項調(diào)處，其他鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所均組織開展對重大疑難糾紛和不安定因素進行的預(yù)防分析。

5、有效整合職能資源，積極服務(wù)中心、服務(wù)大局

一是充分發(fā)揮律師專業(yè)優(yōu)勢，開展“企業(yè)服務(wù)年”活動。“保企業(yè)就是保發(fā)展，保發(fā)展就是保民生”，充分發(fā)揮法律服務(wù)職能優(yōu)勢，積極為各類企業(yè)提供法律服務(wù)。制定出臺“企業(yè)法律服務(wù)年”活動方案，組織律師開展企業(yè)結(jié)對和企業(yè)法律體檢活動，最大限度地防范和消除企業(yè)治理方面存在的法律缺陷。組織律師與浙江振鵬工藝品有限公司和浙江和信玩具有限公司等企業(yè)簽訂法律服務(wù)協(xié)議書，定期上門開展“法律體檢”，分析和梳理企業(yè)在經(jīng)營過程中遇到的法律問題，為其量身定做“法律體檢報告”，有效提高企業(yè)防范風(fēng)險的能力。

二是全面推進公證服務(wù)，為我縣經(jīng)濟發(fā)展?fàn)I造公平、公正的競爭環(huán)境。強化內(nèi)部管理，實行受理與辦證分離制度，推行要素式公證書，規(guī)范公證工作。主動為長壟垃圾填埋場、工業(yè)園區(qū)楊柳河二期工程、普光二期房屋位置抽簽、縣農(nóng)貿(mào)市場攤位經(jīng)營權(quán)招租等縣重點建設(shè)項目招投標(biāo)進行現(xiàn)場監(jiān)督公證。與緊水灘鎮(zhèn)烏弄坑村結(jié)對，免費提供涉及“三農(nóng)”的公證法律服務(wù)。承辦各類公證案件，從源頭上預(yù)防和減少糾紛。

三是積極服務(wù)黨委政府，切實當(dāng)好法律參謀。指派公職律師參與縣領(lǐng)導(dǎo)重大接待工作，跟隨縣領(lǐng)導(dǎo)下訪解決群眾亟需解決的法律問題。今年共參與接待13次，參與解決政府重點工程建設(shè)和社會突發(fā)事件3起。為政府重大案件提供訴訟服務(wù)，成功金源國際大酒店項目轉(zhuǎn)讓糾紛。

四是整合現(xiàn)有資源，服務(wù)新農(nóng)村建設(shè)。以農(nóng)村法律指導(dǎo)員為基礎(chǔ)，法律服務(wù)從業(yè)人員為重點，建立健全農(nóng)村法律顧問制度，為全縣58個行政村設(shè)立法律顧問。牽頭成立了由專業(yè)律師和公證員組成的農(nóng)村法律顧問業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會，討論、研究和解答農(nóng)村法律顧問工作過程中涉及的疑難法律問題。

6、扎實開展法制宣傳教育，營造濃厚法制氛圍

推進“五五”普法規(guī)劃深入實施，以“法律六進”為總抓手，深入開展法制宣傳教育。向縣第十四屆人大常委會作“五五”普法規(guī)劃實施情況專項工作報告，并獲審議通過。積極開展“12.4”法制宣傳日、*法治宣傳月、《消防法》宣傳月、安全生產(chǎn)月等主題活動，有效促進了專業(yè)法的宣傳，推進人民群眾法律意識的提高。充分發(fā)揮法制副校長和各職能部門的作用，開展法制進校園活動。組織開展“法律服務(wù)民營企業(yè)”活動，向企業(yè)職工宣傳《勞動合同法》、《公司法》、《中小企業(yè)促進法》等法律法規(guī)。新建縣信用聯(lián)社職工法制學(xué)校，并在縣電力職工法制學(xué)校舉辦《勞動合同法實施條例》法律講座。開展“返鄉(xiāng)農(nóng)民工法制宣傳教育”活動本文來自，加強對外來工及流動人員的法制宣傳教育和維權(quán)工作。不斷規(guī)范農(nóng)村法律指導(dǎo)員工作，積極為村委會及村民提供及時、便捷的法律服務(wù)。會同縣委組織部、宣傳部等部門舉辦學(xué)法培訓(xùn)班，并對全縣干部（職工）分批開展學(xué)法用法建檔考試。邀請*市律師協(xié)會會長胡祥甫律師為全縣200多名副科以上領(lǐng)導(dǎo)干部及企業(yè)負責(zé)人作應(yīng)對金融危機的專題法制講座。全面推進新一輪“民主法治村(社區(qū))”創(chuàng)建，組織開展省、市、縣“民主法治村（社區(qū)）”創(chuàng)建和復(fù)評工作。今年，我縣推薦申報的*村、*鎮(zhèn)*村等3個村被命名為市級“民主法治村”。

7、規(guī)范行政執(zhí)法行為，落實行政執(zhí)法責(zé)任制

開展律師事務(wù)所和律師執(zhí)業(yè)年檢注冊工作，對公證處執(zhí)業(yè)情況和公證員的年度政治思想、職業(yè)道德、工作表現(xiàn)等情況進行全面考核。建立由局長任組長，分管領(lǐng)導(dǎo)為副組長，相關(guān)科室負責(zé)人為成員的執(zhí)法監(jiān)督檢查領(lǐng)導(dǎo)小組，下設(shè)辦公室，具體協(xié)調(diào)執(zhí)法監(jiān)督檢查工作。采取各職能科室對照責(zé)任制自查和組織執(zhí)法人員檢查的方式，對規(guī)范性文件制定的合法性及備案情況，行政處罰、行政復(fù)議、行政應(yīng)訴、行政賠償案件依法辦理、執(zhí)行及備案情況，法律服務(wù)業(yè)投訴查處及備案情況和深化行政執(zhí)法責(zé)任制情況等進行全面檢查。嚴格依法行政，公正執(zhí)法，全年未出現(xiàn)違法違紀等情形，也無行政處罰、行政復(fù)議案件發(fā)生。

（二）主要指標(biāo)完成情況

20*年，全縣各調(diào)委會共受理、調(diào)解各類民間糾紛975起，其中調(diào)解成功947起，調(diào)解成功率97.1%，協(xié)議履行率100%；共辦理各類公證案件735件，其中涉外案件158件，涉港澳臺案件11件，無一件錯證、假證；共受理各類法律援助案件1619件，辦結(jié)1525件，其中民事1515件，刑事10件，無一例投訴案件發(fā)生；五年內(nèi)共接茬歸正人員432人（今年接茬歸正人員113人），其中當(dāng)年重新犯罪3人，重新犯罪率為0.7%；共有189名社區(qū)服刑人員接受社區(qū)矯正，年底在冊119人,期滿解矯69人，終止矯正1人，再犯新罪1人，無脫管、漏管現(xiàn)象發(fā)生；全縣現(xiàn)有縣級民主法治村125個，縣級民主法治社區(qū)4個，市級民主法治村17個，市級民主法治社區(qū)1個，省級民主法治村3個；對全縣3800余名干部、職工分批開展學(xué)法建檔培訓(xùn)考試，其中副科以上領(lǐng)導(dǎo)干部參考率100%、合格率100%，一般干部職工參考率98%、合格率100%。

（三）存在不足

在肯定成績的同時，也必須清醒地看到，我縣司法行政工作離縣委、縣政府以及上級司法行政部門的要求還有一定差距。主要表現(xiàn)在：

1、我縣14個鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所，除四個直屬所外，均為鄉(xiāng)鎮(zhèn)內(nèi)設(shè)所，司法所工作人員由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人員兼任，工作難到位；由于鄉(xiāng)鎮(zhèn)領(lǐng)導(dǎo)對司法行政工作重視程度不同，導(dǎo)致各司法所工作差距較大，職能作用發(fā)揮不一。

2、司法行政隊伍的業(yè)務(wù)能力有待進一步提高。近幾年，我局人員調(diào)動頻繁，各項工作銜接有待進一步加強；基層調(diào)解人員、法律工作者的整體素質(zhì)和專業(yè)化程度離現(xiàn)階段的工作任務(wù)還有一定距離。

第7篇：民營企業(yè)法律問題范文

【關(guān)鍵詞】私募股權(quán) 中小企業(yè) 企業(yè)融資

一、我國中小企業(yè)私募股權(quán)融資現(xiàn)狀及障礙分析

（一）我國私募股權(quán)融資現(xiàn)狀

我國從2006年開始興起私募股權(quán)融資開始，就有一系列的公司完成了資金募集并成功上市。較為成功的案例有：蒙牛企業(yè)，紅星美凱龍，盛大集團等等。特別是在2007年次貸危機之后，中國私募股權(quán)市場對全球的吸引力變得越來越大。下面將從總量、地區(qū)分布、幣種來源等方面介紹我國私募股權(quán)融資的現(xiàn)狀。數(shù)據(jù)來源于中國清科研究中心[2010]。

總量。在2007年美國次貸危機之后，各國經(jīng)濟增長放緩，對私募股權(quán)行業(yè)發(fā)展造成了一定影響，但處于中國經(jīng)濟前景的看好，加上國家政策推動，我國私募股權(quán)市場保持了良好的發(fā)展態(tài)勢。2010年上半年各企業(yè)私募股權(quán)融資共募集190.26億美元，環(huán)比上漲84.6%，同比上漲616.9%，光是2010年半年，就超出2009全年募資總額。

幣種來源。由于金融危機，2009年下半年人民幣首次在私募股權(quán)基金數(shù)量上超過了外幣，占據(jù)了市場主導(dǎo)地位。2010年人民幣私募股權(quán)市場更是勢頭強大，截止2010年7月1日，共有26支人民幣私募股權(quán)基金完成募集，環(huán)比及同比漲幅分別達到73.3%和333.3%。然而，募集金額方面，人民幣來源還是遠遠不如外幣來源。人民幣只有45.36億美元，而外幣來源達到144.90億美元之多。

行業(yè)分布。2010年上半年生物技術(shù)/醫(yī)療健康領(lǐng)域共發(fā)生融資案例11起，居行業(yè)排名首位，占所有私募股權(quán)融資案例總數(shù)的14.7%，涉及的二級行業(yè)主要是醫(yī)藥與醫(yī)療設(shè)備。2010年上半年互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)也成為了投資者投資的焦點，共有9家企業(yè)獲得2.27億美元投資，數(shù)量居行業(yè)第二位，金額居行業(yè)第四位。涉及的二級行業(yè)主要是電子商務(wù)B2C、電子支付和網(wǎng)絡(luò)視頻。2010年上半年食品與飲料行業(yè)也是私募股權(quán)融資企業(yè)中較為紅火的行業(yè)，數(shù)量與金額均居行業(yè)第三位，共有6家企業(yè)完成資金募集，交易金額達到2.67美元。涉及的二級行業(yè)主要是食品加工、酒制造等。在投資金額方面，居首位的是連鎖及零售行業(yè)，共獲投資4.62億美元，占所有私募股權(quán)融資總量的20.8%，這主要受益于華平投資等多家機構(gòu)聯(lián)合投資紅星美凱龍的大額投資交易。

地區(qū)分布。2010年上半年中國大陸私募股權(quán)投資案例分布于18個省市其中包括北京，上海，廣東等地區(qū)。私募股權(quán)融資企業(yè)中，數(shù)量最多的是北京地區(qū)。其金額也領(lǐng)先其他地區(qū)，共有24家企業(yè)獲得投資近5.91億美元。其次是上海地區(qū)，共有10家企業(yè)獲得4，71億美元。總體來說，我國企業(yè)私募股權(quán)融資主要集中在東南地區(qū)，西北地區(qū)較少。

（二）我國中小企業(yè)私募股權(quán)融資存在的障礙

我國私募股權(quán)融資起步晚、規(guī)模小。私募股權(quán)融資是1976年源于美國，幾十年的發(fā)展之后，歐美國家私募股權(quán)融資已經(jīng)成為了一種非常成熟的手段，并且不斷的壯大起來。私募股權(quán)融資在歐美國家已經(jīng)成為了市場重要組成的環(huán)節(jié)，每年要為GDP貢獻4%至5%，私募股權(quán)融資成為僅次于銀行貸款的重要融資手段。

但是與歐美國家相比，我國的私募股權(quán)融資才算是剛剛起步，雖然經(jīng)過了幾年的發(fā)展，我國私募股權(quán)融資已經(jīng)為很多中小企業(yè)帶來福利，但是與國外相比仍是比較滯后的。2010年上半年，我國共有26個企業(yè)募集到190.26億美元，而美國共有279個企業(yè)募集到了688億美元。這個數(shù)據(jù)告訴我們，我國與發(fā)達國家的私募股權(quán)市場相比，差距是非常之大的。主要原因有兩個：第一是由于我國私募股權(quán)融資是一個剛剛興起的融資手段，處于法律的邊緣地帶，我國在法律上對私募股權(quán)融資做出了很多限制，所以會導(dǎo)致私募股權(quán)市場發(fā)展緩慢。另一個原因是由于私募股權(quán)基金的一種退出渠道就是通過創(chuàng)業(yè)板上市，而我國股票市場持續(xù)低迷，所以投資人不愿意投資私募股權(quán)基金，這也是阻礙私募股權(quán)市場的很重要的原因。而如何拉進我國與發(fā)達國家的距離，是當(dāng)下非常重要而又緊迫的課題。

我國私募股權(quán)融資主要來源于外資私募股權(quán)基金，人民幣私募股權(quán)基金較少。隨著中國經(jīng)濟的告訴發(fā)展，私募股權(quán)融資的規(guī)模和數(shù)量也飛速增長，中國已經(jīng)成為了亞洲最為活躍的私募股權(quán)市場。然而我國私募股權(quán)市場大部分都被外資占據(jù)了主導(dǎo)地位。

現(xiàn)在讓我們來回顧一下歷史數(shù)據(jù)和案例。2010年上半年，我國私募股權(quán)融資中，外資有144.9億美元，占了總額的76%；而人民幣只有45.36億美元，只占了總額的24%都不到。而我國私募股權(quán)融資成功企業(yè)中，蒙牛，盛大網(wǎng)絡(luò)，李寧等背后是凱雷、摩根、新橋、黑石等外資私募股權(quán)基金。

歸其原因，主要有兩點：第一由于我國經(jīng)濟飛速發(fā)展，外資機構(gòu)在私募股權(quán)市場又相對成熟，所以看到了我國私募股權(quán)市場的巨大潛力。一般而言，成功退出一個被投資公司后，其獲利可能是3～5倍，而在我國，這個數(shù)字可能是20～30倍。高額的回報，誘使外資機構(gòu)源源不斷地涌入我國私募股權(quán)市場。；第二是由于外資私募股權(quán)基金較為成熟，特別是在公司治理、管理經(jīng)驗、知名度方面都遠勝人民幣私募股權(quán)基金。所以一般企業(yè)融資時，更傾向于選擇外資私募股權(quán)基金。

中國正處于外匯儲備激增和市場流動性充裕的時期，應(yīng)該著重培育人民幣私募股權(quán)基金，能充分利用國內(nèi)資金，減少大量引進國外私募股權(quán)基金對資本項下順差所產(chǎn)生的壓力。中國人更了解自己的企業(yè)和市場，發(fā)展人民幣私募股權(quán)基金才能夠更好的解決我國中小企業(yè)融資問題。

我國私募股權(quán)基金退出渠道不完善。中小企業(yè)要通過私募股權(quán)來進行融資，就必須有相應(yīng)的基金投資者。私募股權(quán)融資與私募股權(quán)基金是同一物體的兩個方面，并且使相輔相成的。也就是說，如果對于投資者不利，也就是對融資者不利。而作為一個投資者，在考慮是否要投資私募股權(quán)基金的時候，很重要的一大因素就是退出渠道。投資者不肯能永遠捏著企業(yè)的股權(quán)不放手，怎樣把“股權(quán)”變?yōu)椤百Y產(chǎn)”，是投資者考慮的重大問題。歐美一些發(fā)達國家的退出機制相對較為完善，暢通的創(chuàng)業(yè)板股票市場、柜臺交易、轉(zhuǎn)讓等都能使投資者較好的退出私募股權(quán)基金。然而在我國，主板市場對公司上市要求高，通過上市退出是非常困難的；柜臺交易發(fā)展又非常的緩慢，導(dǎo)致了退出渠道不完善。

地域與行業(yè)分布過于集中。在行業(yè)分布上，我國私募股權(quán)融資的中小企業(yè)主要分布于：連鎖及零售、機械制造、食品飲料、互聯(lián)網(wǎng)和醫(yī)療健康。2010年上半年，這五種行業(yè)私募金額高達總額的73%。而其他行業(yè)就比較少，也就是說，其他行業(yè)的中小企業(yè)較難通過私募股權(quán)融資得到資金，這就不適合整個行業(yè)共同發(fā)展。

在地域分布上，北京與上海的企業(yè)占了極大的比例，2010年上半年，在上海與北京通過私募股權(quán)融資的企業(yè)占了全部企業(yè)的45%，而且通過觀察不難發(fā)現(xiàn)，幾乎所有企業(yè)都分布在東南地區(qū)，西北地區(qū)的私募股權(quán)融資企業(yè)數(shù)量極少。而西北地區(qū)中小企業(yè)眾多，如何解決西北地區(qū)融資困難問題，使西北地區(qū)企業(yè)也能通過私募股權(quán)融資來獲得資金，也是一大問題所在。

缺乏合格人才和中介機構(gòu)。從一定意義上說，我國私募股權(quán)融資最大的障礙就是缺乏優(yōu)秀人才。中小企業(yè)選擇私募股權(quán)融資的目的不僅是能夠解決資金問題，同時還希望吸收到優(yōu)秀的管理團隊，能夠?qū)W習(xí)到管理上的經(jīng)驗，這樣才能加強公司的治理。但是事實上，企業(yè)只是吸入了資金，并沒有吸引到合格的人才。而我國中小企業(yè)的能力有限，往往都缺乏管理經(jīng)驗。所以就算是解決了資金問題可能也會由于管理上的疏漏而倒下。

私募股權(quán)投資涉及一系列財務(wù)和法律問題，發(fā)展私募股權(quán)基金，必須有相應(yīng)的財務(wù)和法律中介機構(gòu)的配合。我國當(dāng)前合格的財務(wù)、法律機構(gòu)和人員都比較缺乏，熟悉私募股權(quán)基金運作、適應(yīng)私募股權(quán)投資活動需要的財務(wù)和法律等中介機構(gòu)更加缺乏，導(dǎo)致投資方認為基金中的好項目太少，融資方又抱怨籌資無門。這也是私募股權(quán)融資發(fā)展中面臨的一個重要問題。

私募股權(quán)融資的相關(guān)法律政策缺失。私募股權(quán)融資的發(fā)展離不開相關(guān)法律法規(guī)的配套建設(shè)。在這方面，我國私募股權(quán)融資發(fā)展環(huán)境不是很成熟。《公司法》、《商業(yè)銀行法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》、《保險法》等法律在制定時甚至有些方面制約了私募股權(quán)的發(fā)展。盡管我國新出臺的《公司法》在第35條已經(jīng)允許“全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資”，但優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股、特別股票權(quán)普通股等金融工具在中國依舊沒有法律依據(jù)，使私募股權(quán)的制度優(yōu)勢和風(fēng)險控制策略難以發(fā)揮作用，作為小股東的投資者與擬上市公司簽訂的對賭條款也往往無法實現(xiàn)。而國內(nèi)對于知識產(chǎn)權(quán)保護力度的薄弱，也成為了私募股權(quán)基金積極發(fā)展的掣肘。

二、完善我國中小企業(yè)私募股權(quán)融資對策

我國中小企業(yè)發(fā)展私募股權(quán)融資已經(jīng)刻不容緩，私募股權(quán)融資解決了中小企業(yè)的眾多問題，為中小企業(yè)的發(fā)展，乃至為國家經(jīng)濟的發(fā)展做了重大貢獻。然而，由于剛剛起步，我國中小企業(yè)私募股權(quán)融資仍然存在著一些問題，正如上文提到的規(guī)模小、退出渠道不完善、缺乏人才和中介機構(gòu)等。本章節(jié)為如何解決這些問題提出了對策分析。

（一）加強中小企業(yè)自身素質(zhì)

在私募股權(quán)的投資方在決定是否投資的時候，融資方的發(fā)展?jié)摿閷忺c，管理、技術(shù)創(chuàng)新與市場前景是關(guān)鍵性因素，而非償還能力。正是由于這個原因，加強中小企業(yè)素質(zhì)是重中之重。培育中小企業(yè)的核心競爭力、建立規(guī)范的現(xiàn)代企業(yè)制度、完善公司的治理結(jié)構(gòu)、增強經(jīng)營能力、發(fā)展企業(yè)持續(xù)領(lǐng)先、難以模仿的核心競爭力能夠提高中小企業(yè)的綜合競爭力，吸引更多的投資者進行投資，也能為將來上市做好充分準備，從根本上改變?nèi)谫Y不暢的現(xiàn)狀。此外，健全中小企業(yè)的信用體系也是不容忽視的。加大中小企業(yè)的信用體系建設(shè)力度，嚴守誠信無欺，建立完善的風(fēng)險揭示和信息披露制度，減少信息不對稱給投資者帶來的風(fēng)險，也能吸引更加多的投資者進行投資。

（二）政府大力宣傳私募股權(quán)融資，培育全民資本文化

上文已經(jīng)提到，地域與行業(yè)分布過于集中，特別是地域分布，北京與上海的企業(yè)占了絕大部分。因為西北地區(qū)信息來源較為落后，對于私募股權(quán)融資并不熟悉或者完全不了解；就算是了解，由于周圍的案例較少，所以難以避免失敗。

這也反映了我國資本市場信息不對稱現(xiàn)象非常的明顯，從資本市場誕生的時刻開始，就存在著很大的基因缺陷，即市場的機制太弱，信息的披露太暗，監(jiān)管的思路太亂，融資投資者都缺少投融資文化。這樣資本市場無法為私募股權(quán)融資提供一個健康的活動場所。

所以我國應(yīng)強調(diào)資本和資本市場文化的建設(shè)與培育，使社會公眾都能對資本的形成和運作規(guī)律有一些基本的了解，認識資本以及資本所附屬的權(quán)利義務(wù)。學(xué)習(xí)發(fā)達國家的資本市場如咖啡館、橡樹下的民間集會，并大力加強金融知識和融資經(jīng)驗、尤其是私募股權(quán)融資教育，使融資者和投資者盡決具備自我控制和承受風(fēng)險的能力。

（三）鼓勵我國民間資本進入私募股權(quán)投資

民間資本投資私募股權(quán)能夠較好的解決人民幣私募股權(quán)基金較少問題。我國民營企業(yè)資金實力雄厚，同時也有投資和創(chuàng)新研發(fā)的需求。民營企業(yè)參與私募股權(quán)基金，不僅是民間資本謀求出路的必然選擇，也能夠為中小企業(yè)私募股權(quán)融資帶來福利。

我國政府對民營企業(yè)的私募股權(quán)基金扶持已有先例：由五家民營企業(yè)與上海浦東共同出資設(shè)立的“慧眼投資基金"于2007年10月正式成立，由浦東科技投資有限公司出資1億元，恒邦投資、鵬欣集團、安欣華誠、春舜投資和中九投資等五家民營企業(yè)各出資5000萬元共同發(fā)起設(shè)立，該基金引導(dǎo)我國民間資本進入高科技產(chǎn)業(yè)，對形成國資、民資共同推動私募股權(quán)基金格局有著積極作用。另外，對民營企業(yè)來說，設(shè)立私募股權(quán)投資基金既符合產(chǎn)業(yè)政策，又符合宏觀調(diào)控；既振興了國內(nèi)的高科技產(chǎn)業(yè)，又可杜絕“高污染、高能耗”。

（四）建立多層次的資本市場

建立多層次的資本市場能夠完善私募股權(quán)投資的退出渠道。私募股權(quán)投資者得最終目標(biāo)并不是通過被投資企業(yè)中獲得利潤，而是通過對被投資企業(yè)的經(jīng)營與管理，從被投資企業(yè)的增值中獲得豐厚的回報。一旦被投資企業(yè)發(fā)展成熟，投資者就要考慮退出，重新尋找新項目。退出的主要渠道是上市、并購或管理層回購等方式，如果不能實現(xiàn)及時退出，將影響繼續(xù)投資。而多層次的資本市場意味著不僅有主板市場，還有二板及三板市場。能在主板市場掛牌交易的畢竟只是少數(shù)成熟的大企業(yè)，97%以上的中小企業(yè)都不能夠在主板市場內(nèi)交易，創(chuàng)業(yè)板市場有效地解決了投資于中小企業(yè)的私募股權(quán)基金退出問題。

所以我國應(yīng)該加快建立多層次資本市場，完善投資退出機制，使不同層次企業(yè)的可以在不同的市場上順利退出。在資本市場向好的方向發(fā)展的同時，盡快在中小企業(yè)板之外建立獨立的創(chuàng)業(yè)板，實行更能適應(yīng)創(chuàng)業(yè)型企業(yè)投融資需求和風(fēng)險管理要求的制度，在企業(yè)準入、發(fā)行審核、市場監(jiān)管、交易運行和退市制度等方面合理安排制度創(chuàng)新，借鑒海外資本市場成熟經(jīng)驗，通過制度安排，縮短私募股權(quán)投資基金投資的上市股權(quán)鎖定期；繼續(xù)推行區(qū)域性產(chǎn)權(quán)交易市場的發(fā)展，為股權(quán)交易提供更為便捷的市場。

（五）改善私募股權(quán)融資的法制環(huán)境

我國目前除了在《證券投資基金法》中對公募證券投資基金的管理人有法律規(guī)范外，還沒有制定專門的法律對資產(chǎn)管理機構(gòu)進行統(tǒng)一規(guī)范。我國有許多金融機構(gòu)和非金融機構(gòu)都在從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，但沒有統(tǒng)一的法規(guī)對其監(jiān)管，更沒有對私募股權(quán)基金的相關(guān)立法。

因此，我國應(yīng)該盡快制定針統(tǒng)一法規(guī)，明確私募股權(quán)融資的地位和發(fā)展思路，在法律和政策層面明確融資者與投資者各方利益主體，掃清阻礙私募股權(quán)融資健康發(fā)展的法律屏障；讓私募股權(quán)融資的發(fā)展有法可依，相關(guān)法律的出臺旨在提供公平、透明的程序和規(guī)則；適當(dāng)降低或減免各種形式私募股權(quán)融資的稅率，鼓勵本土私募股權(quán)融資的發(fā)展。值得強調(diào)的是，應(yīng)該將大部分力量放在建設(shè)完善、成熟的法制體系上，避免頻繁出臺前后矛盾的臨時性法規(guī)和臨時決定的試行方案。

（六）發(fā)展私募股權(quán)投融資的中介機構(gòu)

從融資方來說，大部分企業(yè)缺乏對私募股權(quán)融資的認識，不了解其特點和運營模式；從投資方來說，他們往往不懂得改如何篩選項目。而中介機構(gòu)應(yīng)該憑借其自身的專業(yè)技能和信息優(yōu)勢，為融資方找到合格的伙伴，為投資放找到好的企業(yè)和項目，最終促成資金和項目的對接，提高融資方和投資方的接洽與談判的成功率。

目前我國只有少數(shù)幾家企業(yè)咨詢公司開展了私募股權(quán)融資顧問業(yè)務(wù)，為基金和需要資金的企業(yè)牽線搭橋。但因為有些中介機構(gòu)在推介項目的過程中不但收取推薦費用，還經(jīng)常提出要持有被投資公司的股份，這樣會增加交易成本。

中介機構(gòu)應(yīng)更好的為私募股權(quán)融資提供中介服務(wù)的，如信用評級、資產(chǎn)評估機構(gòu)、融資商、數(shù)據(jù)以及調(diào)查機構(gòu)、人力資源顧問、財產(chǎn)的商和顧問、信息技術(shù)服務(wù)商、專業(yè)培訓(xùn)機構(gòu)、稅務(wù)以及審計事務(wù)所等，從各個方面為私募股權(quán)融資的運作提供服務(wù)，保證其高效、專業(yè)的運轉(zhuǎn)。雖然我國目前的私募股權(quán)投資市場中介服務(wù)機構(gòu)不甚成熟，更沒有形成體系，但同時也意味著這些行業(yè)的發(fā)展空間廣闊、潛力巨大。

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第8篇：民營企業(yè)法律問題范文

關(guān)鍵詞 私募股權(quán)基金 退出方式 現(xiàn)實問題

中圖分類號：DF438 文獻標(biāo)識碼：A

私募股權(quán)基金（Private Equity Fund簡稱PE），是指通過不公開發(fā)行的方式募集股權(quán)或者其他權(quán)益用來從事私人股權(quán)投資的基金。私募股權(quán)基金的退出是指在私募股權(quán)基金投資企業(yè)達到一定期限后，將其在企業(yè)中的股權(quán)兌付成資金以完成投資實現(xiàn)獲利的方式。私募股權(quán)基金投資者的盈利模式是通過資本循環(huán)的過程實現(xiàn)資本增值，即投資之后推出然后再投資。私募股權(quán)基金想要獲取高額的投資回報要選擇適當(dāng)?shù)臅r機和合適的退出方式，其能否從上一投資中增值退出關(guān)系著整個私募股權(quán)的投資運作的成敗。

一、私募股權(quán)基金退出方式

不同國家的市場成熟程度和制度健全程度不同，在私募股權(quán)基金的退出方式上也存在著差異。我國私募股權(quán)基金的退出方式有四種：上市發(fā)行、并購回購、市場交易和破產(chǎn)清算。

（一）上市退出。

上市退出分為境內(nèi)上市和境外上市。境內(nèi)上市通常為IPO上市，IPO英文全稱為Initial Public Offering，即首次公開發(fā)行，是指企業(yè)首次在證券交易所向社會公開發(fā)行股票。境外上市的實質(zhì)是借殼上市，是指公司先在海外成立一個殼公司，然后把資產(chǎn)注入這間市值較低的已上市殼公司，得到該公司部分或者全部的控股權(quán)，再以該上市公司的名義收購母公司使母公司的資產(chǎn)得以上市。

IPO的退出方式是中國私募股權(quán)基金的首選。上市退出的方式容易獲得較高的發(fā)行溢價，獲利高。然而，IPO退出方式的高收益相對應(yīng)的是高風(fēng)險。我國還未形成健全的多層次資本市場，由主板、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板、新三板和前海股權(quán)交易中心組成的資本市場格局未能從根本上解決資本市場中投資和融資問題。我國對在主板上市的公司要求較高，尤其是中西部地區(qū)的企業(yè)或者農(nóng)業(yè)類型的企業(yè)，要么是由于外部經(jīng)濟環(huán)境的影響要么是企業(yè)效益的不確定性使得首發(fā)上市很難實現(xiàn)。由于在境內(nèi)IPO對企業(yè)的要求較高，為了規(guī)避法律法規(guī)和政策的限制，一些有實力的企業(yè)會繞道海外上市。

（二）并購回購。

并購?fù)顺龅姆绞奖壬鲜型顺龈友杆?，并且避免了IPO上市不成功帶來的風(fēng)險。私募股權(quán)基金采取并購的方式退出可以在投資結(jié)束后完全退出，與所投資的企業(yè)實現(xiàn)風(fēng)險隔離。并購的過程中僅是股權(quán)的轉(zhuǎn)移，不涉及任何現(xiàn)金上的流動，對被投資企業(yè)的整體運營影響較小。雖然并購是一條出路，但并非最好的出路。并購關(guān)系到股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化，成功與否存在未知數(shù)。私募股權(quán)基金入股公司后成為公司股東，在其不占有絕對控股權(quán)的情況下，并購的實現(xiàn)取決于公司的發(fā)展戰(zhàn)略和控股股東的利益考量，不由各私募股權(quán)基金決定。并購?fù)顺龀艘艿较嚓P(guān)法律法規(guī)的制約，還要有足夠的并購資金。銀監(jiān)會于2008年年末的《商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險指引》放開了商業(yè)銀行對企業(yè)發(fā)放并購貸款的限制。在實踐中，能夠從商業(yè)銀行獲得并購貸款的企業(yè)主要是國有大中型企業(yè)，民營企業(yè)尤其是中小民營企業(yè)獲得的并購貸款極少。

在投資協(xié)議中約定以股權(quán)回購的方式退出一般是在兩種情況下：一種是公司在投資期限內(nèi)運營不當(dāng)，在投資期限屆滿之時未達到投資者的獲利預(yù)期；另一種則是在公司沒能成功上市的情況下，企業(yè)回購本公司的股權(quán)。通常情況下，一旦啟動股權(quán)回購的方式退出就意味著投資此次失敗。根據(jù)現(xiàn)有的經(jīng)驗來看，股權(quán)回購的退出方式很少被啟用。

（三）二級市場交易。

二級市場交易就是私募股權(quán)基金通過將其在未上市企業(yè)中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他可以繼續(xù)等待的私募股權(quán)基金，從而實現(xiàn)退出的方式。二級市場交易的實現(xiàn)是一種多方共贏的局面。對于作為出讓方的私募股權(quán)基金來講，投資期限將至，交易過后可以騰挪出資金進行新的投資；對于受讓方的私募股權(quán)基金，出讓方3到5年的投資已經(jīng)證明了所投資的企業(yè)具有營利能力，減少了再次評估的時間成本；對于有發(fā)展前景的企業(yè)來說，可以繼續(xù)獲得投資發(fā)展生產(chǎn)。二級市場交易的成功與否取決于所投資企業(yè)的業(yè)績、資產(chǎn)的質(zhì)量和未來的前景，對企業(yè)的整體運營狀況要求較高，能夠?qū)⒍壥袌鼋灰鬃鳛橥顺龇绞降乃侥脊蓹?quán)基金的投資項目是少數(shù)。

破產(chǎn)清算退出是指私募股權(quán)投資基金在投資失敗無法完全收回投資的情況下通過破產(chǎn)清算減少損失的方法。破產(chǎn)清算退出在發(fā)生的情況不多見且多集中在法律程序方面，下文將做詳細分析。

二、我國私募股權(quán)基金退出的現(xiàn)實問題

（一）退出方式設(shè)計單一。

國內(nèi)的私募股權(quán)投資基金大多是在2007年股市處于牛市時成立。根據(jù)最初基金投資3到5年的期限設(shè)計，2010年至2012年是基金投資的集中退出期。這些私募股權(quán)基金投資者在設(shè)計退出方式時基本都將退出方式設(shè)定為通過IPO上市的方式退出。中國的股票上市等候期漫長，面臨著來自內(nèi)部和外部的諸多不確定性因素。自2012年11月份開始，證監(jiān)會全面暫停A股市場的新股發(fā)行，對在審項目開啟全面核查工作，所有排隊的IPO企業(yè)進入開閘等待期。截止2013年初，中國股票市場上共有8次IPO暫停的情況發(fā)生。從以往IPO暫停的情況來看，沒有周期規(guī)律可循，時間長短也不可預(yù)知，較短的時間在兩個月左右，時間長的則達到了一年。在IPO暫停開始之初排隊等候的企業(yè)大約有800多家，完成全面核查后申請IPO的企業(yè)數(shù)量即使有所下降也會維持在600到700家之間。按照證監(jiān)會最高年過會量不超過150家的速度計算，排除新加入的申請企業(yè)，至少也要四年的時間才能將現(xiàn)有的排隊企業(yè)全部消化。這就意味著，如果私募股權(quán)投資基金將全部的退出希望寄托在IPO退出上，就有可能經(jīng)歷四年的等待期，屆時他們將無法在投資期限內(nèi)退出。如果加上上市之后的鎖定期，私募股權(quán)基金的退出期將會進一步延長。

（二）投資缺乏專業(yè)化。

至2013年，我國私募股權(quán)基金的發(fā)展歷史已有十余年。中國私募股權(quán)投資基金的廣泛崛起是在2007年，大多成立時間較短，沒有經(jīng)歷過完整的經(jīng)濟周期，在應(yīng)對市場震蕩上缺乏經(jīng)驗。金融行業(yè)資本逐利的本質(zhì)促使私募股權(quán)基金的實際操作者只關(guān)注獲利前景，忽略所投資企業(yè)的現(xiàn)實獲利能力，運作缺乏專業(yè)化。事實上，專業(yè)化的私募投資基金在投資之前要對所投資的企業(yè)進行細致的調(diào)查研究。首先，要了解擬投資企業(yè)的產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售和獲利能力。其次，要調(diào)查企業(yè)所在的行業(yè)，不同行業(yè)類別所面臨的系統(tǒng)性風(fēng)險不同。如農(nóng)業(yè)類產(chǎn)品的生產(chǎn)企業(yè)所處的行業(yè)受到氣候和國家產(chǎn)業(yè)政策影響較大，在盈利上存在著不確定性。農(nóng)業(yè)類的企業(yè)在A股市場上市審核嚴格，且由于以往的同類企業(yè)發(fā)行歷史和財務(wù)狀況不佳，過會幾率相對較低。除此之外，還要關(guān)心欲投資企業(yè)在所在行業(yè)中所處的地位。通常處于產(chǎn)業(yè)鏈下游的企業(yè)對上游企業(yè)的依賴性大，自主能力受到限制，比運營獨立的企業(yè)面臨的風(fēng)險更大。

（三）法律法規(guī)不健全。

我國目前沒有專門規(guī)制私募股權(quán)基金的法規(guī)，私募股權(quán)基金的各項工作適用的法律散見于各個法律法規(guī)的條款中。與私募股權(quán)基金退出機制有關(guān)的法律法規(guī)主要存在以下障礙：

1、即將于2013年6月1日起實施的經(jīng)過修訂的《證券投資基金法》未將私募股權(quán)基金和風(fēng)險投資基金納入監(jiān)管范圍，私募股權(quán)基金的有關(guān)監(jiān)管工作仍然由國家發(fā)展與改革委員會（以下簡稱“國家發(fā)改委”）管理。IPO是我國私募股權(quán)基金的主要退出方式，將私募股權(quán)基金納入證監(jiān)會的監(jiān)管范圍可以加強證監(jiān)會和私募股權(quán)基金投資機構(gòu)之間的溝通。國家發(fā)改委是國務(wù)院的宏觀管理部門，私募股權(quán)基金是金融市場的一個具體主體，宏觀管理部門來管理金融市場中的一個特定主體顯然是不合適的。而且金融市場是一個專業(yè)化的市場，在專業(yè)程度上和現(xiàn)有資源上，證監(jiān)會來接手私募股權(quán)更合適。

2、2006年起實施的新《公司法》第一百四十二條規(guī)定，自公司成立之日起一年之內(nèi)發(fā)起人持有的本公司股份不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》中規(guī)定，擬申請公開上市的企業(yè)，在最近3 年內(nèi)的主要業(yè)務(wù)不得發(fā)生重大變化，其管理層也沒有重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。綜合各項法律法規(guī)，若是發(fā)行人的控股股東或者實際控制人，其持有的公司股權(quán)時間需要長達3 年才能夠上市，即使是發(fā)行人的戰(zhàn)略投資者也要在1年之后才能向他人轉(zhuǎn)讓其因發(fā)起人身份所持有的股份。與其他國家公司上市后發(fā)起人股票平均6個月的鎖定期來說，我國A股市場一年的鎖定期長，機會成本偏高。在股票被鎖定的期限內(nèi)，股票成為限售股無法在二級市場上買賣，這對于私募股權(quán)基金在投資期限內(nèi)退出形成了一定的障礙。

3、《企業(yè)破產(chǎn)法》的適用范圍存在局限性?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第二條第一款規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)”。第四條中則規(guī)定的是《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有涵蓋到的破產(chǎn)申請案件審理“適用民事訴訟法的規(guī)定”。合伙企業(yè)不屬于第二條中規(guī)定的企業(yè)法人，因此只能適用第四條的規(guī)定。破產(chǎn)是一項復(fù)雜的系統(tǒng)性工程，其中涉及到復(fù)雜的法律關(guān)系。雖然《合伙企業(yè)法》已經(jīng)出臺，但是它對破產(chǎn)程序的規(guī)定沒有具體指引，無法解決合伙企業(yè)破產(chǎn)時的具體法律問題。在私募股權(quán)基金投資合伙企業(yè)面臨破產(chǎn)困境的時候，由于破產(chǎn)保護的不健全將會給私募股權(quán)基金帶來不便。

4、在《關(guān)于外國投資者并購中國境內(nèi)企業(yè)》中規(guī)定了境外并購要受到證監(jiān)會和商務(wù)部雙重審批。雙重審批會帶來雙層監(jiān)管，想要通過境外并購的方式實現(xiàn)成功退出就要經(jīng)歷因行政環(huán)節(jié)增多產(chǎn)生的時間成本。尤其是在監(jiān)管權(quán)力重疊的情況下，私募股權(quán)基金可能出現(xiàn)的遭遇是：監(jiān)管套利未獲得反倒被雙重制約。另外，證監(jiān)會在對企業(yè)境外上市中所做的具體規(guī)定也使得一些實力較弱的中小企失去了境外上市的機會。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，對于在境外上市的企業(yè)設(shè)定了一年的期限，并且有著恢復(fù)程序的規(guī)定，上一個程序未完成下一個程序就無法順利啟動。這意味著發(fā)行人前期獲得的并購批準證書失效，發(fā)行人需要重新開始運作。

三、私募股權(quán)基金退出新趨勢

法律法規(guī)的修改和完善不可能在短時間內(nèi)完成、有效率的市場培育和形成也必須在摸索中實現(xiàn)，因此可行的方式是從現(xiàn)有的可能實現(xiàn)方式入手為私募股權(quán)基金尋找退出途徑。

（一）創(chuàng)業(yè)板退出。

從健全資本市場的角度出發(fā)，創(chuàng)業(yè)板在2009年開啟。借鑒國外創(chuàng)業(yè)板發(fā)展經(jīng)驗創(chuàng)設(shè)的創(chuàng)業(yè)板的建立標(biāo)志著我國構(gòu)建多層次資本市場的構(gòu)想正在向前推進。但我國現(xiàn)行的交易制度是單向交易制度，即只允許先買后賣、不允許先賣后買。做空機制的缺乏使得股票的買賣只能在先持有的情況下才能實現(xiàn)交易，容易出現(xiàn)買入股票過量的情況，影響私募股權(quán)基金利用創(chuàng)業(yè)板市場實現(xiàn)退出。與此同時，近年來創(chuàng)業(yè)板的企業(yè)業(yè)績不佳，對未來的企業(yè)上市前景會有不良影響。

（二）新三板退出。

新三板實行“板市分離”，在新三板掛牌的企業(yè)沒有盈利數(shù)額的硬性規(guī)定，也不受主板上市首發(fā)社會公眾股不低于25%的規(guī)定。私募股權(quán)基金退出時，新三板的低門檻會縮短審核期限、提高獲利退出可能。新三板業(yè)務(wù)出臺對券商有很大的激勵作用，股份轉(zhuǎn)讓、定向增發(fā)、企業(yè)收購等三大板塊為券商盈利提供了空間，做市商化的發(fā)展為券商賺取股份交易買賣差價提供了機會，同時券商還可以在新三板中為創(chuàng)業(yè)板儲備項目。承銷費用、直投收入、掛牌費用、定向增資業(yè)務(wù)收費等帶來的收入也會逐漸增加。利益的擴大化會促使作為券商的中介機構(gòu)在新三板業(yè)務(wù)中有更加積極的業(yè)務(wù)表現(xiàn)。然而，新三板業(yè)務(wù)并非一本萬利。我國對金融行業(yè)的監(jiān)管嚴格，證券業(yè)協(xié)會要求審核新三板業(yè)務(wù)的券商提交工作底稿，這將導(dǎo)致新三板業(yè)務(wù)工作量加大，最后可能超過IPO的審核負擔(dān)。另外，證券業(yè)協(xié)會要求每個新三板項目配備一名注冊會計師、一名律師和一名研究員，這樣的要求直接導(dǎo)致券商的運營成本提高。

（三）其他方式。

私募股權(quán)基金的四種退出方式并不是絕對孤立的，在現(xiàn)實案例中操作起來也比較復(fù)雜。在直接IPO上市受阻的情況下，“曲線”上市的退出模式融合了IPO、并購和二級市場交易三種退出方式。以美的集團整體上市為例：2011年11月，珠海融瑞和鼎暉嘉泰分別斥資63.945億元、16.38億元從美的集團手中購得了12.18%和3.12%的股權(quán)。2011年12月、2012年3月鼎暉旗下的另外兩個項目公司鼎暉美泰、鼎暉絢彩分別出資約24.7億元收購了美的集團2.4%、2.3%的股權(quán)。最后，鼎暉投資合計持有美的集團7.82%股權(quán)，珠海融睿及其關(guān)聯(lián)方共持有美的集團13.33%股權(quán)。2012年8月，美的電器停牌。2013年4月，美的集團公布整體上市方案，宣布集團將按照0.3582：1的比例換股吸收合并美的電器股份。

通過上述分析可以看出，兩大私募股權(quán)基金的投資模式為：先投資美的集團，在美的集團換股吸收合并美的電器后成功入股美的電器。待美的集團在換股之后實現(xiàn)整體上市，私募股權(quán)基金在二級市場交易中獲利退出。美的集團通過換股美的電器整體上市不用經(jīng)過證監(jiān)會的IPO程序，只要經(jīng)過上市部的審核就可以。在私募股權(quán)基金入股美的集團的案例中，整體上市的方式不同于傳統(tǒng)的IPO途徑，也沒有通過海外公司借殼上市，而是私募股權(quán)基金的資金和優(yōu)質(zhì)產(chǎn)業(yè)的資本相結(jié)合后的“曲線”上市。對于我國其他的私募股權(quán)基金退出方式的設(shè)計具有借鑒意義。

（作者單位：中國政法大學(xué)法律碩士學(xué)院）

參考文獻：

[1]李壽雙. 中國式私募股權(quán)基金募集與設(shè)立. 法律出版社，2009.

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[3]李建華， 張立文. 私募股權(quán)投資信托與中國私募股權(quán)市場的發(fā)展. 世界經(jīng)濟，2007（5）.

第9篇：民營企業(yè)法律問題范文

[關(guān)鍵詞]雙邊投資協(xié)定國民待遇重構(gòu)

在國際投資法領(lǐng)域，投資待遇一直是一個備受關(guān)注的問題。近年來，國民待遇在多邊和雙邊投資協(xié)定中被廣泛采用，代表了國際投資法領(lǐng)域的最新發(fā)展趨勢。甚至有學(xué)者主張，國民待遇已經(jīng)成為外資待遇的一般準則。

據(jù)統(tǒng)計，迄至2005年底，我國已經(jīng)與117個國家締結(jié)了“雙邊投資協(xié)定”（BITs）。1目前，我國正在積極與一些國家進行締結(jié)BITs的談判或修訂原有的BITs.從我國BITs的實踐來看，我國對外資待遇所采用的標(biāo)準主要有最惠國待遇、公平與公正待遇以及國民待遇。其中，只有17個BITs規(guī)定了國民待遇，而這17個BITs中有關(guān)國民待遇的定義、適用對象、適用標(biāo)準等的具體措辭并不一致。

一、我國BITs中國民待遇制度存在的問題

（一）有關(guān)國民待遇的規(guī)定不適應(yīng)形勢發(fā)展的需要

迄今為止，中國簽訂的117個BITs中，只有17定了國民待遇，其他的都只規(guī)定公平公正待遇和最惠國待遇。這種現(xiàn)狀與當(dāng)今國際投資法領(lǐng)域投資自由化的發(fā)展趨勢完全不相適應(yīng)，也與我國作為世界上吸收國際直接投資最多的國家之一的經(jīng)濟大國地位極不相稱，不利于內(nèi)外資在平等基礎(chǔ)上進行公平競爭。誠然，是否接受國民待遇以及在什么程度上接受國民待遇屬于一國國內(nèi)法管轄事項，必須根據(jù)本國國情作出適當(dāng)?shù)倪x擇。上世紀八九十年代我國不接受或是有條件地接受國民待遇是鑒于我國當(dāng)時的國情考慮，是正確的。但是，經(jīng)過20多年吸收外資的實踐和發(fā)展，我國的經(jīng)濟實力已經(jīng)發(fā)生了根本性的變化，也就是說，國情已經(jīng)變了。既然國情變化了，那么政策也必須跟著改變。隨著市場經(jīng)濟體制的確立，對外開放的進一步擴大以及經(jīng)濟國際化程度的不斷加深，我國這種事實上有限的國民待遇已不能適應(yīng)形勢發(fā)展的需要。逐步取消對外資準入的種種限制，實行全面的國民待遇原則，是客觀經(jīng)濟形勢的必然要求，是市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，是世界各國投資立法發(fā)展的必然趨勢。

首先，國民待遇原則在雙邊投資保護協(xié)定中越來越被世界各國所接受，已經(jīng)成為一般國際投資法領(lǐng)域的一般待遇準則。蘇丹喀士穆大學(xué)教授，國際法專家哈里爾曾對15個發(fā)達國家和地區(qū)的335個BITs進行研究發(fā)現(xiàn)，有307個給予公平待遇，101個給予最惠國待遇，9個給予國民待遇，196個同時給予國民待遇和最惠國待遇，實際上已有205個協(xié)定包含有國民待遇條款，占總協(xié)定的61.2％。11997年，解決投資爭端國際中心（1CSID）對51個發(fā)展中國家外資立法的調(diào)查表明：大多數(shù)發(fā)展中國家（31個）給外資以國民待遇，而這些國家又都是推行或正轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟的國家，如亞洲的韓國、菲律賓、也門；歐洲的保加利亞、匈牙利、南斯拉夫；南美的阿根廷、哥倫比亞、巴拉圭及非洲的埃及、喀麥隆等國。2

再者，從中國已經(jīng)簽訂的BITs來看，盡管其中只有少數(shù)規(guī)定了國民待遇3，且對國民待遇有不同程度的限制，但由于幾乎所有的雙邊投資協(xié)定都規(guī)定了最惠國待遇，根據(jù)最惠國待遇的“多邊自動傳導(dǎo)效應(yīng)”，凡是與我國簽訂了BITs的國家的投資者都能援引最惠國待遇條款而享受與之相同的一定程度的國民待遇。1既然未規(guī)定國民待遇的第三國可以援引最惠國待遇條款而獲得國民待遇，為什么不直接對該第三國也適用國民待遇呢？

第三，從國際法的角度看，中國已經(jīng)加入世界貿(mào)易組織（WTO），并且已簽署包括TRIMs協(xié)議在內(nèi)的烏拉圭最終協(xié)議文件，而國民待遇是TRIMs的基本原則之一。TRIMs明文禁止對貿(mào)易產(chǎn)生限制和扭曲的有限國民待遇。

所有這些都表明，我國BITs中的國民待遇制度，遠遠落后于經(jīng)濟形勢發(fā)展的需要，我國必須及時更新過時的BITs條款，與WTO全面接軌，取消對國民待遇的種種限制，全面接受和實施國民待遇。

（二）內(nèi)資待遇標(biāo)準的不一致導(dǎo)致國民待遇不確定

我們知道，外資國民待遇是一個相對概念，給予外資國民待遇需以內(nèi)資待遇為標(biāo)準和參照。但問題是，迄今為止，我國內(nèi)資的待遇千差萬別。全民企業(yè)與民營企業(yè)、個體私營企業(yè)之間，在市場準入、經(jīng)營權(quán)利、要素供給、融資方式、進出口權(quán)、稅收政策、法律保護、司法救濟等方面就存在較大的差別2.這種現(xiàn)實的存在造成我國給予外資國民待遇的主觀隨意性和自由裁量性，導(dǎo)致對外資實行國民待遇無客觀參照標(biāo)準。如在“不低于本國國民享受的待遇”規(guī)定中，本國國民的待遇沒有統(tǒng)一的標(biāo)準規(guī)定。因此直接導(dǎo)致給予外資待遇的法律法規(guī)和政策缺位，法律條款適用闕如，要么出現(xiàn)盲目給予外資以不適當(dāng)?shù)膬?yōu)惠規(guī)定和政策；要么規(guī)定不合理的外資準入限制或待遇標(biāo)準。

（三）條約規(guī)定與事實不符，國民待遇名不符實

我國的外資政策不可能超越發(fā)展中國家?guī)в衅毡樾缘摹肮膭钆c限制并存”政策的階段。盡管我國在所簽訂的一些BITs中規(guī)定或承諾了在投資領(lǐng)域給予外國投資者國民待遇，但由于法律和政策的導(dǎo)向作用，形成了事實上的“超國民待遇”和“次國民待遇”的傾向。1“超國民待遇”主要表現(xiàn)在所得稅優(yōu)惠、進出口優(yōu)惠兩個方面，除此之外，我國在出口退稅、進口貨物免稅、經(jīng)營管理自、人員招聘、資金籌措等方面給予了外商投資企業(yè)許多優(yōu)惠政策，其中有些優(yōu)惠政策在近年的涉外法制改革過程中已與國內(nèi)企業(yè)逐漸趨同，但時至今日外商投資企業(yè)仍享有不少優(yōu)越于內(nèi)資企業(yè)的待遇?！按螄翊觥敝饕憩F(xiàn)在實行投資審查制，限制外資投向、投資期、投資規(guī)模以及出資比例，有限制的股權(quán)參與和共同管理，限制產(chǎn)品內(nèi)銷，規(guī)定國產(chǎn)化比率或國內(nèi)采購比例，等等。2在外資企業(yè)用匯中，我國現(xiàn)行外資法雖沒有明確規(guī)定“貿(mào)易平衡”，但隱含有以出口創(chuàng)匯為先決條件才能支付外匯的外匯收支平衡要求。也就說，在準入后的運營階段，外資往往享受諸多優(yōu)惠政策，而在外資準入階段，又往往對外資設(shè)業(yè)進行種種限制。

雖然對外資實行優(yōu)惠政策并不違背國民待遇的宗旨，但是“超國民待遇”不利于公平競爭，削弱了我國內(nèi)資企業(yè)的競爭能力，影響民族經(jīng)濟的健康發(fā)展?！按螄翊觥庇肿璧K外資進入，因為跨國公司往往以長遠利益及占領(lǐng)市場為目標(biāo)，優(yōu)惠政策難以左右其投資決策，然而各種限制性政策卻可能構(gòu)成了一道法律屏障影響歐美資本及跨國公司的進入。而且，我國對外資的有些限制性規(guī)定違背了我國在國際多邊或雙邊協(xié)定中所作的承諾，是應(yīng)該予以取消的。

（四）國民待遇的具體措辭和適用范圍參差不齊，沖突較大

從我國多個BITs中國民待遇條款的具體措辭來看，對于不同的國家，國民待遇的標(biāo)準和范圍是不同的，有時甚至相差甚大。這一方面是基于對等原則的考慮，另一方面，不如說是我國政府當(dāng)局基于當(dāng)時歷史情勢理性選擇的結(jié)果。

關(guān)于我國BITs中有關(guān)國民待遇條款的具體措辭，相當(dāng)復(fù)雜，主要有以下五類3：

第一類：締約一方應(yīng)“盡可能”或“盡量”根據(jù)其法律和法規(guī)對締約另一方投資者實行國民待遇。如中英投資協(xié)定、中冰投資協(xié)定。使用“盡可能”這樣的措辭，顯然我國并未承擔(dān)給予締約另一方投資者以國民待遇的義務(wù)。這類型的投資協(xié)定保障性最差。

第二類：為標(biāo)準條款，其條文規(guī)定：締約一方應(yīng)“根據(jù)其法律和法規(guī)”對締約的另一方投資者實行國民待遇。如中泰協(xié)定（1985年）。此類規(guī)定成為中國對外簽訂的投資保護協(xié)議中關(guān)于國民待遇規(guī)定標(biāo)準條款，締約各方仍保留了對國民待遇的控制權(quán)。

第三類：在正文中規(guī)定了國民待遇原則，但在附件中又對其加以實質(zhì)性的限制。如中日協(xié)議及其議定書，該議定書對協(xié)議中規(guī)定的國民待遇作了如下限制，即“締約一方，根據(jù)其法律和法規(guī)，為了公共秩序、國家安全或國民經(jīng)濟的正常發(fā)展，在實際需要時，給予締約另一方國民和公司的差別待遇，不應(yīng)視為低于該締約一方國民和公司所享受的待遇”。

第四類：中國保證至少按現(xiàn)狀給外資國民待遇，不再增加對外資新的限制措施，并承諾今后隨著條件的不斷成熟，逐步取消對國民待遇的有關(guān)限制。此類規(guī)定已出現(xiàn)在2001年1月中國與塞浦路斯簽訂的投資保護協(xié)議之中。如中塞投資協(xié)議。此類國民待遇制訂的背景是，隨著國際投資自由化趨勢的出現(xiàn)，先進國家及一部分發(fā)展中國家（如拉丁美洲國家），不斷要求中國給予其投資者無條件的國民待遇。當(dāng)然，中國不可能滿足這些國家的過度要求，但是，在這一問題上作出適當(dāng)讓步，“凍結(jié)”對國民待遇的現(xiàn)行限制，也是必要的，同時，此類的承諾與中國在WTO談判中承諾的逐步對外資實施國民待遇的政策是一致的。

第五類：明確規(guī)定“締約一方將對締約另一方投資者實行國民待遇”。對國民待遇未加任何限制。如中韓協(xié)議，中國完全接受了對外資實行國民待遇的國際條約義務(wù)。但是，這可能只是中國簽署雙邊投資協(xié)定實踐中的一個失誤1.事實上，完全的不加任何限制的國民待遇，即使在美國這樣的發(fā)達國家，也是不可能的。而且，從中國目前的實際情況來看，還不可能對外資實行無條件的國民待遇標(biāo)準。

我國BITs對于國民待遇的適用范圍主要是從兩方面進行限定的：投資和投資者。只有符合這兩個方面的雙重標(biāo)準，即只有合格投資者的合格投資才能享受國民待遇。

對于自然人投資者的國民標(biāo)準，有的BITs采用的是國籍標(biāo)準，有的是住所標(biāo)準；對于公司等法人投資者，除較常采用的住所地標(biāo)準和注冊地標(biāo)準之外，有的BITs中采用了管理中心所在地標(biāo)準和主要營業(yè)地標(biāo)準等。另外，有的國家還采用資本控制學(xué)說，或者在定義條款里利用單獨條款擴大投資者的范圍，把任何一國投資者擁有實質(zhì)利益的第三國公司也包括在內(nèi)，可以享受或者在一定事項上享受條約規(guī)定的國民待遇。如中韓協(xié)定（1992）和中日協(xié)定。

我國BITs對于國民待遇具體適用對象——“投資”的規(guī)定并不十分一致，概括起來具體可以分為以下三類：一只適用于“投資”，范圍最窄，如中冰協(xié)定（1994）；二是適用于“投資”及“與投資有關(guān)的業(yè)務(wù)活動”，如中德協(xié)定；三是適用于“投資”、“收益”及其與“投資有關(guān)的活動”，如中韓協(xié)定。

由上可知，在我國BITs中實行的國民待遇是有差別的國民待遇。這種多樣性的關(guān)于國民待遇的規(guī)定，勢必導(dǎo)致條約執(zhí)行結(jié)果的不一致和不確定。而且，與美國、瑞士等先進國家詳細而嚴謹?shù)腂ITs相比，我國BITs的條款少而內(nèi)容概括，可操作性和執(zhí)行性較差。我國BITs一般只包括概括性的9條條款，最長的也不過16條，有關(guān)公國民待遇的規(guī)定非常的概括和抽象，沒有規(guī)定判斷的標(biāo)準，容易導(dǎo)致執(zhí)行結(jié)果的不確定性。再加上不同BITs中有關(guān)國民待遇的具體措辭還不一致，有時甚至是前后相互沖突，難免導(dǎo)致協(xié)定執(zhí)行的結(jié)果缺乏同一性和一致性。這也充分體現(xiàn)和暴露了我國外資政策的不連續(xù)。

二、重構(gòu)我國BITs中國民待遇制度的思考

（一）擴大“投資者”的范圍

盡量統(tǒng)一對“投資者”定義的解釋，進一步擴大“投資者”的范圍。統(tǒng)一本國公司認定的標(biāo)準，可以考慮以準據(jù)法和住所地混合說為主、兼采控制說。BITs中采取“資本控制說”作為確定投資者的一種標(biāo)準，可能使投資者范圍發(fā)生擴大。例如，位于第三國而由一方締約國（甲國）國民控制的企業(yè)向另一方締約國（乙國）投資時將被視為甲國投資者；又如，在對方締約國（東道國）設(shè)立的企業(yè)，如果由投資國國民所控制，該企業(yè)可以被視為投資國投資者。而且，我國簽署的雙邊投資協(xié)定中已經(jīng)有采取“資本控制說”的先例，如中瑞（典）協(xié)定、中法協(xié)定、中芬協(xié)定等。1從條約的具體規(guī)定看，有的由我國單方承認對方締約國采取“資本控制說”確定投資者，有的對等采取“資本控制說”確定投資者。我國既是世界上吸引外資的大國，又是海外投資大國，在日后簽訂雙邊投資協(xié)定時，可根據(jù)對方締約國要求，適當(dāng)考慮采取“資本控制說”，這樣可以擴大對代表我國利益投資的投資者的保護，從而維護我國蘊含在這些投資者中的國家利益。

（二）制定統(tǒng)一的內(nèi)外資投資待遇標(biāo)準

長期以來，我國采取內(nèi)、外資分別立法的“雙軌制”模式，導(dǎo)致事實上對外資的“超國民待遇”和“次國民待遇”，既不利于吸引外資又不利于我國民族工業(yè)的發(fā)展和壯大?，F(xiàn)在，最重要的就是要逐步清理、取消、修改國內(nèi)法規(guī)中針對外資不平等國民待遇的文件和規(guī)定，盡快統(tǒng)一內(nèi)外資投資待遇標(biāo)準，明確外資國民待遇的標(biāo)準、適用范圍和例外保留事項，減少沖突。一方面，盡快修改現(xiàn)行外資法中“次國民待遇”的規(guī)定，減少對外資準入的種種限制，取消當(dāng)?shù)爻煞忠蟆⒊隹趯嵖円蟮冗\營階段的限制；另一方面，修改現(xiàn)行外資法中“超國民待遇”的規(guī)定，淡化優(yōu)惠。比如，可以考慮將原有的三部外商投資企業(yè)法合并，有關(guān)外商投資企業(yè)法中調(diào)整平等主體之間的經(jīng)營管理活動等事項直接適用《公司法》的有關(guān)規(guī)定；稅收方面，取消單獨對外商投資企業(yè)課稅的稅種，將《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》與國內(nèi)企業(yè)所得稅法合并為一個統(tǒng)一的“企業(yè)所得稅法”。1

其次，必須統(tǒng)一內(nèi)資的法律地位和待遇標(biāo)準，為國民待遇原則的實施創(chuàng)造良好環(huán)境。我國現(xiàn)行內(nèi)資法律法規(guī)，內(nèi)容龐雜繁復(fù)，體系不統(tǒng)一，適用的對象和范圍界定不一致。2調(diào)整并理順內(nèi)資法及其政策，統(tǒng)一國家資本、集體資本、私人資本的法律地位和待遇標(biāo)準，意義與作用甚大。一是有利于國內(nèi)不同投資主體享有平等的待遇標(biāo)準和公平的法律地位，使其能在公平的法律和政策環(huán)境中參與國際國內(nèi)競爭；二是有利于給外資國民待遇的適用提供統(tǒng)一的參照和具體的標(biāo)準，為制定外資國民待遇的標(biāo)準提供法律法規(guī)和政策平臺；三是有利于落實和貫徹我國BITs和加入WTO所作的法律法規(guī)及政策透明度的承諾。

（三）慎重對待準入階段的國民待遇

20多年來的改革開放過程中，通過簽訂和履行諸多的BITs，中國已經(jīng)事實上給予了外國投資者及其投資在中國進行經(jīng)營活動時的國民待遇。但對于投資準入階段的國民待遇，中國始終堅持必須根據(jù)本國經(jīng)濟發(fā)展的需要，由國內(nèi)法逐步推進。準入階段國民待遇能否實行實際反映了發(fā)達國家與發(fā)展中國家利益的尖銳對立，這種對立實際上是如何在尊重發(fā)展中國家對外資的管轄權(quán)與發(fā)達國家主張的對外資的保護兩者之間實現(xiàn)平衡與協(xié)調(diào)。1對于發(fā)展中國家來說，國民待遇在投資領(lǐng)域的全面實施可能在某種程度上不利于保護民族工業(yè)的發(fā)展，甚至對國民經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生負面影響。我國作為發(fā)展中國家，尤其現(xiàn)在正處在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的特殊時期，既需要大量外國投資的進入以彌補國內(nèi)資金的不足，同時基于國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的狀況又有必要對外資施加限制，對國內(nèi)民族工業(yè)進行適當(dāng)?shù)谋Ｗo。因此，一方面，我國必須適應(yīng)國際投資自由化的發(fā)展趨勢，提高外資的待遇標(biāo)準，對外資實行國民待遇；另一方面，對于準入階段國民待遇的實行則應(yīng)該持一種冷靜和慎重的態(tài)度，不應(yīng)盲目追隨國際投資法的自由化趨勢，更不應(yīng)該與其它發(fā)展中國家進行盲目攀比，而應(yīng)根據(jù)我國國情從引進外資的長遠目標(biāo)來謹慎對待外資立法的自由化，采取“漸進式”模式逐步推進。

（四）清理、更新舊BITs，建立我國BITs新范本

我國大量的BITs都是上世紀八九十年代簽署的，那時候我國正處于計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡的時期，有些規(guī)定不可避免地帶有計劃經(jīng)濟的痕跡，內(nèi)容陳舊過時，跟不上時展的要求；有的BITs條款之間以及BITs之間相互矛盾和沖突；有的BITs內(nèi)容與新一代BITs內(nèi)容不一致；有的內(nèi)容與WTO有關(guān)原則不符。經(jīng)過了20多年的發(fā)展，我國吸引外資的數(shù)量和質(zhì)量都有很大提高，經(jīng)濟實力也大大增強，對外投資已初具規(guī)模，原有的BITs越來越不能滿足現(xiàn)實發(fā)展的需要，清理和更新過時的BITs已到了刻不容緩的地步。因此，必須盡快組織人手，全面清理我國的BITs，逐一審查，廢除與市場經(jīng)濟不相適應(yīng)的規(guī)定，修改相互矛盾和沖突的規(guī)定，增加反映現(xiàn)實發(fā)展需要的相關(guān)規(guī)定，然后由政府出面重新與有關(guān)國家談判并簽署新的BITs.

在建立BITs新范本方面，我國應(yīng)向美國學(xué)習(xí)。建立BITs范本并隨國民經(jīng)濟發(fā)展的需要而不斷更新，以供不同時期的政府代表與不同國家談判并簽署。它對于保持BITs投資政策的穩(wěn)定、連續(xù)和一致是非常有用的。我國應(yīng)在修改原有BITs模式的基礎(chǔ)上，建立一個內(nèi)容完整、投資政策連續(xù)一致、前瞻性強的BITs新范本，并按我國經(jīng)濟形勢發(fā)展的需要，每5年或10年更新一次。這樣，不僅能在相當(dāng)程度上保持我國雙邊投資立法的穩(wěn)定性，又能保持其時代性和適應(yīng)性，使之不斷完善與發(fā)展。

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＊中山大學(xué)法學(xué)院碩士，現(xiàn)任廣州中醫(yī)藥大學(xué)經(jīng)管學(xué)院助教，研究方向國際經(jīng)濟法。

1根據(jù)商務(wù)部條法司公布的雙邊投資協(xié)定資料并結(jié)合筆者搜到的其他資料進行統(tǒng)計得出數(shù)據(jù)。

1朱延福：《試論外資國民待遇的參照對象與法律安排》，《東岳論叢》2000年第6期。

2《解決投資爭端國際中心評論——外國投資法雜志》，1992年英文版，總第7卷第2號，第436頁。

3在1999年年底以前，中國與92個國家簽訂了雙邊投資協(xié)定，其中只有8個明確列有國民待遇條款，分別是日本、捷克斯洛伐克、西班牙、冰島、摩洛哥、南斯拉夫、沙特阿拉伯。但進入21世紀后，中國簽訂的雙邊投資協(xié)定幾乎都承諾不低于現(xiàn)狀的國民待遇。

1王玉梅：《中國的外國直接投資法律制度研究》，法律出版社，2003年版，第160頁。但是，關(guān)于國民待遇與最惠國待遇的關(guān)系問題，有的學(xué)者認為這兩種待遇不能自動相互享有，只有當(dāng)條約中有將國民待遇和最惠國待遇結(jié)合使用時，即簽訂包括這兩種待遇制度的條款，以便兩種待遇中無論哪種待遇更優(yōu)惠，本國投資者均可享有較優(yōu)惠的待遇的時候，兩者才可以相互享有。參見張慶霖：《外商投資國民待遇若干問題之辨析》，載于《法學(xué)評論》1998年第1期（總第87期），第94－99頁。我國有不少雙邊投資協(xié)定有將國民待遇和最惠國待遇結(jié)合使用，擇其優(yōu)者而用之，例如中日協(xié)定、中圭（亞拉）協(xié)定等等。

2朱延福：《試論外資國民待遇的參照對象與法律安排》，《東岳論叢》2000年第6期。

1王玉梅：《中國的外國直接投資法律制度研究》，法律出版社，2003年版，第163－164頁。也有學(xué)者認為“超國民待遇”和“次國民待遇”的提法很不恰當(dāng)，在國民待遇制度中根本就不存在超國民待遇與次國民待遇的問題，詳細論述參見張慶霖：《外商投資國民待遇若干問題之辨析》，載于《法學(xué)評論》1998年第1期（總第87期），第94－99頁。

2王玉梅：《中國的外國直接投資法律制度研究》，法律出版社，2003年版，第163－164頁。

3[中國臺灣]易建明：《大陸與東協(xié)簽署投資保障協(xié)定、自由貿(mào)易協(xié)定之研究：以直接投資條款內(nèi)容與現(xiàn)狀為題》，

1王玉梅：《中國的外國直接投資法律制度研究》，法律出版社2003年版，第161頁。關(guān)于此問題的詳細論述，參見徐崇利《試論我國對外資實行國民待遇標(biāo)準的問題》；單文華《外資國民待遇基本理論問題研究》，載于陳安主編的《國際經(jīng)濟法論叢》第1卷，法律出版社1998年版，第181－183頁，第247－248頁。筆者對這個問題有不同看法。筆者認為，即使簽訂條約偶有失誤，對外資的國民待遇未加任何限制，也不能得出外資就享有與內(nèi)資完全一致的、絕對相同的待遇。因為，根據(jù)國際法的一般原理，條約的解釋應(yīng)首先從文本本意出發(fā)，除此之外，還要受國際慣例的約束。既然國際法一貫的實踐表明，沒有任何一格國家對外國投資者的國民待遇是完全不受任何限制的，那么外國投資者就無權(quán)根據(jù)該協(xié)議而要求無限制的國民待遇。

1分別參見中瑞（典）雙邊投資協(xié)定第1條第2款、中法雙邊投資協(xié)定第1條第3款（2）、中芬雙邊投資協(xié)定第1條第2款。

1盧炯星主編：《中國外商投資法問題研究》，法律出版社，2001年版，第51頁。