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行政法和行政權精選(九篇)

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行政法和行政權

第1篇:行政法和行政權范文

消防行政執(zhí)法自由裁量權的概述

1.概念

消防行政執(zhí)法自由裁量權是指公安機關消防機構在法律、法規(guī)規(guī)定的原則和范圍內,對做出具體行政行為的時限、違法事實性質及情節(jié)輕重的認定和適用行政處罰的種類、幅度等有選擇余地的處置權力。

2.種類

根據(jù)我國現(xiàn)出臺的有關消防的法律法規(guī)的有關規(guī)定,在實際消防活動中,實施行政處罰自由裁量權主要表現(xiàn)在如下幾個方面。

(1)在罰款數(shù)額等處罰幅度內的自由裁量權。由于消防監(jiān)督執(zhí)法人員作出行政處罰時,可在法定的處罰幅度內自由選擇。它包括在同一處罰種類幅度的自由選擇和不同處罰種類的自由選擇。實際操作中,主要體現(xiàn)在執(zhí)法人員對行政處罰款數(shù)額的決定上,例如《中華人民共和國消防法》第六十條單位違反本法規(guī)定,有下列行為之一的,責令改正,處五千元以上五萬元以下罰款。這條就給予執(zhí)法人員比較大的裁量權。

(2)在時限的自由裁量權:主要是部分消防行政法律、法規(guī)對某些行政行為僅僅在時間范圍內作出規(guī)定,在行政措施的時間上有自由選擇的余地。例如《消防監(jiān)督檢查規(guī)定》第二十二條規(guī)定了對消防監(jiān)督執(zhí)法機構實施臨時查封作了規(guī)定,在時間上規(guī)定“臨時查封期限不得超過一個月。但逾期未消除火災隱患的,不受查封期限的限制?!?/p>

(3)判定情節(jié)程度自由裁量。有關消防法律法規(guī)中常常出現(xiàn)例如,根據(jù)不同情節(jié)、造成嚴重后果、視情節(jié)嚴重等等規(guī)定,其本身并不存在確定的外延和內涵,未設定明確的對情節(jié)輕重的認定法定條件,具體的解釋和采用僅僅聽取消防的執(zhí)法人員的裁決判定。

(4)對決定消防行政處罰時限自由裁量。針對法律責任的部分,相關的消防的條例以及消防法至對其消防行政處罰進行的規(guī)定,而未對做出消防在行使行政處罰權的時限,這就證明了公安機構消防機關能夠自由的選擇在什么時間做出相應的消防行政處罰行為,基于這種情況,公安機構消防機關一定要根據(jù)客觀的實際情況,對履行的期限做出具體、明確的說明,切實做到在規(guī)定的期限內執(zhí)法具有可行性,期限過長或過短均是不合適的。

3.必要性

由于立法的技術層面而言,法律具有概括性、滯后性,法律法規(guī)不能對所制約和調整的社會消防關系進行全面的概括,并一一羅列窮經并列出詳細的成文規(guī)定,因此,法律、法規(guī)、規(guī)章會賦予行政執(zhí)法機關和行政執(zhí)法人員在從事行政執(zhí)法、行政處罰時,可以自由裁量作出“以上”、“以下”、“應當”、“可以”、“并處”等決定。如《中華人民共和國消防法》第五十八條“有下列行為之一的,責令停止施工、停止使用或者停產停業(yè),并處三萬元以上三十萬元以下罰款”中的“以上”和“以下”,如第六十四條“有下列拘留,可以并處五百元以下罰款;情節(jié)較輕的,處警告或者五百元以下罰款”中的“可以”,等等。這些規(guī)定,給消防執(zhí)法人員留下了非常大的行政處罰自由裁量的空間。如果執(zhí)法人員不能正確行使自由裁量權,就會在行政處罰實際工作中出現(xiàn)各種不當、不公、甚至違法的現(xiàn)象。因此,積極探索和推進規(guī)范消防行政處罰自由裁量權在實際工作中的運用,依法規(guī)范消防行政處罰自由裁量權,將消防行政執(zhí)法人員行政處罰自由裁量的幅度、范圍相對縮小、細化、規(guī)范,讓違法當事人所違反的法律過失與應依法承擔的法律責任大體相當,就能夠較好地防止和避免消防行政處罰實際工作中存在的行政處罰標準不一、隨意作出、過罰不當、顯失公正等現(xiàn)象的發(fā)生。

自由裁量權在現(xiàn)實中的使用情況

在缺少規(guī)范和約束的現(xiàn)實情況下,濫用消防處罰行政自由權時有發(fā)生,相對人的合理權益保障處于不穩(wěn)定的社會發(fā)展中,增加了被侵害的可能性,濫用自由裁量權不僅背離了當初立法的宗旨,偏離了消防行政執(zhí)法活動有效進行的正常方向,還容易出現(xiàn)滋生權力的畸形化、私有化、絕對化,侵害行政人的合法權益。具體有如下表現(xiàn)形式:

1.行政處罰自由裁量顯失公正的問題

作者在進行執(zhí)法質量考評時,在抽查其消防行政處罰案卷,經常能遇到,被處罰單位除名稱不同外,違法事實認定一字不差,但作出的處罰輕重卻不一樣,例如,同樣消火栓損壞,不能正常使用,某些單位罰款是5000元,而有些單位卻是20000元,相同的違法事實,作出的處罰有輕有重,其行政處罰自由裁量明顯不公。這說明一些消防監(jiān)督執(zhí)法人員作出的處罰決定隨意性很大,遇到熟人不罰或少罰,遇到不聽話、不順眼的就多罰,不該罰的也罰,張口就是法,想罰多少就罰多少。

2.行政處罰自由裁量標準不一的問題

例如,某市組織開展公眾聚集場所集中檢查行動重點對“堵塞疏散通道、消防設施停用、使用可燃燒材料裝修”等違法現(xiàn)象進行集中整治,從事行政執(zhí)法和行政處罰的依據(jù)都是公安部制定出臺的《消防監(jiān)督檢查規(guī)定》,但對這同一違法行為,不同的執(zhí)法組、不同的執(zhí)法人員,執(zhí)行的標準卻各不相同,作出的行政處理、處罰也不相同。有的作出責令改正、限期拆除可燃裝修材料,有的作出警告處罰,有的作出臨時查封處罰等,由于沒有針對同樣的違法行為,規(guī)定大體相同的處罰標準,從而導致行政執(zhí)法人員在實際執(zhí)法和處罰時,處罰標準不統(tǒng)一,處罰尺度不一樣,處罰結果有輕有重,造成了被處罰當事人不滿意、有意見一。

3.拖延履行法定職責的期限

主要是消防執(zhí)法人員處于個人意愿或者是某種不廉潔的動機,對履行法定職責的期限進行拖延,例如,故意拖延“臨時查封”和“三?!钡忍幜P措施的期限。

規(guī)范消防行政處罰自由裁量權的對策

1.從立法層面進行控制

規(guī)范消防行政處罰自由裁量權從根本上講要從完善法律制度上著手解決問題,結合實際來看,目前絕大多數(shù)的省份都制定了各自的消防行政處罰自由裁量標準,例如廣東省就于2012年制定出臺了《廣東省消防行政處罰自由裁量標準》。從總體上講,法的控制主要可以從以下幾個方面開展:一是法律、行政法規(guī)的控制。二是地方性法規(guī)和政府規(guī)章的控制。受制于地方經濟狀況不同,地方性法規(guī)和政府規(guī)章應當是立法層面上對消防自由裁量控制的重點。三是是遵守先例制度。同類主體、相同性質、情節(jié)相似的案件,適用的法律依據(jù)、處罰種類及幅度應當基本相同,實現(xiàn)同案同罰,實際操作中,相關執(zhí)法單位可以以典型案例的形式來指導實際執(zhí)法工作。

2.從處罰程序層面上進行控制

主要是從處罰立案、集體討論以及告知組織聽證等程度上進行規(guī)范控制定。表現(xiàn)在:一是對處罰必須經集體討論,對情節(jié)復雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰要依法執(zhí)行更為嚴格的討論程序,執(zhí)法部門的負責人應當履行法律規(guī)定的職責,召集相關人員集體討論案件并記錄在案。二是對于屬于聽證范圍的案件,辦案機關必須依法組織聽證。四是執(zhí)行的控制。行政處罰決定一經作出必須嚴格執(zhí)行。五是要始終遵守公開制度,表明身份制度,回避制度,說明理由制度,特別是實行調查與決定職能分離制度,行政處罰案件的調查權、審查權和決定權要分別由不同的內設機構行使,以避免調查主體、審查主體和決定主體的混同而造成自由裁量權的不當行使。

3.對消防監(jiān)督執(zhí)法者進行把關

主要是要嚴格執(zhí)法人員的管理,要依法堅定地落實消防行政執(zhí)法人員的資格制度,嚴把進入關,執(zhí)法者只有那些經過法定的培訓、考核并取得消防執(zhí)法資格才可以成為執(zhí)法人員,沒有取得執(zhí)法資格的人員不得在行政執(zhí)法崗位工作。其次是要始終保持消防執(zhí)法人員的公正、純潔及工作的高效率,要建立競爭淘汰機制做保證,對于違法違紀或者不依法行政的行政執(zhí)法崗位置的人員必須調離,取消其執(zhí)法資格。再次是要建立健全消防行政執(zhí)法人員教育培訓制度,強化行政執(zhí)法人員的知識更新,保證行政執(zhí)法人員公正執(zhí)法合理執(zhí)法。

4.完善監(jiān)督控制機制

主要是從強化消防系統(tǒng)內部監(jiān)督體系建設和社會外部監(jiān)督機制上著手。對消防內部系統(tǒng)的控制上來講,要重點放在消防執(zhí)法責任制和錯案追究制上,加大個案監(jiān)督和錯案監(jiān)督的力度??梢圆扇《喾N監(jiān)督方式,如消防執(zhí)法質量考評、案卷評議、案件抽查、重大行政處罰備案、暗訪等等。從社會外部監(jiān)督上講,要充分發(fā)揮司法監(jiān)督、社會輿論監(jiān)督和人民群眾的監(jiān)督作用,可以通過向社會征求執(zhí)法意見、公布消防執(zhí)法監(jiān)督電話、建立廉政監(jiān)督網站等形式開展。

結語

第2篇:行政法和行政權范文

先舉筆者的一個例子:

有個練健美多年的朋友,一米八的個頭,特別結實,身體一用力就和鐵打的一樣,一般人的拳頭打在他的身上竟然一點感覺都沒有。有一次他非要試試我有多大的勁。我用左手手掌的五指搭在他的胸上,他弓步前傾,使出全身的力量,死死地頂住我的手掌。我上步欺身搶占重心,同時左前臂向左旋轉,手腳一用力,打出他一米多遠。他感到十分的吃驚,說想不到你這么大的力氣,不知道怎么回事腳就離地出去了。他說想再來一次,這次不讓我再搭他的胸了,而是雙臂抱在胸前,我手的接觸點只能是他手臂,而并非他的身子,我雙手一搭他的手,上步強站對方的兩腿之間,手臂一滾動又一次把他放了出去。

我的朋友百思不得其解。我的身體素質沒他好,體力沒他大,怎么會比他的力量大呢?

其實,我用的是形意拳的整體發(fā)勁,論局部的力量我無論如何也比不了他。

形意拳是挨上哪里哪里發(fā)勁,雖然只是手挨著對方,但是全身的每個部位都在使勁,都在打對方,我手打的同時,腳也在打,膝也在打、肩也在打,全身無處不打,而對方只把力點放在了一個局部,那能不吃虧呢!

速度、力量、反應程度、距離感、摸手經驗等等,都必須是技擊的前提條件。但是有一點,如果對方是個大塊頭,即使站著不動,自己是否可以將其放出去呢?如何以小打大、以弱贏強呢?這就是我們關注的一個問題,即如何發(fā)勁,如何在運動中發(fā)勁。

所謂發(fā)勁,是指將人體內部積蓄的勁力,在攻擊對手時,找準戰(zhàn)機瞬間爆發(fā)出去的這個過程。形意拳從練功層次上有明勁、暗勁、化勁,在用法上有橫勁、豎(直)勁,在動作中又有抖擻勁、炸勁、翻浪勁等,這些都離不開一個整勁,這是形意拳的核心。形意拳的五行拳、十二行拳練功、行步要做到上下相隨、內外合一、做到一動無不動、一到無不到,也就是要做到六舍中的外三合。外三合是手與足合、肘與膝合、肩與胯合。很多人認為相合就是動作的相對應就行了,見過不少人為了做到動作的相對應,而違背了形意拳的拳理。見某人站三體式,為了讓肘和膝能夠相對應在一條垂直線上,竟然將肘尖硬往外撇,撇到和膝蓋在一條垂直線上,殊不知這樣做違背了“兩手不離心、兩肘不離肋,出洞入洞緊隨身”的拳理要求。如果按這位先生所做,后手的出入,手臂定不能和兩肋相摩,兩臂不磨兩肋如何出的來“內五行”之力,而無法發(fā)動“內五行”,就無法打出內力。我的恩師劉俊峰先生說:外三合說的是身體上、下、內、外勁力的相合,而不是動作的相對,如果僅僅從字面上去了解外三合的含義而沒有勁力的相合,就失去的外三合的意義,沒有了外三合就當然無法去求的內三合,只有找對了什么是六合勁,才算真正的進了形意拳的大門。

大家都知道,人的整個身體以脊椎做為中軸,身體其他的部位都是左右相對稱的,形意拳五行拳、十二形拳等動作大部分都是單練,練完左式練右式,反復操練。腰胯位于脊椎的兩側,形意拳練哪那趟拳都用腰帶動身體的其他部位運動,也就是說要先動腰,腰是身體的主宰,腰勁發(fā)動催動上下的肢體,在上肢則腰催肩、肩催肘、肘催手,上肢的三節(jié)打通,形成節(jié)節(jié)貫穿;在下肢則腰催胯、胯催膝、膝催足,使下肢的勁力達到節(jié)節(jié)貫穿,一動腰先動,在動作中做到,一動無不動,一到無不到,使上下的勁力達到同時到達的目的,也就做到拳經中所講的“腳手齊到方為真”。這里要說明的是,腰動首先要帶動脊柱的旋轉,這時要做到頭的百會穴上頂、下顎回收,脊柱骨的最下端尾骨要內翻,做到尾閭中正,這樣平時彎曲的大脊椎骨就拉直了,勁力由腰通過脊柱往上傳達到肩,由下面尾骨傳到到胯,這一過程是十分重要的。然后上肢由肩傳達到肘、手,下肢由胯傳達到膝、腳,而這里面重要的問題就是要做到開肩、開胯。只有做到開肩、開胯,才能將根節(jié)之力通順的達到稍節(jié)。根節(jié)發(fā)動的勁力沉穩(wěn)力大,達于手則勁沉力雄,達于腳則腳下生根步伐穩(wěn)健,只有這樣打出去的動作才能做到力整、力猛、力大。恩師劉俊峰先生平時是一副文弱書生模樣,平時是手不能提,肩不能扛,但在教我練功時,曾一個鷹捉將我打出2米多遠,當時我的體重高于恩師最起碼30斤!

上肢三節(jié)打通和下肢的三節(jié)打通是同步進行的,身體的三節(jié)雖是分開,練成后是一個整體,三節(jié)就是一節(jié),還要做到“消息全憑后足蹬”。形意拳的步伐不同于其他拳種,形意拳打破了傳統(tǒng)武術中的“弓、馬、仆、歇、虛”等步法,形成了前三后七以三體式為代表的“夾剪步”,這種步固定不動可以作為樁功進行鍛煉,運動中“后腳蹬、前腳趟”的風格則成為著名的“槐蟲步”(因篇幅所限,不多贅述)。形意拳在運動中后腳蹬,力由腳下生,只要身體各部位的腳角度準確,運動方向正確,力由腳達于膝、傳與胯,通過后胯傳于前胯,通過前胯傳到前腿,從而增加了前腿的趟力,從而形成了前腿打人(趟人)后腿發(fā)力,其實這里力來源于后腳的蹬力。后腳蹬同時力由腳下生,同時達于膝、傳與胯從胯傳于腰,由腰動通過脊椎傳達到肩、由肩傳達肘、手,出拳要打出“三星”(肩窩、肘窩、手窩),拳經中說“明了三星多一力”,即是此意。無論上肢還還是下肢的發(fā)力力源又來源于后腳蹬。

第3篇:行政法和行政權范文

為切實提高全民的水法規(guī)意識,我們以“世界水日”、“中國水周”為切入點,在全縣范圍內進行了一系列行之有效,內容豐富,形式多樣的宣傳活動,廣泛營造宣傳氛圍。一是請各級領導帶頭講法。在“世界水日”、“中國水周”宣傳期間,我們請分管水利的縣領導,請水利系統(tǒng)的縣、鄉(xiāng)兩級人大代表,政協(xié)委員和水行政主管部門的負責人參加宣傳活動,利用各類會議向各級黨委、政府、人大、政協(xié)和其他部門的領導勤匯報、多請示、多宣傳、尋求他們的支持。二是水利系統(tǒng)帶頭學法。通過機關干部會、舉辦學習班,結合廉能風險防控機制建設工作等多種形式,組織全縣水利系統(tǒng)干部職工認真學習各類水利法律法規(guī),做到領導干部帶頭學法,執(zhí)法人員重點學法,一般人員經常學法,使廣大水利干部職工特別是水政執(zhí)法人員能夠正確領會法律法規(guī)精神實質,把握條文內涵,掌握法律原則,明確法律法規(guī)所賦予的各項職責,進一步提高依法行政、依法治水的能力和水平。據(jù)統(tǒng)計共張貼標語百張、懸掛橫幅十條、出動車輛75臺/次,發(fā)放資料1000份。

通過深入扎實的水法律法規(guī)宣傳教育活動,目前水法制觀念已逐步深入人心,全社會珍惜水資源,保護水資源,節(jié)約水資源的意識不斷提高,依法治水工作也越來越得到各級、各部門的重視和支持。同時,通過水法規(guī)宣傳教育工作,也進一步提高了我們水利部門廣大干部職工尤其是領導干部依法決策、依法行政和依法管理的能力,對今后增強全社會水法律意識,達到依法治水、依法管水、依法用水具有積極而深遠的意義,對水利發(fā)展與建設和諧社會也將起到積極的推動作用。

二、水行政執(zhí)法體制建設。

我縣按照水政監(jiān)察的要求,成立了縣水政監(jiān)察大隊,縣編委辦同意,核定全額撥款事業(yè)編制,人員由水利局內部調整。水政股、水政監(jiān)察大隊合署辦公,執(zhí)法人員統(tǒng)一按照省法制辦的要求,進行了換證。

全縣水政監(jiān)察人員有10人。為加強水政監(jiān)察執(zhí)法隊伍建設,提高水政監(jiān)察與執(zhí)法人員的能力和水平,建設一支政治可靠、業(yè)務精湛、作風過硬的高素質水行政執(zhí)法隊伍。一是加強了學習培訓;二是加強水政監(jiān)察與執(zhí)法規(guī)隊伍的思想和作風建設,做到秉公執(zhí)法、廉潔執(zhí)法。聯(lián)系工作和思想實際,經常開展廉潔自律教育,常抓不懈,警鐘長鳴,從整體上不斷提高水政監(jiān)察執(zhí)法人員的政治素質,做到了嚴格執(zhí)法、公正執(zhí)法、文明執(zhí)法和廉潔執(zhí)法;三是積極推進水政監(jiān)察執(zhí)法隊伍的精神文明建設。

我縣基本上能按照水政執(zhí)法的要求配備了辦公實施,基本上能適應執(zhí)法任務需要。

三、水行政執(zhí)法行為。

嚴格按照《縣行政規(guī)范性文件備案審查辦法》要求報送規(guī)范性文件,重大政策文件;對重大行政處罰案件能及時報送現(xiàn)政府法制辦備案。

公示本單位行政執(zhí)法人員基本信息;制定本單位行政執(zhí)法程序;按規(guī)定實施簡易程序,聽證程序;規(guī)范制作法律文書;實行一案一卷;制定案卷評查制度。

能逐一列舉行政審批事項的依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料目錄;能免費提供格式文本;規(guī)范裝訂行政審批案卷;無亂收費的現(xiàn)象;能在承諾期限內辦結。

制定并嚴格落實涉企執(zhí)法檢查計劃報批制,入企檢查報批制,提前告知制和執(zhí)法檢查結果反饋制;向社會公開舉報投訴電話,并及時處理舉報投訴;建立專門的行政執(zhí)法錯案責任追究制度。

四、水行政執(zhí)法成效。

2013年,我們堅持教育與處罰相結合,預防與查處并重,以預防為主,變被動應付為主動管理,加大了執(zhí)法巡查力度,擴大了巡查范圍,對重點防汛設施,重要水源地、主要河渠道進行定期巡查,使各類水事案件早發(fā)現(xiàn)、早處理,有效地降低了水事案件的發(fā)案率,同時實行大案、要案備案制度,凡大案、要案和重大行政處罰一律由局務會集體討論決定并上報縣法制辦、縣優(yōu)經辦。立案查處案件從立案、處罰、結案一律先由局水政股審核并作出是否立案批復,然后經分管領導同意報局長批準執(zhí)行,外部程序嚴格按行政處罰法和水法律法規(guī)規(guī)定程序執(zhí)行。為確保依法辦事,公正公平執(zhí)法,杜絕可能發(fā)生的不正之風和腐敗現(xiàn)象,我們除建立健全各項規(guī)章制度,梳理執(zhí)法依據(jù),依法界定執(zhí)法職責外,結合廉能風險防控機制建設工作,對水行政監(jiān)察人員對照各自的崗位職責和制度要求,認真查找個人在思想道德、崗位職責、執(zhí)行制度工作效率和外部環(huán)境等方面存在或潛在的廉能風險點,加強對崗位風險的分析、辨識和評估,對潛在的、可能發(fā)生的或正在發(fā)生的風險,按不同級別發(fā)出預警,采取提醒、督導、糾錯等措施,糾正工作中的失誤和偏差,堵塞漏洞,化解風險,提升風險崗位工作人員的工作效能和服務水平,有效杜絕了行政不作為、亂作為現(xiàn)象,有效提高了辦案效率和辦案質量。今年案件受理8件,立案1件,當事人自動履行7件。。

第4篇:行政法和行政權范文

全書共分為3部分,共14章。第一部分 治理的氣候變化關鍵理論,含第1-4章:1.全球氣候政府治理;2.氣候治理行為者網絡理論與實踐;3.“硬幣”的第三面:全球氣候政治的領導權和治理;4.氣候治理的局限性。第二部分 氣候治理案例:理論與實踐,含第5-11章:5.自由主義的氣候治理;6.碳排放計算;7.家庭智能電表與能源治理;8.跨國生物能源循環(huán)治理和轉移的合理性;9.氣候變化世界中移動物種的管理;10.森林碳測量;11.氣候治理的安全性:預防和準備。第三部分 未來方向,含第12-14章:12.全球氣候政策的興起和衰??;13.氣候變化的多樣性;14.反思與出路。

Johannes Stripple是瑞典隆德大學政治科學學院的副教授,他的研究興趣是與全球環(huán)境政治相關的國際關系理論,最近在《Review of International Studies》(國際研究綜述), 《Global Governance》(全球治理), 《Critical Policy Studies》(政策研究評論), 《Global Environmental Change》(全球環(huán)境變化)等國際著名雜志上發(fā)表了歐洲和國際氣候政策、碳交易、可更新能源以及氣候管控下碳匯和場景預測等研究成果。

本書通過總結氣候治理領域最新成果,如碳交易、森林碳測量以及能源消耗,重點定位在氣候變化社會和政策研究領域,試圖為氣候變化在社會秩序研究領域提供新的視角。本書適合氣候變化領域的高年級研究生以及社會科學家閱讀,也可為對全球環(huán)境政策與環(huán)境治理感興趣的機構、政策制定者和相關研究人員提供參考。

第5篇:行政法和行政權范文

    關鍵詞:證券發(fā)行,發(fā)行制度改革,政府管制,福利分析

    證券發(fā)行管制制度設計思路是否符合福利經濟準則?是否能夠改進社會整體的福利水平?以及社會福利在證券市場的發(fā)行者和投資者之間的分配關系是否公平?我們可以通過建立一個基于塔洛克尋租模型的分析框架,分析證券市場的管制如何造成福利損失,進而分析證券市場低價擴容在改進社會福利水平中的意義,從而為股權分置改革完成后證券發(fā)行制度的漸進改革思路建立理論基礎。

    證券市場中的哈伯格三角

    證券市場的價格水平是由證券供給和需求共同決定的,而證券的供給就是證券發(fā)行的數(shù)量和價格。一級市場是發(fā)行人和投資者的福利分配,二級市場是投資者之間的福利再次分配。流通制度中的一些問題主要與發(fā)行人和投資者之間的利益分配有關,因此,下面的分析以一級市場為基礎。

    一、證券發(fā)行市場的需求與供給

    考慮一個封閉經濟,如果將個人i持有的金融資產簡化為無風險資產Di(銀行儲蓄)以及風險資產組合Ki(證券),這與我國目前金融市場結構的現(xiàn)實相符,我們可以在一個一期模型中討論封閉經濟中證券市場的需求與供給。設個人的總財富為Wi,則其預算約束條件為:

    Di+PKi=Wi

    其中,P為風險資產組合的價格向量,設無風險資產的期末收益率為r,風險資產的期末增長率為θ,這是一個正態(tài)分布的隨機變量。則個人期末財富W′i為:

    W′i=(1+r)Di+θKi

    取期望效用函數(shù):Eui(W′i)=-Ee-hiW′i=-e-hi[EW′i-5hiVar(W′i)],對其最大化,可以得到封閉經濟條件下證券市場的需求函數(shù)為:

    P=Eθ/(1+r)-[h/2(1+r)]Var(θ)K

    這是一條向下傾斜的曲線DD(如圖1)。其中h為加總的絕對風險厭惡系數(shù),它反應經濟體內居民總體的風險厭惡水平。

    如果不考慮證券市場上市資源的稀缺性,將證券的供給市場考慮為完全競爭,那么,證券發(fā)行的價格將等于資金長期邊際成本。在這個價格水平下,證券的供給是無限的,該假設與我國的市場實際相同。這樣,證券市場的供給曲線為一條水平直線SS(如圖1)。

    二、證券市場均衡、塔洛克四邊形與哈伯格三角

    圖2是在不同價格水平下的證券市場均衡。當對發(fā)行市場沒有控制時,只要證券發(fā)行價格不低于資金的長期邊際成本,就有足夠數(shù)量的證券發(fā)行,這時市場的均衡價格為PL,均衡的發(fā)行規(guī)模為KL。由馬歇爾關于消費者剩余的定義,我們可以定義三角形ADPL為證券投資者剩余。

    當對證券市場發(fā)行數(shù)量進行管制,而不對價格進行管制時,證券發(fā)行市場將在B點取得均衡,均衡價格為PH,證券投資者剩余下降為三角形BDPH。由于數(shù)量管制導致的高價發(fā)行,使證券發(fā)行人可以獲得超過長期邊際成本以上的發(fā)行收益,在圖2中表示為四邊形BPHPLC(在理論上叫塔洛克四邊形)。這部分在沒有管制的市場中屬于證券投資者的剩余福利,被轉移到發(fā)行人手中。但是,考慮整個社會(發(fā)行人和投資者)的福利水平,這種轉移在沒有別的因素存在時,在管制的條件下,社會總福利為梯形BDPLC。所以,社會福利的凈損失為哈伯格三角形ABC。

    證券-[飛諾網FENO.CN]

    證券發(fā)行市場管制的福利損失

    因為哈伯格三角研究的是社會總的福利變動,所以,哈伯格將消費者剩余向生產者轉移的部分沒有納入社會成本。但在管制的證券發(fā)行市場中,這部分轉移是發(fā)行人和投資者之間利益分配的研究重點,它至少存在3個方面的問題:第一、政府如何進行利益的重新安排?第二、這種轉移是否存在資源配置低效?第三、福利分配的合法性問題。

    一、價格管制與塔洛克四邊形的分割

    在商品世界中,如果采取管制手段對某種商品進行限產,同時允許生產者自由定價,那么,生產者將利用產品的緊缺制定較高的價格剝削消費者,消費者的整體利益將受損——管制事實上成為了壟斷經營的保護者。在這樣的市場結構下,為了保護某種資源不得不對某種商品實行限產時,必須實行配套的限價政策來平衡生產者和消費者的利益。

    我國證券市場由于存在證券發(fā)行管制和市場準入條件,對公開發(fā)行證券的數(shù)量限制使證券成為了“緊缺商品”,在這種條件下,市場化發(fā)行方式將嚴重損害公眾投資者的整體利益。如圖3,在進行數(shù)量管制時,市場化發(fā)行的均衡價格為PH,塔洛克四邊形BPHPLC所表示的證券投資者剩余全部轉移到發(fā)行人。為了避免這種極端情況,我國證券市場在采取數(shù)量管制(包括配額制、通道制、較高的上市標準以及限定融資額度)的同時,采取了價格管制(包括行政定價、最高市盈率限制),即對圖3中 的塔洛克四邊形進行分割。它導致了我國證券發(fā)行制度始終面臨兩個分配問題:

    第一、發(fā)行人和全體公眾投資人之間的利益分配,體現(xiàn)在發(fā)行價格的決定上。如圖3,價格管制將發(fā)行價格被控制在PM,從而將塔洛克四邊形分解為BPHPME和EPMPLC兩部分,其中BPHPME所代表的福利屬于整個投資者群體,而EPMPLC所代表的福利屬于發(fā)行人。政府通過控制PM的高低對證券市場的福利分配進行調節(jié)。

    第二、參與發(fā)行的公眾投資人之間的利益分配問題,即如何將圖3中BPHPME所代表的屬于整個投資者群體的福利公平地分配給投資人個體。這體現(xiàn)在發(fā)行方式上的“配給制度”,如認購證抽簽、市值配售等等。

    結論1:證券市場存在數(shù)量控制的條件下,消除價格管制和福利分配公平之間不可能同時成為政策目標。價格限制是發(fā)行人和投資者之間利益協(xié)調的機制。

    圖3中EPMPLC所代表的是轉移給發(fā)行人的部分福利,這種轉移是有效率的嗎?是合法的嗎?

    二、轉移的X-非效率

    在對壟斷造成福利損失的研究中,哈伯格三角部分只描述了資源配置變化給全社會帶來的凈福利損失,1966年,哈維.萊本斯坦提出了X-非效率理論,指出了在壟斷條件下資源配置將造成效率損失,即塔洛克四邊形所揭示的福利轉移是否在資源配置上有效率?萊本斯坦的理論認為存在3方面原因導致X-非效率:(1)不完全的勞動合同;(2)不完全確定的或確知的生產函數(shù);(3)不通過市場交換的投入要素,或者即使通過市場交換,但對所有買者來說,交換的條件不一視同仁。

    在我國高價的證券發(fā)行市場中,即使存在價格管制,發(fā)行人和投資者在取得股份時的成本仍然差異巨大,發(fā)行人對低成本獲得的資金沒有高效率地使用,導致了資源配置的X-非效率。圖3中EPMPLC部分表示的本應屬于投資者的福利在轉移給發(fā)行人的使用過程中,形成了X-非效率造成的社會總福利部分流失。

    三、轉移的合法性問題

    圖3描述的塔洛克四邊形中,BPHPME所代表的福利屬于整個投資者群體,只要配給制度公平,不存在合法性問題。但是,EPMPLC所代表的福利部分由于高價發(fā)行轉移給發(fā)行人,發(fā)行人在獲得這部分利益時是否具有合法性呢?

    IPO溢價發(fā)行是國際市場通行慣例,其經濟含義是對發(fā)起人的企業(yè)家資源進行的補償,這部分補償可以作為企業(yè)家激勵成本體現(xiàn)在證券長期發(fā)行的邊際成本PL中。我國溢價發(fā)行中發(fā)行人所得到的“溢價發(fā)行利益”可以分解為兩部分:一是對企業(yè)家資源補償部分,包含在四邊形PLOKHC中。二是由于公共制度造成的供給短缺所形成的溢價部分,稱之為“超額溢價發(fā)行收益”,即圖3中的四邊形EPMPLC。

    政府管制是一種特殊的公共產品。發(fā)行人通過證券發(fā)行的數(shù)量控制所獲得的“超額溢價發(fā)行收益”相當于制度衍生的公共品,從社會公平的角度看,這部分利益應該屬于整個社會公眾。對于國有企業(yè)和私營企業(yè),獲取第一部分利益是正常的,也是國際通行的原則。但是對于第二部分,國有企業(yè)作為國家利益的經濟載體,獲得這部分溢價發(fā)行利益具有一定程度的合法性;而私人企業(yè)是個人利益的經濟載體,不具備獲得這部分利益的主體條件,如果讓他們取得這部分利益,相當于侵占了公共利益。這個觀點是在中小企業(yè)板上剝奪發(fā)行人“超額溢價發(fā)行收益”的理論基礎。

    結論2:證券發(fā)行市場的數(shù)量控制,導致了投資者福利向發(fā)行人轉移,由于存在X-非效率,社會總體福利將部分流失。同時,發(fā)行市場的數(shù)量控制使發(fā)行人獲得“超額溢價發(fā)行收益”,當發(fā)行人是國有企業(yè)時具有一定程度的合法性;當發(fā)行人不是國有企業(yè)時,這種轉移的合法性缺乏社會公平的基礎。

    發(fā)行制度改革的福利分析

    圖4描述了資本項目管制、發(fā)行市場數(shù)量控制以及股份流通限制3個制度約束推高證券市場價格的效應。PL是世界證券市場發(fā)行的長期邊際成本,PC、PI、PH分別是在資本項目管制、發(fā)行市場數(shù)量控制和股份流通限制形成的均衡價格,PT是在股份流通限制下非流通股場外轉讓價格。KC、KI、KH分別表示在相應均衡條件下的市場規(guī)模。DF線表示在開放經濟條件下投資者需求曲線發(fā)生的變化,由于資本項目開放帶來更多的投資品選擇,國內居民對投資品的需求彈性減小。

第6篇:行政法和行政權范文

編制合并報表時,如何按權益法進行有關調整分錄的編制?自新會計準則頒布以來,雖然各種不同的新會計準則叢書不斷出版,包括剛出版的《企業(yè)會計準則―應用指南2006》對這方面的內容都未作任何解釋。筆者認為這一較為復雜的內容,從理論到實務特別是從實務方面進行闡述和解釋是非常必要的。

一、企業(yè)合并理論變化的簡述

2006年新會計準則規(guī)定,對于企業(yè)的合并分為同一控制下與非同一控制下的企業(yè)合并,對會計報表的合并范圍方面也進行了重大調整,其從過去具有控制、重大影響及共同控制的采用權益法進行核算長期股權投資的子公司調整到只具有控制能力的以成本法進行核算的長期股權投資的子公司。同時在編制合并報表時,要求企業(yè)按權益法對企業(yè)平時采用成本法核算的長期股權投資進行調整,這種變化比較大。我國過去的企業(yè)合并會計處理既有些像購買法,也有些像權益結合法。現(xiàn)通過這種區(qū)分,不同類別的企業(yè)合并,分別采用不同的合并方法,從而在實務操作上更加清晰明了。事實上,根據(jù)《Cas20――企業(yè)合并》第二章、第三章的相關規(guī)定,對于非同一控制下的企業(yè)合并現(xiàn)在采用的是一般購買法,而對于同一控制下的企業(yè)合并現(xiàn)在采用的是權益結合法。雖然對于具有控制關系的企業(yè)合并,其長期股權投資平時只采用成本法,但由于在母公司編制合并報表時,要按權益法進行調整,而根據(jù)《Cas2――長期股權投資》的規(guī)定,現(xiàn)在采用的實質上是一種復雜權益核算方法。所有這些變化,對于母公司編制合并報表時,要按權益法進行調整的過程方法都產生了很大的影響。

二、一般購買法與復雜權益法簡述

一般購買法,就是要求首先確認被購買企業(yè)的可辨認凈資產的公允價值,一般是以公允市價代替,對于實際購買成本大于可辨認凈資產的公允價值之間的差額確認為商譽,小于時,確認為負商譽。對于負商譽的處理,一般是調整非流動資產的公允價值或者是作為一種遞延貸項進行攤銷。而我國《Cas20――企業(yè)合并》第三章非同一控制下的企業(yè)合并第十二條、第十三條及第十四條中規(guī)定,購買方先要對作為對價付出的資產、負債應當按公允價值計量,同時也要確認被購買方的可辨認凈資產公允價值,對于購買方合并成本大于取得的被購買方可辨認凈資產公允價值份額的差額,應當確認為商譽;小于時,在復核了所取得的資產、負債或或有負債的公允價值時,其差額應當計入當期損益。但對于取得控制權時,所產生的商譽先隱含在長期股投資中(《Cas2――長期股權投資》第八條、第九條規(guī)定,長期股投資的初始投資成本大于投資時應享有的單位可辨認凈資產公允價值份額的,不調整長期股權投資的初始投資成本;……),在編制合并報表時,再將產生的商譽予以確認在合并報表中。我國的這種處理方法顯然是采用了一般購買法。具體應用見下面例2在購買日編制合并資產負債表時的抵銷分錄。

對于權益法,我國以往對于投資收益的確認是以被投資單位的所有者權益的賬面價值變動而成比例變動,但根據(jù)新準則從2007年1月1日開始,我國采用權益核算的企業(yè)對投資收益的確認要以取得投資時被投資單位各項可辨認資產等公允價值為基礎,對被投資單位的凈利潤進行調整后確認(《Cas2――長期投資》第十二條)。這表明我國對于權益的核算已從簡單權益核算法調整為復雜的權益法。所謂要按被投資單位各項可辨認資產等公允價值為基礎確認投資收益,就是要先對取得的各項資產公允價值與其賬面價值之間的差額調整被投資企業(yè)當其凈損益,然后按所取得的投資份額確認投資收益?,F(xiàn)舉例:

例1:被投資單位當期利潤表中已按其賬面價值計算扣除的固定資產的折舊費用為60萬元,按照取得投資時點是固定資產的公允價值計算確定的折舊費用為120萬元,假定不考慮所得稅影響,按照被投資單位的賬面凈利潤計算確定的投資收益應為150(150×30%)萬元。如按該固定資產的公允價值計算的凈利潤為440(500-60)萬元,投資企業(yè)按照持股比例計算確認的當期投資收益為132(440×30%)萬元。則賬務處理應是:借:長期股權投資―×××公司 132萬元 貸:投資收益 132萬元

三、編制合并報表時,如何按權益法進行有關調整分錄的編制

上述企業(yè)合并理論與權益法核算方法的改變,對于平時采用成本法核算長期股權投資的具有控制能力的母公司來說,在編制合并報表時,筆者認為一般要分以下幾種情況按權益法進行調整。

(一)對于非同一控制下企業(yè)合并情況下的有關分析調整

例2:假設甲公司在2007年1月1日以236000元購買了乙公司80%的股權,甲公司采用成本法核算對乙公司的投資。在2007年6月30日乙公司發(fā)放現(xiàn)金股利10000元,年末,乙公司獲得凈利潤18000元,母子公司之間沒發(fā)生其他業(yè)務。在購買日乙公司的部分資產與負債的賬面價值與市價不一致,其差異數(shù)據(jù)及所有者權益各項目有關資料如下:

有關賬務處理如下:

1.購買日甲公司的會計處理:

借:長期股權投資――乙公司 236000

貸:銀行存款236000

在購買日,以企業(yè)合并實體理論計算形成的商譽如下表:

2007年1月1日

有關少數(shù)股權重估資本=55000-(投資成本236000-子公司所有者權益240000×80%)=11000

則在購買日編制合并資產負債時有關的合并抵銷分錄如下:

借:股本――普通股50000

資本公積40000

盈余公積147000

未分配利潤 3000

固定資產50000

應付債券4000

商譽 11000 (將在合并資產負債中單獨列示)

貸:長期股權投資――乙公司 236000

存貨 10000

少數(shù)股東權益59000(240000×80%+11000)

2.為按權益法進行調整,假設甲公司在控制權取得日后采用復雜權益法,控制權取得日所發(fā)生的子公司資產與負債項目高估或低估的金額,母公司應分期攤銷,調整子公司的各項損益,并按調整后的子公司凈損益,作為以后各年確認投資收益、調整子公司投資項目的賬面價值的依據(jù)。但由于甲公司對乙公司的長期股投資采用成本法進行核算,在成本法核算下投資后第1年內甲公司只作一筆會計分錄:借:應收股利 8000貸:投資收益 8000,而長期股權投資的賬面價值沒有發(fā)生變化,其余額為236000。因而在2007年12月31日編制合并報表時,需要按復雜權益法進行相應的調整并編寫抵銷分錄,有關計算過程如下:

有關的抵銷分錄如下:

(1)借:長期股權投資――乙公司 8120

貸:投資收益8120

上述分錄就是按復雜權益法進行相應的調整長期股權投資及投資收益并編寫抵銷分錄,再將母公司確認的對子公司投資收益與子公司利潤分配表上的“應付利潤”項目抵銷:

(2)借:投資收益8000

少數(shù)股東損益2000

貸:應付利潤10000

(3)借:少數(shù)股東損益 3600

貸:少數(shù)股東權益 3600

根據(jù)新準則,以上是按實體理論的方法進行有關會計分錄的調整,不再采用母公司理論的方法。

(4)借:盈余公積 1800

貸:提取盈余公積1800

(5)借:股本――普通股50000

資本公積40000

盈余公積147000

未分配利潤3000

固定資產50000

應付債券4000

商譽 11000

貸:長期股權投資――乙公司 236000

營業(yè)成本(先進先出法) 10000

少數(shù)股東權益 59000

(6)借:管理費用4000

貸:累計折舊 4000

(7)借:資產減值損失880

貸:無形資產減值準備 880

(8)借:財務費用 400

貸:應付債券400

以后各年連續(xù)編制抵銷分錄時與第1年的方法相似,只是少數(shù)科目及數(shù)據(jù)要進行調整,以后各年的會計處理略。

(二)對于同一控制下企業(yè)合并情況下的有關分析調整

這種方式下,我國企業(yè)合并實質上現(xiàn)在是采用權益結合法,長期股權投資是按控制權取得日取得子公司所有者權益賬面價值的份額作為初始投資成本入賬,如果以現(xiàn)金或非現(xiàn)金資產或承擔債務方式作為合并對價,初始投資成本與支付的現(xiàn)金、非現(xiàn)金資產或承擔債務的賬面價值之間的差額,應當調整資本公積;不足的調整留存收益,這種情況下,不存在商譽問題,也不存在所謂合并價差。因而在我國母公司按權益法進行調整時,不必進行所謂價差的分配過程。仍用上述例2,2007年末,甲公司按復雜權益法計算進行有關的調整如下:

有關的抵銷分錄如下:

(1)借:長期股權投資――乙公司 6400

貸:投資收益 6400

上述分錄就是按復雜權益法進行相應的調整長期股權投資及投資收益并編寫抵銷分錄,再將母公司確認的對子公司投資收益與子公司利潤分配表上的“應付利潤”項目抵銷:

(2)借:投資收益8000

少數(shù)股東損益2000

貸:應付利潤 10000

(3)借:少數(shù)股東損益3600

貸:少數(shù)股東權益3600

根據(jù)新準則,以上是按實體理論的方法進行有關會計分錄的調整,不再采用母公司理論的方法。

(4)借:盈余公積1800

貸:提取盈余公積 1800

(5)借:股本――普通股50000

資本公積 40000

盈余公積 147000

未分配利潤3000

貸:長期股權投資――乙公司 192000

少數(shù)股東權益48000

第7篇:行政法和行政權范文

你局《關于呈報“開封市關于實行〈國有土地使用證〉、〈房屋所有權證〉兩證合一頒發(fā)〈房地產權證〉的請示的報告》(豫土籍〔1996〕103號)收悉。經研究,現(xiàn)批復如下:

一、開封市土地管理和房產管理機構合一后,根據(jù)法律規(guī)定,可制作、頒發(fā)土地使用權房屋所有權合一的證書,但在工作中應繼續(xù)保留國有土地使用證和房屋所有權證作為輔助證種。當國有土地使用權主體與房屋所有權主體相一致時,可核發(fā)土地房屋權屬的合一證書;當國有土地使用權和房屋所有權主體不一致時,為明晰土地、房屋權屬關系,保障權利人的合法權益,對土地、房屋登記后,分別向土地使用者和房屋所有者核發(fā)國有土地使用證和房屋所有權證。

二、凡涉及到土地使用權確權、登記、發(fā)證的,應按《土地管理法》和《城市房地產管理法》的規(guī)定,報經縣級以上地方人民政府批準。

三、土地房屋權屬的合一證書中有關土地權利的內容設置應盡量簡潔,土地權利的詳細內容應在登記卡上進行登記。開封市在設計登記卡中有關土地權利的內容時,除設置我局制訂的土地登記卡內容外,可根據(jù)開封市實際情況適當增設其他內容。

四、對開封市上報證書中有關土地權利內容的具體修改意見:

1、《房地產權證》名稱應改為《開封市土地房屋權證》。

2、在證書的注意事項中應增加:①證書記載的內容以登記機關登記卡登記的內容為準。②證書不得用于土地使用權抵押、轉讓。

3、證書中的欄目應使用規(guī)范的名稱表述,證書中“土地權屬來源”、“土地權屬性質”合并改為“國有土地使用權類型”,“填發(fā)機關”應改為“填證機關”,“用地面積”應改為“土地使用權面積”,“批準使用期限”應改為“土地使用權終止日期”,“土地級別”應改為“土地等級”,其他欄目也應作相應改動。

開封市上報證書中有關土地權利內容按上述意見進行修改,使其內容、規(guī)格、顏色與我局頒布的新版土地證書保持一致。

為全面做好土地登記工作,土地他項權利登記后,可頒發(fā)我局頒布的《土地他項權利證明書》。

新版土地證書和土地登記卡式樣、規(guī)格、顏色見我局《關于啟用新版土地證書土地登記卡土地歸戶卡的通知》(〔1996〕國土〔籍〕字第110號)。

第8篇:行政法和行政權范文

巨頭紛紛搶占車聯(lián)網場景入口,一級市場投資熱度高漲

蘋果、谷歌和BAT均在操作系統(tǒng)層面搶占車聯(lián)網入口,BAT還為用戶提供了更多個性化的軟件和廣義汽車后市場服務。行業(yè)快速發(fā)展催生產業(yè)鏈投資機會,汽車金融、汽車后市場、停車市場等領域成為各巨頭和一級市場投資者關注的熱點。

OBD快速獲取用戶切入后市場,車機加速向前裝滲透

車聯(lián)網產業(yè)鏈環(huán)節(jié)眾多,TSP是核心,而整車廠商手握核心數(shù)據(jù),是TSP的核心。未來TSP合作的形式最可能是整車廠商+地圖提供商+有用戶有服務有平臺的BAT之一。車機廠商加速向前裝滲透,爭做TSP。OBD更易發(fā)展用戶,成為汽車后市場的切入點。對于OBD+UBI,關鍵在于如何繞過車廠控制的數(shù)據(jù),找到突破口,抓住用戶痛點來獲得大量用戶;而對于OBD+第三方維修、OBD+二手車交易/租車,關鍵在于整合后市場服務商,創(chuàng)新殺手級商業(yè)模式的能力。

群雄逐鹿汽車后萬億市場,資源、數(shù)據(jù)整合為王

對于汽修和養(yǎng)護,線下的資源整合能力、線上的用戶的拓展能力以及用戶體驗方面的提升是關鍵,我們看好專注某一細分領域的O2O服務平臺。二手車交易平臺正圍繞“車況評估”痛點進行以交易服務、信息服務、提供二手車估值服務或三者綜合服務的二手車服務體系的構建。UBI車險仍處于探索階段,目前主要借助OBD實現(xiàn)。

重點看好四維圖新、榮之聯(lián)、索菱股份和千方科技等公司

四維圖新是前裝市場份額最大的圖商,依靠其技術優(yōu)勢及流量優(yōu)勢向車聯(lián)網綜合解決服務商轉型。榮之聯(lián)子公司車網互聯(lián)推廣OBD盒子開展UBI車險業(yè)務。索菱股份作為后裝車機上市第一家,與嘀嘀虎合作轉型TSP。千方科技是國內唯一擁有路面交通、軌道交通和民航多維度交通大數(shù)據(jù)的公司,壁壘極高,有望開發(fā)全交通業(yè)鏈大平臺。

第9篇:行政法和行政權范文

檔案行政處罰自由裁量權規(guī)范既具有一般行政處罰自由裁量權規(guī)范的共性,也有自身特殊性的一面。共性表現(xiàn)在:1自由裁量權的執(zhí)行者是否正確理解法律原意,2對不確定的法律概念的解釋是否符合法律文件的精神和價值目標,符合公認的基本原則,3是否基于正當動機;4行政行為的實施必須符合法律授權的要求,而不能以執(zhí)法的名義,將自己的主觀意志甚至個人的偏見、歧視,好惡、故意強加于管理相對人,更不能、惡意報復,5。是否公正、公平,6。相同情況是否平等對待,7。是否符合責罰相當;8。是否前后一致等。特殊的一面是檔案行政違法行為損害的客體具有多重性。既有對社會管理秩序的一般性破壞,又有公共財物的價值損毀,還可能對機關正常辦公秩序有序流傳和職能的發(fā)揮造成一定不利影響,有些甚至對國家信息安全構成一定威脅。檔案行政違法行為另一個特殊性體現(xiàn)在損害結果價值的難以確定上。檔案價值的認定存在主客觀兩方面的制約因素,檔案形成主體的多元,造成價值認定標準的不一致。檔案載體大同小異,但內容的重要性、時間序列價值、載體是否唯一等因素直接影響到價值大小,而這些因素并不能直接用貨幣考量或數(shù)字化計算。檔案行政違法第三個特殊性在于違法主體的特殊性,發(fā)生地域的特殊性。主體的特殊性是指收集過程中發(fā)生違法行為的主體一般是國家機關、國有企事業(yè)單位等法人或公職人員。利用過程中被處罰行為的發(fā)生地一般集中在檔案館中。

考察目前各地出臺的檔案行政處罰自由裁量權實施標準,規(guī)范自由裁量權的基準基本上還是引述主觀惡意和情節(jié)標準,以影響是否較大和情節(jié)是否惡劣作為處罰孰輕孰重的基本依據(jù)。雖然理論上符合責罰一致的正當性要求,但主觀認定色彩過濃,“情節(jié)惡劣、社會影響是否重大”其實還是由辦案人員自由認定,自由裁量權客觀性、確定性的目標依然難以實現(xiàn),加之在行政違法中實施的一般是過錯推定原則,即有行政違法行為就推定違法人主觀有過錯,除非有相反的證據(jù)證明。主觀惡意在行政自由裁量權衡量中應該是居于次要的地位。故以上這種一般化的自由裁量權規(guī)制方式僅是形式,實際價值不大,缺乏可操作性。

檔案行政處罰自由裁量權規(guī)制的正確進路應為引人客觀性標準,該標準應該與檔案的價值存在正相關關系,以滿足實質正義的要求,標準應具有客觀實現(xiàn)性,以滿足操作性的需要。根據(jù)以上設計原則結合檔案的客觀實際,筆者認為檔案行政處罰自由裁量權核心要素應以保管期限、受損檔案的時間價值考量、證據(jù)或情報價值考量、受損的程度(可修復性)、受損的廣度(損害檔案的數(shù)量)為基本維度構建。其中保管期限與檔案的價值(證據(jù)或情報價值)存在正相關關系,具有客觀實在性。這是處罰標準構建的基本實證根據(jù)。但目前的公文處理流程,保管期限基本由擬文者自定,可能存在價值偏估,故將證據(jù)或情報價值與保管期限并列,作為自由裁量規(guī)制的基本維度,是必要也是恰當?shù)模康氖切问秸x和實質正義的統(tǒng)一。具體設計:1。以保管期限30年或長期的檔案為處罰的基準點:損毀、丟失、涂改或偽造10年期或短期檔案,處罰應輕于基準點標準,損毀、丟失、涂改或偽造永久期檔案,處罰應重于基準點標準;損毀、涂改檔案處罰還應根據(jù)受損檔案的可修復性酌情處罰。以半修復或半幅毀損面積為基準,按比例實施處罰。2。擅自提供、抄錄、公布屬于國家所有的檔案其處罰基準點應以檔案距離開放時限長短或社會效果考量,以30年開放期為基準,距離開放期越近處罰越輕;社會效果以影響麗和劃控范圍為處罰基本依據(jù):以縣級區(qū)域影響面為基準,市級、省級、國家級依次重之。社會效果以劃控范圍二十項為測算尺度(見《各級國家檔案館館藏檔案解密和劃控使用范圍的暫行規(guī)定》第七條),以第一項為最重處罰之情形,依次減輕之。3。擅自出賣、轉讓檔案或者將檔案賣給、贈給外國人的也應以保管期限30年或長期的檔案為處罰的基準點,擅自出賣、轉讓檔案或者將檔案賣給、贈給外國人10年期或短期檔案,處罰應輕于基準點標準,擅自出賣、轉讓檔案或者將檔案賣給、贈給外國人永久期檔案,處罰應重于基準點標準,其中出賣國有檔案處罰重于出賣未經批準的對國家和社會具有保存價值或應當保密的集體或私有檔案。