法律文化的特征精選(九篇)
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第1篇：法律文化的特征范文
關(guān)鍵詞：法律英語 英語翻譯 文化差異 法系差異 心理思維差異
法律英語，是以英語為基礎(chǔ)，用以表述法律科學(xué)概念及訴訟或非訴訟法律事務(wù)時所用的語種或某一語種的部分用語，它是在立法和司法等活動中形成和使用的具有法律專業(yè)特點的語言。法律英語特點鮮明，在詞匯使用上莊重規(guī)范，書面語多，句法結(jié)構(gòu)紛繁復(fù)雜，大量使用祈使句、被動語態(tài)、綜合復(fù)雜句以及虛擬語氣等。法律英語目前已經(jīng)成為法律與英語中的一門交叉學(xué)科，在社會上日益得到廣泛的重視和應(yīng)用，本文主要對法律英語翻譯進(jìn)行了總結(jié)分析，希望能夠?qū)Ψ捎⒄Z翻譯的進(jìn)一步發(fā)展有所幫助。
一、法律英語的特征
法律英語就其文體來說屬于職業(yè)專用英語，是一種正式的書面語體，是應(yīng)用語的一個分支，也是具有良好發(fā)展前景的一種語種。其行文莊重、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、表達(dá)準(zhǔn)確。作為一種專用英語，法律英語在詞匯的使用、句法的安排、文體的選擇上都有自己獨有的特征，具體來說：
1.句法特征
句法特征是法律英語特征的重要組成部分，常包括慣用長句，分詞短語使用普遍（為了清晰地表達(dá)句意，法律英語往往更多地使用分詞短語來代替從句做定語、狀語或賓語），介詞和介詞短語使用頻率高，條件從句使用率高。法律英語句法的這些特征是我們研究和對其進(jìn)行翻譯時所必須深入考慮和分析的。
2.詞匯特征
詞匯特征是法律英語特征的又一重要組成部分，具體來說分為使用法律專門術(shù)語（法律英語在長期的法律實踐中逐漸形成了一些具有個性化色彩的法律語言）；拉丁語頻繁被使用（由于歷史和現(xiàn)實的原因，拉丁語在英美法律實踐中頻繁被使用）；相對詞義的詞語大量涌現(xiàn)；普通詞語被賦予法律含義，如Party在法律英語中被理解為“當(dāng)事人”等。
3.文體特征
法律英語屬于書面英語。在起草法律文件時，嚴(yán)密準(zhǔn)確是法律英語最重要的最基本的要求和特征。只有嚴(yán)密準(zhǔn)確的法律英語才能保障法律的權(quán)威性，才能更好地反映立法意圖并體現(xiàn)立法原則，才能更好地維護(hù)法律雙方當(dāng)事人的利益，才能更好地便于對法律進(jìn)行解讀和執(zhí)行，從而有利于提高整個社會的法制水平。
二、法律英語翻譯
1.法律英語翻譯的一般原則
法律英語是一種應(yīng)用性比較強的語言類型，法律英語翻譯一般來說要遵循以下一些基本原則：①詞語使用的莊嚴(yán)性。法律英語由于其直接鑒定了雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，所以對用詞的準(zhǔn)確性要求相當(dāng)高。這一點是在進(jìn)行翻譯時必須牢記的。②準(zhǔn)確性原則。在對法律英語進(jìn)行翻譯時應(yīng)當(dāng)表達(dá)清楚具體，并盡量擺脫漢語思維習(xí)慣的影響，注意兩種語言在表達(dá)上存在的差異，避免因使用錯誤的詞語而使翻譯失去準(zhǔn)確性。③精煉性原則。翻譯法律英語除了準(zhǔn)確外，還應(yīng)遵循精煉的原則，即用少量的詞語傳達(dá)大量的信息。精煉性原則要求應(yīng)盡量做到舍繁求簡，避免逐詞翻譯、行文拖沓。④術(shù)語一致性原則。為了維護(hù)同一概念、內(nèi)涵或事物在法律上始終同一，以免引起歧義，即使同一詞語多次重復(fù)，一經(jīng)選定就必須前后統(tǒng)一等。法律英語的這些翻譯原則是我們在進(jìn)行法律英語翻譯時所需要遵循的基本原則。
2.法律英語翻譯的基本方法
法律英語翻譯是國家間進(jìn)行交流的一個重要內(nèi)容，法律英語翻譯的目的就是克服客觀物質(zhì)世界存在的民族差異性的障礙，促進(jìn)國家之間的法律交流。根據(jù)筆者多年的學(xué)習(xí)、觀察，法律英語翻譯的基本方法主要有：①選擇內(nèi)涵最接近的法律詞匯進(jìn)行翻譯。在中西法律文化之間，有些詞的含義是不可能完全一致的，但是，在一般的情況下在這兩種文化之間會存在內(nèi)涵最為接近的詞匯，這時可以采用而不會導(dǎo)致太大的誤讀。②創(chuàng)造新的法律詞匯。很多的情況之下，譯者們在面臨一種文化中有而另一種文化中無的事物時，會采用音譯的辦法，翻譯法律英語時也需要進(jìn)行一種創(chuàng)造性的加工和想象，如羅馬法系中的“l(fā)egal person”最初被譯成“法人”，“due procedure”譯成“正當(dāng)程序”等都是一種建設(shè)性的創(chuàng)新。③必要的解釋。由于中西方諸多法律理念的基本差異，法律英語中有許多的詞匯如果直接翻譯，就會使它的意義非常不明確，此時，在忠實原文內(nèi)涵的基礎(chǔ)上做一些人為的增減就非常必要。法律英語以上的一些基本翻譯方法是我們在進(jìn)行法律英語翻譯中可以采取的一些基本方法。轉(zhuǎn)貼于
三、影響法律英語翻譯的因素
1.語言文化差異
英漢兩種語言文化背景不一，在行文結(jié)構(gòu)、遣詞習(xí)慣及句法層面上相去甚遠(yuǎn)。英語句子重分析，故造句多形合。而漢語句子則重意合，是靠邏輯事理的順序來實現(xiàn)意合、流動、氣韻三位一體的橫向鋪排的。由于兩種語言特征各異，再加之法律語言的措辭要求嚴(yán)謹(jǐn)，故在翻譯時往往不能正確遵循各自的語法要求，從而不利于表達(dá)。語言文化背景的差異已經(jīng)得到社會各界廣泛的認(rèn)可和重視。
2.包括法系在內(nèi)的法律文化差異
王佐良先生認(rèn)為：“翻譯工作者處理的是個別之詞，面對的卻是兩大文化?！狈捎⒄Z翻譯不僅僅是兩種語言的對譯，恰恰相反，由于法律英語涉獵范圍甚廣，包括各部門法以及諸多法律邊緣學(xué)科，故從事法律英語翻譯的人士須熟悉中英有關(guān)的法律知識，如果缺少相應(yīng)的法律文化底蘊尤其是一些法制史方面知識的了解，稍有不慎就會謬以千里，造成不完全理解或理解錯誤。法律文化的差異目前已經(jīng)引起了社會各界的關(guān)注和重視。
3.思維方式差異
中西方由于語言文化習(xí)慣、生活習(xí)慣和飲食習(xí)慣的差異導(dǎo)致他們在邏輯思維方式上同樣存在差異，思維方式的差異一方面將影響到其思考、分析問題的方式方法，另一方面也將影響到其理解、翻譯語言的方式。因而，可以說，思維方式的差異同樣是影響法律英語翻譯的重要因素之一。
法律英語是法律與英語相結(jié)合而形成的一門應(yīng)用非常強的學(xué)科。法律英語翻譯之難就在于翻譯的過程要實現(xiàn)法律與英語的雙重要求。區(qū)別于其他的英語翻譯，法律英語由于其準(zhǔn)確性要求高，法律知識面要求廣，因而法律英語對翻譯人員提出了更高的綜合素質(zhì)要求。這既對他們是一個挑戰(zhàn)也是一次機遇。希望本文對法律英語翻譯的有關(guān)知識點的總結(jié)和梳理能夠?qū)ξ覀冋J(rèn)識和把握法律英語翻譯，并進(jìn)而提高法律英語的翻譯質(zhì)量和水平有所幫助。
參考文獻(xiàn)
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［5］李慧.文化差異對法律英語翻譯的影響.載.經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展.2006年第11期.
第2篇：法律文化的特征范文
一、法學(xué)自身局限性
為了純正地表述法律問題，法學(xué)家匯聚語言精華，創(chuàng)造了法律語言。理論上講，法律語言應(yīng)該明晰、簡潔、嚴(yán)謹(jǐn)、莊重，也應(yīng)該是法律語言的最根本性特征，甚至可以作為法律語言存在的理據(jù)（沈宗靈，1994）。但在實踐中，作為法律法律載體的法律語言卻有很強的模糊性特征（劉蔚銘，2001）。其原因十分復(fù)雜，從法學(xué)角度來分析，法律語言的模糊性主要是由于法律規(guī)則的滯后性和不完全性造成的；同時，由于法律調(diào)整的社會關(guān)系非常復(fù)雜，人們對法律語言的理解和使用，不能像客觀存在的有形物體一樣去把握，只能靠思維去理解，在此過程中，需要人們借助自身體驗、邏輯推理以及事實判斷等對具體實例進(jìn)行把握和分析，期間難免會出現(xiàn)語言與法律精神脫節(jié)的現(xiàn)象（董光音，2006）。鑒于此，為了彌補不足，立法者需要借助語言的模糊性特點，作為主要修補工具對法律漏洞進(jìn)行完善，這也是法律語言模糊性產(chǎn)生的法學(xué)根源所在。
二、語言自身局限性
眾所周知，語言是法律的載體，用以傳達(dá)和執(zhí)行法的精神。然而我們很少會注意到，法律語言會隨著環(huán)境、時間、主體等因素的變化而發(fā)生變化，這種變化給法律語言使用者帶來一定的困難，也是法律語言模糊性產(chǎn)生的重要因素之一。對語言使用和語言研究來說，如何隨具體情況的變化，使用法律語言準(zhǔn)確表達(dá)法律概念，是法學(xué)界和語言學(xué)界面臨的共同問題。
語言總是不斷發(fā)展變化的，人們總是喜歡選擇經(jīng)濟(jì)、靈活、便利的語言形式，表達(dá)自己的意愿和處理現(xiàn)實事務(wù)。然而，法律語言為了追求意義穩(wěn)定，很少像日常語言一樣變更語言意義，形成了法律語言創(chuàng)設(shè)和使用的一慣性原則。從語言自身局限性角度看，法律語言的一貫性原則與日常語言的靈活性原則之間存在巨大落差，法律語言的模糊性也在這一差別中產(chǎn)生。如，由于法律語言堅持一貫性繼承原則，法律語言中的“意思表示”一詞，與我們現(xiàn)實生活中使用的“意思表示”盡管同形，然而它們在各自不同的語言環(huán)境中所要表達(dá)的意思卻有著天壤之別。
三、法律語言模糊性的認(rèn)知視角
針對同一法律事件、法律文本，不同的人會有不同的解釋，得出不同的結(jié)論。由于成文法是對人們生活中的具體事務(wù)的概括、抽象性規(guī)范，是對事務(wù)和行為的共有特征的描述，而人們在使用這些規(guī)范的時候，總是會將這些一般性規(guī)范與具體情節(jié)聯(lián)系起來，這就使得法律語言在不同使用主體之間發(fā)散出不同的意義，法律語言的模糊性因主體認(rèn)知能力的差異而產(chǎn)生模糊性。法治實踐要求穩(wěn)定的法律，而法律穩(wěn)定的重要條件是法律規(guī)范的含義應(yīng)該穩(wěn)定，這就要求法律語言從不同的法律主體出發(fā)，對法律語言的措辭做出全面考慮，最大限度消解法律語言的模糊性。
法律語言對于一般法律主體而言，具有極大的模糊性，不同主體可能做出不同解釋。但是從作為特殊主體的法官的角度來看，盡管對于具體法律事件和具體法律行為的解釋和判決，最終表現(xiàn)為法官的自由裁量權(quán)，同時，法律推定法官對法律事件的分析和解釋是權(quán)威和正確的，并作為事件處理的唯一、有效解釋。然而，這并不意味著法律語言是清晰的，法官仍然要在紛繁復(fù)雜的解釋方法中，找到與案件匹配的解釋，法律語言對于法官而言仍然具有一定的模糊性?？偲饋砜?，限于主體認(rèn)知能力、法學(xué)思維能力以及，法律語言仍然是模糊的。
四、法律語言模糊性的文化視角
法律文化是人類文化的重要組成部分，是在一定社會生活條件下，統(tǒng)治階級所創(chuàng)治的法律規(guī)范、制度，以及人們對于法律現(xiàn)象的態(tài)度、評價、情感、習(xí)慣、心理等學(xué)說理論的有機復(fù)合體系（沈宗靈，1994）。法律語言承載和傳達(dá)著法律文化的內(nèi)容，反過來，法律文化又在一定程度上制約著法律語言的表達(dá)。法律文化影響法律語言的精確性，也會影響法律語言的表達(dá)效果，同一法律語言形式，在不同文化語境具有不同意義。
我們不妨從文化角度出發(fā)，以“”一詞為例進(jìn)行解釋，在日本法中，屬于親告罪；在中國法中，是一種非常嚴(yán)重的刑事犯罪，不屬于親告罪?！啊币辉~在日本和中國都指向同一法律事實，規(guī)范同一法律行為。但是，由于日本和中國在男女性行為、性文化方面差異巨大，兩個國家的法律對該事實的法律評價不同，以致出現(xiàn)了日本的“”在中國并非“”的情況，形成了法律語言的模糊現(xiàn)象。因此，法律語言是在特定法律環(huán)境下、特定群體內(nèi)使用的專門語言，文化的不同也在一定程度上造成了法律語言模糊性的產(chǎn)生。
[參考文獻(xiàn)]
[1]沈宗靈.法理學(xué)[M].北京：高等教育出版社，1994.6.
第3篇：法律文化的特征范文
．理論背景法律語篇的特點是譯者必須注意的要素。忽略所翻譯文本的語篇特征，不僅背離法律翻譯的原則，也背離一般翻譯的原則。法律翻譯過程中，語篇特征的分析、再現(xiàn)、傳達(dá)是給譯文定向、定位的重要步驟。
．1系統(tǒng)功能語言學(xué)的文化語境思想系統(tǒng)功能語言學(xué)區(qū)別于其他語言學(xué)派的最大特征是它對于語言元功能的分析，而語言的元功能離開語言的文化語境就無從談起。因此，條分縷析地分析文化語境也就成了系統(tǒng)功能語法的一個主要特點。下圖為Halliday&Hasan(1985／／1989：100)關(guān)于文化、語類和語言系統(tǒng)之聞關(guān)系的詳解：
符號潛勢／化＼重要的情景價值拿 每語義潛勢 所有可能的語場、語旨和語式價值特定語類晶語義潛勢H語場、語旨知語式價值的一個標(biāo)準(zhǔn) 圖l：文化、語類和語言系統(tǒng)之問的關(guān)系(Halliday&Hasfln 1985／1989：
從圖中可以看出系統(tǒng)功能語言學(xué)對文化語境的重視。Halliday 8L Hasan(ibid．)解釋道，語言作為一個體系，它的意義潛勢的語境就是文化語境}文化決定了語類符號的意義潛勢和情景價值，特定語類的意義潛勢和情景(即語場、語旨和語式)之間又互相決定。隱藏于每一個語篇背后的語境，即每一種情形背后的體系，就是文化體系。我國第一部全面介紹系統(tǒng)功能理論的專著(胡壯麟等1989：187—190)認(rèn)為該理論可以應(yīng)用于翻譯(包括機譯)等實用性學(xué)科。
．2法律語篇翻譯的靜態(tài)對等由于歷史的原因，法律翻譯在香港一直受到關(guān)注。香港理工大學(xué)翻譯研究中心的李克興即多年來一直從事法律語篇的中英互譯實踐與理論探索(李克興1997，2007，2010)。在多方比較了中外各種翻譯理論和方法后，他提出了獨具特色的法律翻譯靜態(tài)對等原則(李克興2010；本節(jié)介紹主要基于該文)。
基予法律翻譯的特點，李殼興認(rèn)為，E．Nida的動態(tài)對等原則為了創(chuàng)造出符合源語語義同時又能體現(xiàn)源語文化特色的譯作，不得不舍棄形式對等，這在許多文類的翻譯中都是可以接受的，但不適用于必須盡一切可能、全方位地忠實于原文法律文本的翻譯。李還認(rèn)為，許多譯者在用的異化和歸化策略，以及K．Reiss和H．J．Vermeer提出的目的論翻譯原則，在法律翻譯中都存在難以回譯的問題，并且缺乏可操作性；P．的傳意或交際翻譯強調(diào)譯文讀者的反應(yīng)和譯文的順暢，必要時可以犧牲語義，這在法律翻譯中也是不可行的。
李克興認(rèn)為，靜態(tài)對等是一個對法律翻譯極為合適的策略概念。在這里，靜態(tài)對等相對于動態(tài)對等，要求譯文的深層意思、表層意思、語言結(jié)構(gòu)、風(fēng)格、格式與原文的這些方面完全對等，還要求譯文最大程度地再現(xiàn)原文作者的寫作意圖。李認(rèn)為，法律翻譯之所以需要靜態(tài)對等而不是動態(tài)對等，是因為：1)法律語言基本上是全靜態(tài)的；2)法律翻譯的最高原則是完全忠實于原文，從而為靜態(tài)翻譯提供了客觀的條件；3)法律源本和譯本的讀者群都比較單一，都主要是為法律專業(yè)人士而制作；4)主流法律文本的譯本都是具有權(quán)威性的信息型文本?？傮w而言，理想的譯本應(yīng)該與原文本的信息從質(zhì)到量到型(風(fēng)格和格式)都完全對等。因此，最理想的翻譯手段應(yīng)該是機械性的，而靜態(tài)對等的翻譯最適合。法律語言雖然復(fù)雜，但句式比較單調(diào)，語言趨于模式化和格式化，也適合在翻譯時作靜態(tài)處理。
盡管李克興詳細(xì)地論汪了靜態(tài)對等原則的合理性．遺憾的是，他并沒有給出法律翻譯時如何實施靜態(tài)對等原則的方法。
．3法律翻譯語篇分析的理論方法如本文引言所述，對目的語文本理解正確需要一個高效的語言理論和方法。筆者在比較了目前較流行的語言學(xué)分析方法如文體學(xué)、語用學(xué)等方法后，認(rèn)為系統(tǒng)功能語言學(xué)是唯一有完備方法并且能詳盡分析和理解一個語篇的理論方法。文體學(xué)對語篇的描述多于解釋，語用學(xué)更適合分析語篇交際策略，認(rèn)知語言學(xué)目前還無法直接拿來做翻譯方法的理論框架，而系統(tǒng)功能語言學(xué)作為方法，靜態(tài)對等作為原則．二者結(jié)合，可以在現(xiàn)階段成為法律翻譯的頗為有效的策略。具體步驟為：1)了解目的語的文化語境一2)分解句子的邏輯結(jié)構(gòu)一3)分析句中的人際功能和語篇功能一4)理解語言符號的意義潛勢一5)靜態(tài)對等地翻譯原文。
限于篇幅，以下僅重點說明前兩個步驟，即文化語境分析和邏輯功能分析，并通過實例來看如何將靜態(tài)對等原則與這兩個步驟相結(jié)合進(jìn)行翻譯。
．文化語境的靜態(tài)對等翻譯從圖1可以看出．文化語境處于語篇層次的頂端，決定著語言符號的性質(zhì)、意義、系統(tǒng)和結(jié)構(gòu)。若想正確地理解一個語篇，必須對宏觀的文化語境有精確的把握，翻譯法律語篇時更應(yīng)該如此，而且運用靜態(tài)原則翻譯文化語境是最好的策略。如果不對其語境含義、法律文化做深入分析，就會使得譯文的準(zhǔn)確性和嚴(yán)謹(jǐn)性大打折扣，甚至導(dǎo)致誤譯。
我國與英美法律文化背景差別巨大，漢英兩種法律文本中的語言背后往往有許多由歷史文化形成的不同內(nèi)涵。比如，中國的“法制”這個概念通常被英譯為“legal system”(法律體制)，而實際上，“法制”在中國還包括“legality”(合法性)和“social justice”(社會公正)等含義，后兩者遠(yuǎn)非“legal system”所能完全包括。而英美法律環(huán)境中表達(dá)“法制”這個概念時，用的通常是“rule of law”(林巍2006)。在翻譯時采用靜態(tài)翻譯原則．就是要分析文化語境，盡量把每個語言符號及其背后的潛勢都譯出來。
又如，在英美法體系中，“law”是一個大概念，是一個描述性用語，泛指一切具有法律約束力的國家規(guī)范性文件。在英美法實踐中，幾乎不用“law”為具體的法律命名。英美國會制定的成文法，通常都以“Act”(法案)命名。中國屬于(歐洲)大陸法系國家，一切法律法規(guī)均屬制定法的范疇，所以通常用“law”翻譯具體法律名稱。(張法連再如，英美刑法中的“principal”常被譯成“主犯”。“主犯”是中國采用的大陸刑法中的術(shù)語，不能脫離“共同犯罪”的語境。而英語中“principal”的定義是“one who commits or participates in a crime”，表明這一概念并不限于共同犯罪。所以，“principal”被譯成“主犯”實屬誤譯，“正犯”才是一個恰當(dāng)?shù)膶?yīng)詞。(滕超，孔飛燕2008：56～．邏輯功能的靜態(tài)對等翻譯．1邏輯功能的意義及其分析系統(tǒng)功能語言學(xué)認(rèn)為，不管你如何特殊地使用語言來描述周圍所發(fā)生的事件或情形，都要參照對世界的經(jīng)驗范疇，即事物之間有一種抽象的內(nèi)部關(guān)系——邏輯功能；在系統(tǒng)功能語法中，邏輯功能是小句與小句之間的關(guān)系機制。(黃國文，見Halliday 1994／2000：
根據(jù)系統(tǒng)功能語言學(xué)(Halliday 1994／2000：218)，邏輯功能的主要特征是其“遞歸性”，即語篇的內(nèi)部抽象關(guān)系由并列關(guān)系(parataxis)和主從關(guān)系(hypotaxis)來體現(xiàn)，二者都是遞歸的。并列關(guān)系指兩種類似成分之間的平等關(guān)系，這兩個成分一個是起始成分，另一個是延續(xù)成分，在做句中分析時，用數(shù)字1，2，3……來表示；與此相對照的是，主從關(guān)系指依賴成分和支配成分之間的關(guān)系，在做句中分析時，用希臘字母n，B，丫……來表示。語言中所有的邏輯結(jié)構(gòu)或為并列關(guān)系，或為主從關(guān)系。比如：
．but he did not do it．與傳統(tǒng)語法的句子結(jié)構(gòu)分析相比，系統(tǒng)功能語言學(xué)的邏輯結(jié)構(gòu)分析沒有那么多主謂賓定狀補的名稱，沒有主語從句、定語從旬、狀語從句等這么復(fù)雜的分類；區(qū)分了并列關(guān)系和主從關(guān)系，區(qū)分了起始成分和延續(xù)成分、依賴成分和支配成分，即可理解句中邏輯功能的配置。
．2立法語言邏輯功能發(fā)展歷史原因根據(jù)Crystal&David(見楊敏2007：5—9)，早期的法律文獻(xiàn)，就格式而言．極少考慮讀者的理解和使用方便。那時這種文獻(xiàn)通常為一整片文字，每一行在羊皮卷上占滿從左至右的全部空間，沒有任何退格或留白以表明不同的段落或章節(jié)。采用這種不問斷的格式可能是為了節(jié)約羊皮卷，或者是為了避免語言或內(nèi)容上發(fā)生錯誤的增減等。但這種格式導(dǎo)致的直接后果便是超長的句子，甚至有整篇法律文獻(xiàn)僅用一個句子完成的現(xiàn)象。更為難讀的是，標(biāo)點符號幾乎沒有，或者即使有，也是凌亂而不完整的。因此，這種文獻(xiàn)對專業(yè)法律人士來說都難以理解，更不用說對外行人士。
法律文獻(xiàn)逐漸印刷成冊時，編寫者受慣例的影響，確認(rèn)以上傳統(tǒng)與法律語言的“無間斷”語法本質(zhì)一致，視覺上的連貫也應(yīng)盡可能地少受標(biāo)點符號和自然分段等語言的非必要性特征所影響。因此這種傳統(tǒng)延續(xù)至今。表現(xiàn)在英美法律文書中，就構(gòu)成了一個鮮明的語言特點：敘述周詳，結(jié)構(gòu)復(fù)雜，巨細(xì)無遺，滴水不漏。但同時也給語言本身增加了沉重的負(fù)擔(dān)，直接影響了語言的傳導(dǎo)性、交流性。
．3邏輯功能的靜態(tài)對等翻譯．3．1條件旬的靜態(tài)對等翻譯早在1848年即有人發(fā)現(xiàn)，英文法條中一般包含下列四個主要成分(Bhatia 1993：114)：
任何一個騙子拒絕支付任何教堂稅率，(案件如果任何一位教堂管理員對此有所抱怨，(條件一位治安法官，(人物可以傳訊這個騙子。<行為這一發(fā)現(xiàn)并未完全展示出立法語篇的所有特征，尤其是那些具有多重復(fù)雜修飾成分的句子的特征，但還是具有一定價值的，因為它注意到了法條的句子結(jié)構(gòu)，特別是“條件”的存在。Crystal 8己David也指出，大多數(shù)法條句子都有一個潛在的邏輯結(jié)構(gòu)，即“如果X，則Z必須是Y”或者“如果X，則Z必須做Y”。不同法條的語言特征會有差異，但“如果”這個成分(“if X”)是必不可少的：每一個法律行為或要求，都受制于一組條件，甚至依靠一系列條件方能成立。(見楊敏2007：5—就句子結(jié)構(gòu)而言，“if X”最有可能通過狀語從句實現(xiàn)，即條件狀語從句或讓步狀語從句。由于這種從句在句子結(jié)構(gòu)上的作用是擴(kuò)展句子基本要素，所以立法句子一般都是復(fù)雜句。用系統(tǒng)功能語法邏輯結(jié)構(gòu)表示出來就是a‘8。
例如英國《高等教育法(2004)》中的一個法條：
，，一(a)give the body notice of the designation，．The Higher Education Act(2004)，用系統(tǒng)功能語法的主從關(guān)系和并列關(guān)系式表示，就是“(1+2)8；用支配句和依賴句圖示可以看得更為清楚：
支配句 依賴句固／口)the Secretary of State or the Assembly—，before the effective date，——，。
翻譯這個法條時，首先要了解英國《高等教育法(2004)》的文化語境。1992年，英國政府制定了《高等教育法(1992)》，2004年的法案是對1992年法案的修訂，其首段即明確這一法案的意圖是為人文學(xué)科研究提供法律依據(jù)，為學(xué)生投訴提供高等教育的學(xué)院提供法律依據(jù)，為接受高等教育的學(xué)生交得起學(xué)費提供法律依據(jù)等等。由此可見，本法案是在制定法案的議會、學(xué)生和教育機構(gòu)之問界定權(quán)利與義務(wù)的法律。
關(guān)于句子的邏輯結(jié)構(gòu)，上面已經(jīng)按照依賴和支配關(guān)系進(jìn)行了分析。再根據(jù)語境，準(zhǔn)確理解每一個語符的意義潛勢，接著按照分析出來的結(jié)構(gòu)把各小句譯出：
囊直逸 筮塑魚大臣或者議會必須，在生效日期∥如果一個機構(gòu)干艮據(jù)鯽川2’被任命給予該機構(gòu)任命通知，并以大臣或者議會認(rèn)為合適的方式，公布任命通知。
為了避免語義模糊或者歧義，法律語篇會較少使用指示代詞，而是不斷重復(fù)使用名詞。翻譯時遵循靜態(tài)對等翻譯的原則，該重復(fù)的地方要重復(fù)。如上面譯文中“大臣(此處指負(fù)責(zé)此項工作的內(nèi)閣大臣)或議會(英國議會是Houses，此處Assembly指制定此法案的本屆議會)”和“機構(gòu)”。
．3．2復(fù)雜旬的靜態(tài)對等翻譯法律語篇以長句、復(fù)雜旬著稱，如前面4．2所說，這是為了敘述周詳、語言精確、邏輯縝密，所以不惜以句子的冗長晦澀為代價。Bhatia(1993：106)指出立法語篇中的句子平均長度為271個詞，而一個典型的科技語篇句子僅為27．6個詞?？梢姺烧Z篇的句子長度遠(yuǎn)非一般語篇所能比擬。
許多語言學(xué)者和韶譯學(xué)者都對法律語篇冗長復(fù)雜的句子特點進(jìn)行過研究。在筆者看來，法律長旬就像一串葡萄，看上去非常復(fù)雜，但是都有一根主莖，抓到主莖，輕輕一提，整串葡萄就可以一下子提起來，大小分枝上的葡萄立刻清清楚楚。而系統(tǒng)功能語法的邏輯功能分析就是抓主莖的有效方法。
比如，英國《雇傭法(1990)》里的一個法條；，。——，or is not，，，，as the case may be，is unwilling to accept that requirement，，．The Employment Act(1990)，這一法案的文化語境是：英國作為工業(yè)革命起源國，發(fā)展到現(xiàn)在，雇傭法等法案條例已經(jīng)非常詳盡，尤其是特別注意雇員的工作保障，雇員享有不被無理解雇的權(quán)利；如果雇主無故或用不公平合理的理由解雇雇員，雇員可將雇主告上法庭。由此可見．這是一個界定雇主和雇員之間權(quán)利和義務(wù)的法案。
第4篇：法律文化的特征范文
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)行政法律保護(hù)
基于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的文化性、團(tuán)體性、公共性等特征，各國普遍重視通過行政立法運用公權(quán)力為本國或本地區(qū)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)提供技術(shù)服務(wù)或指導(dǎo)、采取行政措施、給予財政資助等，具體包括三種立法模式。
1.統(tǒng)一立法模式
統(tǒng)一立法模式，即由統(tǒng)一法典為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)提供行政法保護(hù)。此種模式的典型代表是日本政府于 1950年 5月頒布的《文化財保護(hù)法》和韓國1962年1月出臺的《文化財保護(hù)法》。
2.分別立法模式
分別立法模式，即行政機關(guān)通過制定多部單行行政法規(guī)，對不同類型非物質(zhì)文化遺產(chǎn)分別保護(hù)。例如英國分別針對古跡、登錄建筑、保護(hù)區(qū)、民間文藝、民俗及歷史古城等不同層次保護(hù)對象進(jìn)行立法，并對保護(hù)辦法、保護(hù)機構(gòu)與團(tuán)體、地方政府職能與資金政策等都給予詳盡的規(guī)定。法國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)立法體系采用國家與地方立法充分結(jié)合，并以分別立法的模式建立起來。
3.分散立法模式
分散立法模式，即將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)行政法律保護(hù)規(guī)范滲透到其他私法規(guī)范（如知識產(chǎn)權(quán)法或其他民事法律）中，而不采用單獨立法形式。采用此種立法模式多被發(fā)展中國家所采納，如2002年印度頒布了《生物多樣性法》，突尼斯制定《文學(xué)藝術(shù)版權(quán)法》從而成為世界上第一個使用國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)民間文化的國家。
我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主要依靠行政法律保護(hù)模式。1997年國務(wù)院制定頒布《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》，規(guī)定了傳統(tǒng)工藝美術(shù)品種和技藝認(rèn)證制度，并要求各級人民政府和有關(guān)部門、單位為工藝美術(shù)大師創(chuàng)作提供良好的工作環(huán)境和條件，并要求對制作傳統(tǒng)工藝美術(shù)品種特需的天然原料、材料統(tǒng)籌規(guī)劃、妥善安排。2005年3月國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于加強我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見》， 要求政府在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作中要發(fā)揮主導(dǎo)作用，建立協(xié)調(diào)有效的保護(hù)工作領(lǐng)導(dǎo)機制；地方政府要將保護(hù)工作列入重要工作議程，納入國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展整體規(guī)劃，納入文化發(fā)展綱要。2005年 12月國務(wù)院再次頒發(fā)《關(guān)于加強文化遺產(chǎn)保護(hù)的通知》，明確非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)要堅持“保護(hù)為主、搶救第一、合理利用、傳承發(fā)展”基本方針，并進(jìn)一步提出開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)普查工作、制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)規(guī)劃、搶救珍貴非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄體系、加強少數(shù)民族文化遺產(chǎn)和文化生態(tài)區(qū)保護(hù)等具體工作目標(biāo)。與此同時，各級地方政府近年來也開始通過立法授權(quán)或制定地方性規(guī)范文件統(tǒng)一協(xié)調(diào)本地區(qū)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)，例如云南、貴州、福建等地省級政府根據(jù)授權(quán)負(fù)責(zé)本地區(qū)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)，北京市政府2006年出臺《關(guān)于加強本市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見》《北京市文化局、北京市財政局關(guān)于加強我市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的通知》等地方規(guī)章進(jìn)一步明確市政府在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)中的職責(zé)。
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)
聯(lián)合國科教文組織《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)界定為“被各社區(qū)、群體、有時是個人，視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種社會實踐、觀念表述、表現(xiàn)形式、知識、技能以及相關(guān)的工具、實物、手工藝品和文化場所”。由此可以看出，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主要以觀念、知識、技能等方式表現(xiàn)出來人類智力或精神成果，與知識產(chǎn)權(quán)存在天然聯(lián)系：首先，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)屬于人類智力勞動成果，而這是知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)范圍；其次，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)會隨著人類活動不斷積累和創(chuàng)新，而激勵人們創(chuàng)造性智力活動正是知識產(chǎn)權(quán)法的主要宗旨；最后，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的非物質(zhì)性與無形性也與知識產(chǎn)權(quán)法調(diào)整對象完全契合。基于此種邏輯，部分國家或地區(qū)通過制定或修改知識產(chǎn)權(quán)法律的方式將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)納入保護(hù)范圍。突尼斯1966年制定（1994年修訂）《文學(xué)藝術(shù)產(chǎn)權(quán)法》，明確對民間文藝的知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)。此后發(fā)展中國家有40多個國家采取知識產(chǎn)權(quán)立法保護(hù)模式，發(fā)達(dá)國家有澳大利亞、美國、日本、新西蘭、瑞士、法國以及歐盟成員國等認(rèn)為現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法適用于非物質(zhì)化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。非洲知識產(chǎn)權(quán)組織1977年制定（1999年修訂）的《班吉協(xié)定》標(biāo)志著非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)模式的區(qū)域化，《伯爾尼公約》1967年修改后將“民間文學(xué)藝術(shù)”當(dāng)作作者身份不明的特殊作品予以保護(hù)。
根據(jù)我國《著作權(quán)法》第6條的規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)作品歸入著作權(quán)法保護(hù)范圍，具體辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。盡管國務(wù)院尚未出臺相應(yīng)具體規(guī)定，但對諸如刺繡、民歌、昆曲等民間藝術(shù)形式由著作權(quán)法保護(hù)已經(jīng)受到理論與實務(wù)界的普遍共識。此外，在特定情況下《商標(biāo)法》也可以為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)提供保護(hù)，尤其是傳承人明確、有商業(yè)價值的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。例如：1988年天津著名的泥塑“泥人張”獲得了商標(biāo)注冊，1998年少林寺注冊了“少林”“少林寺”商標(biāo)，1999年景德鎮(zhèn)陶瓷協(xié)會向國家成功申請注冊“景德鎮(zhèn)”陶瓷證明商標(biāo)，2004年6月國家商標(biāo)總局核準(zhǔn)銅梁縣“銅梁火龍”商標(biāo)等。
結(jié)語
基于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的多樣性、綜合性特征，不同國家選擇與本國現(xiàn)實國情、法律傳統(tǒng)相適應(yīng)的法律保護(hù)機制，從而呈現(xiàn)出行政法律保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)兩種法律保護(hù)形式。需要指出的是兩種法律保護(hù)機制僅僅是對不同國家立法模式的理論分類，實踐中各國都會綜合運用兩種法律保護(hù)機制，只是在運用程序和表現(xiàn)形式等方面存有差異。
第5篇：法律文化的特征范文
關(guān)鍵詞：法律文化 商事信用制度 現(xiàn)代性
一、價值形態(tài)的法律文化
1969年，美國學(xué)者勞倫斯·弗里德曼在《法律與社會文化》一書中指出，法律文化是指“與法律體系密切關(guān)聯(lián)的價值與態(tài)度，這種價值與態(tài)度決定法律體系在整個社會文化中的地位”。他首創(chuàng)了“法律文化”的概念。后來的人們綜合對法律文化的認(rèn)識，總結(jié)起來主要有：（一）法律文化是觀念之法；（二）法律文化即法律傳統(tǒng)；（三）法律文化是法律意識；（四）法律文化為一種解釋方法。我們認(rèn)為，“法律文化”是指與法律制度相聯(lián)系的，植根于歷史與文化的法律價值和觀念。
在上個世紀(jì)八十年代，我國的比較法學(xué)家潘漢典教授翻譯了《論美國的法律文化》這本書，這本書的原作者是美國匹茲堡大學(xué)法學(xué)教授李·S.溫伯格和朱迪·W.溫伯格。就這樣，法律文化這一概念和課題第一次被系統(tǒng)地介紹到了中國。從此之后，我國法學(xué)界開始對法律文化予以關(guān)注，并一直延續(xù)至今。
弗里德曼認(rèn)為：法律包括制度法和觀念法，法律文化就是指觀念法，它代表人們對法律的價值與態(tài)度。另外，弗里德曼對“活法”在生活中的作用更為看重。他認(rèn)為社會中具有實效的法律包括正式法律制度和非正式法律制度。而往往后者在實際生活中發(fā)揮的作用比前者大得多。同時，這些非正式的法律制度與法律文化存在緊密的關(guān)系，常表現(xiàn)為法律文化。
二、關(guān)于現(xiàn)代法律文化
現(xiàn)代法律文化始于西方，它包含了人類的許多共同價值觀，比如民主、自由、平等、權(quán)利、尊重價值多元等等，它實際上為人類所共享。如果我們把現(xiàn)代法律文化看做是西方殖民主義價值觀而一概加以排斥，那無疑是因噎廢食；但如果我們不顧實情而強行推行西方的法律文化，那必然會陷入迷途。
進(jìn)入現(xiàn)代社會以來，法律與文化的距離越來越遠(yuǎn)。馬克思·韋伯認(rèn)為，現(xiàn)代社會對工具理性的追捧必然導(dǎo)致價值理性的衰敗。其結(jié)果勢必造成傳統(tǒng)社會中的社會機制無法發(fā)揮作用，由于它們是以非理性或者價值理性為基礎(chǔ)的。最終，他們被工具理性取代了，法律之治替代了它們。
不同的法學(xué)流派對于法律的這種趨勢有著不同的看法。實證法學(xué)派鼻祖奧斯汀認(rèn)為，法律是者的命令，它的背后蘊含了制裁作為后盾，它與文化和其價值沒有直接的關(guān)聯(lián)。凱爾森認(rèn)為，法律實質(zhì)上是個獨立于文化之外的自治系統(tǒng)，其表現(xiàn)為法律中的基礎(chǔ)規(guī)范系統(tǒng)。而新自然法學(xué)派代表德沃金指出，現(xiàn)代法律實證化會導(dǎo)致“惡法之治”，要重視“道德權(quán)利”的作用方能解決目前的困境。當(dāng)代“溝通理性”的代表人物哈貝馬斯認(rèn)為，實證化的現(xiàn)代法律的過于迷信“目的理性”，由于這種規(guī)范具有結(jié)構(gòu)上的強制性，法律開始脫離包括文化在內(nèi)的生活世界，成為了一個自我運動的系統(tǒng)。
現(xiàn)代西方的法律制度與文化漸行漸遠(yuǎn)，法律遠(yuǎn)離了道德、宗教與信仰，法律離大眾的生活越來越遠(yuǎn)，法律成了一個獨立運行的、有著強制外表的功利主義“怪獸”。面對西方法律制度的前車之鑒，如何讓法律與一般文化，法律制度與法律文化協(xié)調(diào)共存，并發(fā)揮其獨到的整合社會秩序的功能，就成為一個擺在我們面前的課題。
三、“信用”的內(nèi)涵
“誠信”在西方傳統(tǒng)的理解就是要求“對承諾和協(xié)議的遵守和兌現(xiàn)”。也就是說，“誠”就是“integrity”，意思是“誠實和完整”。主要是指個人的誠實品質(zhì)，要求對事件、信息做完全的披露?！靶拧本褪恰癴aith”、“trust”，意思是“信仰、信賴、相信?！蔽鞣降恼\信不僅指個體主觀上有誠實守信的高尚品德，而且在客觀上指生產(chǎn)能力、資本狀況等方面的因素，是社會對其履約能力的正面評價。
中國的“誠”，在儒家經(jīng)典《禮記·大學(xué)》中是指：“所謂誠其意者，毋自欺也?！笔侵浮罢\實、不自我欺人，它是規(guī)范人們道德行為的標(biāo)準(zhǔn)。孔子所過：“人而無信，不知其可”，孟子認(rèn)為“朋友有信”。表明“信”在中國傳統(tǒng)觀念中是指人們交往要遵守諾言、言行一致。所謂誠信，在中國人看來就是誠實、不自我欺人，與人交往遵守諾言、言行一致。由此可見，東西方關(guān)于誠信的觀念看起來基本一致。
“信用”基本的價值離不開“義”與“利”。我國傳統(tǒng)對于“義”和“利”的理解，以儒家倫理思想占據(jù)主導(dǎo)地位。儒家認(rèn)為公利通常指天下之利，私利指一己之力。儒家認(rèn)為，人們在求利過程中，凡符合民利優(yōu)先。家庭家族優(yōu)先、社會優(yōu)先、長遠(yuǎn)利益優(yōu)先、互尊互利原則的為“義”，反之則為“利”；合于這些原則者“君子”，背于這些原則者為小人。儒家義利觀的形成深刻影響了我國古代至今的經(jīng)濟(jì)生活和傳統(tǒng)民商法，它在規(guī)范社會經(jīng)濟(jì)行為時，總是力圖使追求實際物質(zhì)利益的經(jīng)濟(jì)行為和財產(chǎn)關(guān)系都能成為一種合乎精神倫理的道義行為。它對清末晉商的信用模式有著重要的影響。
晉商信用模式所采用的以親緣、鄉(xiāng)土關(guān)系之間的信用關(guān)系為主要內(nèi)容，以自我實施與集體主義懲戒機制構(gòu)成了晉商信用模式的基本內(nèi)容與主要特征。“晉商經(jīng)營靠的是嚴(yán)格的自律和大量的隱含契約，后者主要是靠簽約人的信譽來維持。因為隱含契約沒有第三方（國家）強制性要求簽約各方履行契約條款，因此排他性成為隱含契約中對于失去信譽者（或無信譽者）最重要的懲戒機制。在此基礎(chǔ)上，晉商信用乃至信用制度必然是自發(fā)生成且自我實施的。”在商品經(jīng)濟(jì)階段，誠信被廣泛的應(yīng)用于經(jīng)濟(jì)交往之中，可以說，“信用”是誠信在商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的產(chǎn)物，是誠信這一概念的外延和擴(kuò)展。在商法領(lǐng)域內(nèi)，此原則被擴(kuò)展成為商事信用。
四、清末晉商商事信用制度的借鑒意義
“在疆域遼闊，政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展極不平衡的清朝，習(xí)慣法的類別是多種多樣的，其中包括地方習(xí)慣、鄉(xiāng)規(guī)民約、家法族規(guī)、行會規(guī)約禮俗、與個別判例等。有些是成文的，有些具有自治法規(guī)的性質(zhì)。就適用的范圍而言，或全國，或部分地區(qū)，或部分民族、家族?！?904年左右，《奏定商會簡明章程》、《公司律》、《商人通例》等法律文件相繼由清政府立法機關(guān)頒布。由于受到諸多因素和立法缺陷的影響，商品交易及參與者的利益尚缺乏全面、有效的法律規(guī)范保護(hù)，而交易習(xí)慣或慣例，則起到了填充立法缺失、消弭法律缺憾的作用。
清末的商事信用制度與當(dāng)代商事信用制度有一定的共通之處。清末初期的法律依舊是“禮法”結(jié)合的社會，而到了后期則成為混合型的法律文化，外來的法律制度被生硬地移植過來，盡管看起來很完備，但是在實際生活中必然由于背離當(dāng)時的法律文化而不會產(chǎn)生實效。我們當(dāng)代的法律制度和法律文化在很大程度上也是一種混合法，在中國傳統(tǒng)法的基礎(chǔ)上，融入了大陸法系、英美法系以及社會主義法系等因素，融合了更多的法律文化因素。
與此同時，清末的商事信用制度與當(dāng)代商事信用制度也有不一樣的地方。清末法律的發(fā)展為現(xiàn)代法律制度奠定了基礎(chǔ)，而現(xiàn)代的法律制度大致上是對清末法律制度的完善和進(jìn)步，但是法律制度與法律文化的沖突一直沒有解決。清末晉商的信用制度這一習(xí)慣法在實際生活當(dāng)中發(fā)揮的作用實際上充當(dāng)了法律的作用。這恰恰印證了只有建立在本民族法律上的制度才有生命力，外來法律的移植如果僅僅是法律規(guī)范和法律制度的移植，而沒有在法律文化上轉(zhuǎn)化，那注定是要失敗的。
要建立現(xiàn)代商事信用法律制度，就是要建立具有現(xiàn)代法律價值和態(tài)度的法律文化。經(jīng)過三十年的改革開放，社會生產(chǎn)發(fā)展要求建立與其相適應(yīng)的上層建筑，這就促使我們要建立符合我們國家現(xiàn)狀的法律制度和法律文化，解決途徑最有效的辦法莫過于對“活法”的借鑒和承認(rèn)。清末晉商的成功證明了商事信用習(xí)慣法適應(yīng)了當(dāng)時的法律秩序，其實施機制值得我們觀察其背后所體現(xiàn)的法律價值與態(tài)度。
五、當(dāng)代商事信用制度及其法律文化
商事信用是商主體根據(jù)其本身具有的人格與財產(chǎn)作為保證，通過履行行為作為保障，對當(dāng)事人商行為過程的綜合性的法律評價。晉商信用模式所采用的自我實施與集體主義懲戒機制與人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)具有深刻的聯(lián)系。自我實施機制所反映出對人格權(quán)本身的重視，而集體懲戒機制又與財產(chǎn)權(quán)密不可分。因此，晉商商事信用不但具有人格上的無形財產(chǎn)的性質(zhì)，而且具有隱含在人格信用背后的財產(chǎn)信用，均具有人格利益和財產(chǎn)利益存在于其中，只是當(dāng)時的法律發(fā)展程度尚無法抽象出人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)而已。
“我們的傳統(tǒng)乃是和諧，和諧的最高境界乃是人、物、自然、宇宙的交融于一。這不是主體與客體的交互作用，而是“物我兩忘”，“物我不分”。同時，這種和諧觀念帶有強烈的道德意味，而這正是我們?nèi)课幕顬楦镜奶卣??！薄捌叫亩摚蝗喝酥阅芙M成一個社會，一個先決條件是他們具有共同的行為規(guī)范、道德準(zhǔn)則。近代西方一些思想家用社會契約來說明這些規(guī)則的起源”。但是對我們中國來說，我們一直用儒家的“禮”和“法”來解釋這些規(guī)則。也就是說，同樣的行為規(guī)范和道德準(zhǔn)則在不同文化背景之下，會得出截然不同的結(jié)論。僅就此而論，我們需要建立一套適應(yīng)中國社會的法律規(guī)則，而又具有普世價值的法律制度。
中國的傳統(tǒng)文化中的精神特質(zhì)有所謂“己所不欲，勿施于人”。特別重視從另一方的角度來思考問題。那種追求個人利益最大化的理性在中國人看來是短視的行為。這也就是表明中國法律文化反映出的價值內(nèi)涵與西方有很大的不同，在當(dāng)代中國，法律價值除了正義、公平、民主、自由這些基本的價值觀外，還應(yīng)當(dāng)有追求和諧、追求共贏作為補充。
同樣的，由于法律文化和價值觀的不同，反映在對商事信用的概念和制度上，也必然有所不同。如果能夠以當(dāng)代商人習(xí)慣法為基礎(chǔ)建立上是商事信用制度，應(yīng)該能夠避免當(dāng)代法律制度的“水土不服”問題。另外，建立在這樣基礎(chǔ)上的法律制度不但能夠承載中國文化的價值，而且具有現(xiàn)代的功能，其精神氣質(zhì)就能夠與現(xiàn)代和基本人權(quán)為理念的現(xiàn)代法律文化相貫通了。
六、商事信用制度的現(xiàn)代性
清末的晉商商事信用制度有以下特征：（一）倫理道德性。（二）“熟人社會”性。（三）自我約束機制和集體懲罰機制相結(jié)合性。這體現(xiàn)了清末商事習(xí)慣法調(diào)整利益沖突的方式。它集中反映了儒家“義利觀”在商事信用制度背后的影響。
當(dāng)代中國要建立現(xiàn)代的商事信用制度，最根本的是要有對法律的信仰。伯爾曼說過“法律必須被信仰，否則它將形容虛設(shè)?！辫b于中國社會的法律從來就是世俗性的，人們對法律缺乏“神圣性”的信仰。所以我們法治之路需要時間。
中國當(dāng)代社會仍然具有“熟人社會”的特征。由于熟人社會屬性的存在，并且具有客觀的外在表現(xiàn)形式。在當(dāng)代中國，隨著商會與行會的發(fā)展，作為內(nèi)部的交易習(xí)慣已經(jīng)越來越得到重視，并且在訴訟上更加凸顯其意義。通過對最高人民法院公報上公布的涉及交易習(xí)慣的14個案例發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人成功舉證的大部分都屬于前者，都是涉及證券交易行業(yè)、醫(yī)療行業(yè)、交通行業(yè)、國際貿(mào)易等封閉系統(tǒng)的的交易習(xí)慣舉證?？梢?，當(dāng)代商事習(xí)慣法事實上正在發(fā)揮著作用?；诖?，借鑒清末的商事信用習(xí)慣法來建立當(dāng)代的商事信用制度在實踐中完全有可能實現(xiàn)。當(dāng)然，我國的傳統(tǒng)法律有一些局限，弱者常常得不到保護(hù)，法律的權(quán)威難以確立。因此，建構(gòu)商事信用制度必須要克服我們傳統(tǒng)法律局限性的影響。
要建立符合實際情況的商事信用制度，應(yīng)當(dāng)首先設(shè)立信用基本法，建立一部信用基本法可以整合法律資源，避免分散立法的弊端。其次，應(yīng)當(dāng)建立完備的商事登記與產(chǎn)權(quán)制度，從商事活動的初始階段就規(guī)范商事主體。再次，應(yīng)當(dāng)建立信用中介機構(gòu)和檔案制度。最后，應(yīng)當(dāng)建立商事懲戒制度。
在這些信用制度中，起核心作用的是商事檔案制度和商事懲戒制度。法律制度的建立應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)背后的法律文化，當(dāng)前的中國商事信用制度除了要建立適應(yīng)現(xiàn)代法治的價值外，還應(yīng)當(dāng)建立一套制度，使之適應(yīng)中國依舊沒有改變的“熟人社會”的特質(zhì)。讓個別人的失信行為在其“熟人”中產(chǎn)生的約束作用有時候比法律規(guī)范更加有效。這一點，完全可以借鑒清末晉商的集體懲罰機制來建立規(guī)范的制度。同時，我們又要將商主體的商事行為約束在法律的框架內(nèi)，避免傳統(tǒng)法律文化的局限，讓現(xiàn)代的民主、自由的法治精神依舊發(fā)揮作用。我們相信，只有信用真正內(nèi)化成為一種“內(nèi)心”的約束機制，才能在制度的配合下發(fā)揮實際效用，才能真正建立一個高度發(fā)達(dá)的“商事信用制度”。
信用制度涉及到社會各個方面，要建立一個誠信有序，追求社會民主與和諧的有公信力的社會制度，建立一個遵循契約自由、誠信守約的商人習(xí)慣法的信用制度，必然能夠豐富信用制度的現(xiàn)代性。畢竟，世紀(jì)的鐘聲并沒有宣告現(xiàn)代性已經(jīng)完結(jié)。
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第6篇：法律文化的特征范文
論文摘要：中國傳統(tǒng)法律文化是源遠(yuǎn)流長，豐富多彩的，在世界法律文化中有著舉足輕重的地位。其可以追溯到我國原始社會的堯舜禹時期，伴隨著社會階級的分化和國家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法文化也在習(xí)俗文化的基礎(chǔ)上得以產(chǎn)生。中國傳統(tǒng)法律文化歷經(jīng)幾千年積淀而成，在構(gòu)建當(dāng)代中國特色社會主義法律文化的過程中，應(yīng)占有重要的地位。本文主要論述了中國傳統(tǒng)法律文化的淵源，發(fā)展過程，以及其所體現(xiàn)的時代價值。并且利用民法方法論的價值分析方法分析中國傳統(tǒng)法律文化，以求繼承中國傳統(tǒng)法律文化的積極價值，推進(jìn)當(dāng)今司法建設(shè)。
早在公元前3000年左右的堯舜禹時期，伴隨著社會階級的分化與國家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法文化就在習(xí)俗文化的基礎(chǔ)上得以產(chǎn)生。中國傳統(tǒng)法律文化顯示了其鮮明特色，獨樹一幟。主要深受中國特殊的國情和文化傳統(tǒng)影響，禮與法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國古代法律文化的核心。
1 中國傳統(tǒng)法律文化的演進(jìn)
中國傳統(tǒng)法律文化是源遠(yuǎn)流長，豐富多彩的，在世界法律文化中有著舉足輕重的地位。其可以追溯到我國原始社會的堯舜禹時期，伴隨著社會階級的分化和國家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法文化也在習(xí)俗文化的基礎(chǔ)上得以產(chǎn)生。
夏商周三代，在法律的精神方面，確定了“明德慎罰”的原則。要求當(dāng)時的統(tǒng)治者要張明禮儀道德，加強犯罪預(yù)防，一實現(xiàn)理性結(jié)合，達(dá)到國泰民安的目的。這一時期，重視“禮治”，使得禮學(xué)文化得到了充分發(fā)展，成為“制治之源”。
西周時期在總結(jié)以往經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，歸納出“禮以遵其志，樂以導(dǎo)其聲，政以一其行，刑以防其奸”，禮，樂，刑，政綜合為之的法律學(xué)說。中國封建時代的法律文化，形成于戰(zhàn)國秦漢時代，成熟于魏晉隋唐，發(fā)展演變于宋元明清，具有完整的發(fā)展命脈。
漢朝統(tǒng)治者總結(jié)了秦朝“二世而亡”的歷史教訓(xùn)，確立了以“德主刑輔”為標(biāo)志的儒家綜合為之的法文化學(xué)說。這詮釋了法律之學(xué)，已經(jīng)與先秦時期自由研究方法有所不同，它受制于封建綱常禮教，聽命于官方的權(quán)威說教，基本上是一種官學(xué)。唐代是以往各種法律文化的集大成者，在法學(xué)上的最大貢獻(xiàn)是完善了封建法學(xué)體系，使封建行政法學(xué)分離出來，形成獨立的分支。唐朝開元時期，在《唐律疏議》的基礎(chǔ)上，制訂了我國歷史上第一部較系統(tǒng)完整的封建行政法典。形成了相互分立又相互為用的兩大法學(xué)分支，對后代產(chǎn)生了重大影響。明清之際，資本主義經(jīng)濟(jì)的萌芽與初步發(fā)展，影響到法學(xué)建設(shè)。
中國傳統(tǒng)法律文化顯示了其鮮明特色，獨樹一幟。主要深受中國特殊的國情和文化傳統(tǒng)影響，禮與法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國古代法律文化的核心。
2 中國傳統(tǒng)法律文化的時代特點
以宗法家族主義為本位的的倫理法是中國古代法律文化的基本構(gòu)成因素。在普遍重視倫常觀念的中國古代社會，倫理觀念形成了以權(quán)利義務(wù)為基本內(nèi)涵的法律關(guān)系。之后，隨著儒家思想被確立為國家的統(tǒng)治思想開始了法律道德化和道德法律化相結(jié)合的倫理法。中國傳統(tǒng)法律文化也是倫理主義的法律文化。以人本主義為基礎(chǔ)，以家族為本位，以血緣關(guān)系為紐帶，以宗法倫理為核心是中國傳統(tǒng)法律文化的基本特征。其具體表現(xiàn)是：禮法結(jié)合，以禮統(tǒng)法；德刑并用，以德為主；重人治，輕法治；重刑法，輕民法；皇權(quán)至上，以言代法。
中國古代社會歷史的一個顯著特征就是等級的長期存在和牢不可破。禮就在于通過論證等級秩序和結(jié)構(gòu)的合理性，并使之固定化、永久化，禮對社會秩序的維護(hù)，是通過確立“別貴賤，序尊卑”的等級制度來實現(xiàn)的。強化社會政治的等級規(guī)范，是禮制的一個重要功能，以此來達(dá)到維護(hù)社會秩序，整合社會的目的。禮不僅是嚴(yán)格的政治等級制度，而且是一種嚴(yán)格的日常行為規(guī)范。禮確認(rèn)王權(quán)的特殊地位的合法性，中國古代的思想家非常重視禮在治理國家、維護(hù)社會秩序方面的功能和作用。
3 中國傳統(tǒng)法律文化的價值分析
中國傳統(tǒng)法律文化的因素豐富多彩。如：人治觀念、皇權(quán)思想，以言代法，封建等級觀念，特權(quán)思想，司法與行政合一等，這些因素與現(xiàn)代法治格格不入，在法治建設(shè)的過程中必須徹底根除。但是，我們也應(yīng)該看到的是，中國傳統(tǒng)法律文化中的許多積極因素并未失去其價值，值得我們繼承與發(fā)揚。中國傳統(tǒng)法律文化對于我們了解中國的國情，深入研究法學(xué)理論，挖掘傳統(tǒng)法律文化的優(yōu)秀成果，促進(jìn)當(dāng)今法文化建設(shè)，具有十分重要的意義。
3.1 中國傳統(tǒng)法律文化蘊含人文精神
中國文明具有人文性的特點，中國傳統(tǒng)法律文化蘊含人文精神，人文精神必然含有對個體人格價值的尊重。他所肯定的是群體而不是個體。個人價值收到了身份，性別，血緣等級的嚴(yán)格限制，個人權(quán)利相對于義務(wù)是第二位的這是我們認(rèn)識中國傳統(tǒng)文化應(yīng)當(dāng)考慮的。人本主義是中國傳統(tǒng)文化的精華，體現(xiàn)在法律領(lǐng)域，就是主張立法、司法都以民為本。早在兩千六百多年前，管仲就明確提出：“下令如流水之原，令順民心”，“俗之所欲，因而予之，俗之所否，因而去之”。包拯說：“民者，國之本也”。他主張立法當(dāng)以便民為本。這種以人為本的基本價值觀念，在依法治國，建設(shè)社會主義法治國家的今天并不過時。我們知道，法是由一定的生產(chǎn)方式產(chǎn)生的需要和利益的表現(xiàn)，同時也是對人們的各種利益和需求進(jìn)行調(diào)整的重要手段，社會主義法以確認(rèn)、維護(hù)廣大人民群眾的根本利益為根本目的，因此，在法律實踐中，必須時刻關(guān)注和尊重人的需要，既不能無視民眾的需要，也不能強迫民眾接受他們所不需要的東西。
3.2 禮法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國古代法律文化的核心
在古代中國律多指制度規(guī)范，法的價值剝離為禮，于是禮就成為了中國古代法律所追求的目標(biāo)。以禮為主，禮法結(jié)合是中國古代剛?cè)嵯酀?jì)的管理模式。在實踐中，中國古代管理者發(fā)現(xiàn)禮治并不是完美無缺.禮治必須得到法治的配合，才能剛?cè)嵯酀?jì)，相得益彰，相輔相成，二者成為中國古代管理的兩根支柱。同時強調(diào)禮治居于主要地位，是仁治的基礎(chǔ)，法治位于次要地位，是以彌補禮治不足。所以，禮是一種“序民”的“度量分界”，是一種所謂“不以規(guī)矩不成方圓”的“經(jīng)緯蹊徑”。社會安定，政治穩(wěn)定，則偏重于禮治；若社會動亂，政治不穩(wěn)定時偏重于法治。禮治是基礎(chǔ)，是前提，禮治必須有法治的配合。禮由氏族社會一般的祭祀習(xí)慣，演變?yōu)橹袊糯ǖ木枋枪糯删哂袠O強血緣關(guān)系合為一體的家國相通統(tǒng)治模式的結(jié)果，也是數(shù)千年立法、司法的實踐、選擇的結(jié)果，“禮”蘊涵的天人合一，重教化，崇尚自然，圓通、和諧的特征，至今閃現(xiàn)理性的光芒。
4 結(jié)束語
中國傳統(tǒng)法律文化歷經(jīng)幾千年積淀而成，在構(gòu)建當(dāng)代中國特色社會主義法律文化的過程中，占有重要的地位。中國傳統(tǒng)法律文化需要批判，也要繼承，要吸收中國產(chǎn)同法律文化的精華，去其糟粕，我們既要實現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化價值體系的轉(zhuǎn)化，也要警惕西方的文化霸權(quán)。這是我們在進(jìn)行社會主義法治建設(shè)的理論和實踐中需要特別注意的。
參考文獻(xiàn)：
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第7篇：法律文化的特征范文
[關(guān)鍵詞]古代社會 禮治秩序 法律文化 法社會學(xué)
中國古代文化的核心在于禮，反映在古代法律文化領(lǐng)域最直接的觀念就是“德主刑輔”、“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”，但這并不是古代法律文化的全部。周公歷經(jīng)多次制周禮，形成一套完善的治理系統(tǒng)。前者指精神層面的親親、尊尊(后來發(fā)展為忠孝節(jié)義)，后者指“五禮(吉、嘉、賓、軍、兇)”或“六禮”。此時的“禮”就是現(xiàn)在的“法”，因為其滿足“法”的三大特征：規(guī)范性、國家意志性和國家強制性。
中國傳統(tǒng)意義上的法不等同于現(xiàn)今意義上的法，僅指制度規(guī)范層面，而當(dāng)然不包含法的學(xué)理學(xué)說，這一觀點嚴(yán)復(fù)有明確的表述：“中國有禮刑之分，以謂禮防未然，刑懲已失。而西人則謂凡著在方策，而以一國必從者通謂法典”，并進(jìn)而指出西方法對應(yīng)古代中國的不僅是刑律，更有理、禮、法、制之意。西方法既有制度規(guī)范又有學(xué)理學(xué)說之義，而在古代中國律多指制度規(guī)范，法的價值剝離為禮，于是禮就成為中國古代法律追求的目標(biāo)。具體表現(xiàn)在以下幾個方面：
一、維護(hù)古代社會等級秩序
社會的穩(wěn)定必須以秩序為前提，為了維護(hù)社會的穩(wěn)定必須確定一定的社會秩序。禮對社會秩序的維護(hù) ，是通過確立“別貴賤 ，序尊卑”的等級制度來實現(xiàn)的。強化社會政治的等級規(guī)范 ，是禮制的一個重要功能。中國古代社會歷史的一個顯著特征就是等級的長期存在和牢不可破。中國古代等級社會的等級系統(tǒng)復(fù)雜多樣，依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以劃分出不同的社會等級，中國古代的等級制度主要可以劃分為宗法等級、爵秩等級、官僚的秩品階位等，由此形成了中國等級制度多樣性的特征。禮就在于通過論證等級秩序和結(jié)構(gòu)的合理性，并使之固定化、永久化，
以此來達(dá)到維護(hù)社會秩序，整合社會的目的。
二、人們?nèi)粘Ｐ袨榈囊?guī)范和評判是非的準(zhǔn)繩
禮不僅是嚴(yán)格的政治等級制度，而且是一種嚴(yán)格的日常行為規(guī)范。先生說：“中國的鄉(xiāng)土社會就是一個禮治社會。在這種社會中 ，禮是社會公認(rèn)合式的行為規(guī)范。合于禮的就是說這些行為是做得對的。”孔子為了使人們能夠自覺遵守禮的規(guī)范，就要求人們在日常生活中，真正做到“非禮勿視 ，非禮勿聽，非禮勿言，非禮勿動”，孔子還指出了不懂禮的規(guī)范性的危害。
三、確認(rèn)王權(quán)的特殊地位與權(quán)力的合法性
禮對王權(quán)的維護(hù)，一是通過郊祭、封禪等祭祀之禮，使當(dāng)位之君的權(quán)力合法性一再得到天地等超社會權(quán)威的認(rèn)可，從而確立王權(quán)的神圣性；二是強化社會政治的等級規(guī)范，確立君主的特權(quán)地位。禮制本身就是政治等級的產(chǎn)物。君主及其統(tǒng)治集團(tuán)的等級秩序就是依賴各種禮制來維系的君主的特殊地位和權(quán)威也是通過禮制的規(guī)范予以保障的。
在古代中國 ，禮被視為“國家施政的標(biāo)準(zhǔn) ，有禮則國家政治有軌可循，為治可期；無禮則施政無準(zhǔn) ，勢將導(dǎo)致昏亂?！倍Y既足以節(jié)制人欲 ，杜絕爭亂 ，又能促使貴賤、尊卑、長幼、親屬有別 ，建立儒家理想的社會秩序。因而，中國古代的思想家和政治家都非常重視禮在治理國家、維護(hù)社會秩序方面的功能和作用。
四、納禮入律，禮法融合，法律倫理化
“禮樂不興，則刑罰不中”，善良的人情，高尚的道德是治理社會的前提。在家天下的條件下，家是國的基礎(chǔ)，國是家的擴(kuò)大。儒家的“在家行孝，出門盡忠”，“忠孝一體，忠為大義，孝為小義”，以及“尊尊”、“親親”的倫理觀，便是封建統(tǒng)治階級治理國家的最好精神武器，儒家的道德觀融入到立法、司法活動中，納禮入律，使古代法律倫理化并表現(xiàn)為天人合一，崇尚自然、圓通、和諧的特征。綜上所述，禮由氏族社會一般的祭祀習(xí)慣，演變?yōu)橹袊糯ǖ木枋枪糯删哂袠O強血緣關(guān)系合為一體的家國相通統(tǒng)治模式的結(jié)果，也是數(shù)千年立法、司法的實踐、選擇的結(jié)果，“禮”蘊涵的天人合一，重教化，崇尚自然，圓通、和諧的特征。
五、以國家強制力為后盾，維護(hù)“家國天下”統(tǒng)治秩序
首先，古代中國國家的形成，原始的氏族結(jié)構(gòu)沒有瓦解，親屬血緣關(guān)系沒有削弱反而以國家統(tǒng)治的新形式得到加強。所以，古代中國國家是以宗法制度為核心的“家天下”。在這樣的歷史條件下，當(dāng)時社會的主要規(guī)范――“禮”，自然是反映了宗法制度的精神。所以，為了使宗法制國家的統(tǒng)治得以鞏固，“禮”就必須尋求維護(hù)其所體現(xiàn)的宗法倫理精神的手段。其次，既然“禮”在未然之時對社會所需要的秩序進(jìn)行了預(yù)設(shè)，那么在已然之后，對實然的狀態(tài)進(jìn)行干預(yù)，以回歸其應(yīng)然的秩序，即所謂維護(hù)預(yù)設(shè)的秩序，這也是“禮”的預(yù)設(shè)功能的自然、合理的延伸?；谝陨蟽牲c，“禮”就需要尋求維護(hù)其所預(yù)設(shè)的秩序(在宗法國家來說，是維護(hù)宗法等級統(tǒng)治秩序)的方法。這時，“禮”就需要外在化，從其自身以外的世界尋求強制執(zhí)行力。刑罰，這種曾被原始部族戰(zhàn)爭所利用的暴力手段，就被“禮”所吸收了。
古代中國國家的形成，原始的氏族結(jié)構(gòu)沒有瓦解，親屬血緣關(guān)系沒有削弱反而以國家統(tǒng)治的新形式得到加強。所以，古代中國國家是以宗法制度為核心的“家天下”。在這樣的歷史條件下，當(dāng)時社會的主要規(guī)范――“禮”，自然是反映了宗法制度的精神。以禮為主，禮法結(jié)合是中國古代剛?cè)嵯酀?jì)的管理模式。在實踐中，中國古代管理者發(fā)現(xiàn)禮治并不是完美無缺.禮治必須得到法治的配合，才能剛?cè)嵯酀?jì)，相得益彰，相輔相成，二者成為中國古代管理的兩根支柱。同時強調(diào)禮治居于主要地位，是仁治的基礎(chǔ)，法治位于次要地位，是以彌補禮治不足。所以，禮是一種“序民”的“度量分界”，是一種所謂“不以規(guī)矩不成方圓”的“經(jīng)緯蹊徑”。刑體現(xiàn)禮的基本精神原則，受禮制約，禮指導(dǎo)刑的運用，是刑的統(tǒng)率，禮是積極的規(guī)矩，禁惡于未然，刑是消極的處罰，懲惡于已然。凡禮所許，刑之不禁，禮所不容，刑必禁之。禮與法同時為人的行為規(guī)范，其實質(zhì)迥然，禮表現(xiàn)為治“內(nèi)”的規(guī)范，法表現(xiàn)為于“外”的規(guī)范。禮法結(jié)合是中國古代管理社會的基本模式。社會安定，政治穩(wěn)定，則偏重于禮治；若社會動亂，政治不穩(wěn)定時偏重于法治。禮治是基礎(chǔ)，是前提，禮治必須有法治的配合。禮由氏族社會一般的祭祀習(xí)慣，演變?yōu)橹袊糯ǖ木枋枪糯删哂袠O強血緣關(guān)系合為一體的家國相通統(tǒng)治模式的結(jié)果，也是數(shù)千年立法、司法的實踐、選擇的結(jié)果，“禮”蘊涵的天人合一，重教化，崇尚自然，圓通、和諧的特征，至今閃現(xiàn)理性的光芒。
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第8篇：法律文化的特征范文
不代表我們不能從國家制定法里抽析出民法、刑法、行政法等部門法的各自內(nèi)容。而“諸法合體”,從另一個角度講也恰恰說明了封建國家制定法是各部門法混合編纂而成,里邊也當(dāng)然包括民法的部分。制定法之外的習(xí)慣法,是中國封建社會法律規(guī)范的另一半天空。家法族規(guī)、鄉(xiāng)約民俗、行業(yè)規(guī)范、私人契約等等形式的習(xí)慣法是調(diào)整中國封建時代社會關(guān)系的重要規(guī)范,中國封建民法規(guī)范相當(dāng)大的一部分的軀體正是埋藏在這些自治領(lǐng)域的法律規(guī)范之中。
中國封建民法有其自身的法律規(guī)范體系,分析中國封建民法的法律規(guī)范體系要從中國封建社會多樣的法律淵源及它們各自間的協(xié)調(diào)關(guān)系入手。筆者認(rèn)為,中國封建民法的法律規(guī)范體系是“國家制定法+習(xí)慣法的二元民法法律規(guī)范體系”,封建國家制定法里的民法成分和封建民間習(xí)慣法里的民法成分是封建民法的兩大內(nèi)容,而國家制定法民法與習(xí)慣性民法的協(xié)調(diào)運作是這兩大部分合稱為“體系”的關(guān)鍵。
一、國家制定法體系與封建民法
(一)封建法典里的民法成分
“不能從主要法典編纂形式上的民刑不分得出中國古代沒有民法的結(jié)論”。“民刑不分”是從法典編纂的形式而言的,從內(nèi)容上講,封建法典民刑有分。“我們不能一看到戶婚田土方面的條目,即視之為民事法規(guī)”,同樣,“一些條文雖然規(guī)定了刑罰,但條文卻體現(xiàn)了民法的精神和原則,因而也應(yīng)視為民法淵源。”所以,必須將調(diào)整對象標(biāo)準(zhǔn)與調(diào)整方法標(biāo)準(zhǔn)結(jié)合運用,才能在中國封建法典里各部門法成分間關(guān)系的研究上要得出客觀中肯的結(jié)論。
1.民事法律規(guī)范與其他法律規(guī)范在一條或多條法典條文中并存
按照現(xiàn)代法學(xué)理論,法律規(guī)范包括假定、處理、制裁三個結(jié)構(gòu)要素,這三個結(jié)構(gòu)要素可能并不全然出自同一個法律條文中。但在中國封建法典里,這種情況就大不一樣了:一個法典條文往往包含了一個或多個完整的法律規(guī)范;不同部門法的法律規(guī)范或法律規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成也會并存于同一個法典條文中。盡管民事法律規(guī)范與刑事法律規(guī)范也在法典中的大量并存,以至于法典條文究竟應(yīng)該屬于民法條文還是刑法條文都很難去界定,但民事法律規(guī)范與刑事法律規(guī)范在法典條文中的并存還沒有達(dá)到混為一汽的復(fù)雜局面,在多數(shù)情況下民法規(guī)范與刑法規(guī)范還是能夠明分“涇渭”的。例如,《唐律疏議·戶婚律》卑幼自娶妻條規(guī)定:“諸卑幼在外,尊長后為定婚,而卑幼自娶妻,已成者,婚如法;未成者,從尊長。違者,杖一百。”該條就即包含了卑幼自娶妻情況下婚姻有效的民事法律規(guī)范,又包含了卑幼違法婚姻的刑事法律規(guī)范。
2.民法法條與刑法法條在法典中交錯混雜
從調(diào)整對象標(biāo)準(zhǔn)和調(diào)整方式標(biāo)準(zhǔn)結(jié)合的角度進(jìn)行分析,筆者認(rèn)為:以民事法律關(guān)系為調(diào)整對象,且予以“笞“以下處罰或不科以任何處罰的條文規(guī)定,是法典里應(yīng)歸屬為民法的條文。例如,《唐律疏議·戶婚律》同居卑幼私輒用財條規(guī)定,“諸同居卑幼,私輒用財者,十疋笞十,十疋加一等”。同條疏議曰,“凡是同居之內(nèi),必有尊長。尊長即在,子孫無所自專。若卑幼不由尊長,私輒用當(dāng)家財物者,十疋笞十,十疋加一等”。該條是《唐律疏議》調(diào)整家庭內(nèi)部尊長與子孫之間財產(chǎn)關(guān)系的條文,確立的是家長對家庭財物的決定支配權(quán)。從調(diào)整對象上講,該條文是以民事法律關(guān)系為調(diào)整對象;從調(diào)整方式上說,該條文具備了事前調(diào)整(確定、范導(dǎo))和事后調(diào)整(修補、保障、懲罰)兩層民法調(diào)整方法的作用和功能。并且,“笞”這種懲罰方式跟“杖”、“徒”、“流”、“死”這四類刑罰有著很大的區(qū)別,在封建社會的法律語境下,“笞”刑與當(dāng)今刑罰的概念是有很大出入的。
3.民事法律規(guī)范和民法法條與其他部門法在封建法典里混交的原因
民事法律規(guī)范與其他法律規(guī)范、民法法條與刑法法條在法典里時而并行、時而交叉的局面有很多方面的成因,最為直接、關(guān)鍵的原因有如下兩個。
其一,封建法典條文所指向的民法調(diào)整對象具有多重性質(zhì)。封建法典里很多典型的法條 ,比如唐律里的同姓為婚條、子孫別籍異財條、奴娶良人為妻條、占田過限條等,在淺層上直觀分析,它們是以婚姻關(guān)系、家庭關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系等民事法律關(guān)系為調(diào)整對象的。但往深層分析,我們又能發(fā)現(xiàn)這些法條背后所規(guī)制的隱性調(diào)整對象直接關(guān)乎封建國家統(tǒng)治秩序、社會秩序和家庭秩序的綱常倫理的核心部件。這又使其具有刑法調(diào)整
對象的性質(zhì)。
其二,封建法律調(diào)整方式的歷史局限性?！皬姆傻陌l(fā)展歷史來看,無論中國還是外國,最初的古代民事性質(zhì)法律規(guī)范都含有明顯的刑法內(nèi)容”,近現(xiàn)代社會,社會關(guān)系的多樣性、社會交流方式的多樣性、利益實現(xiàn)方式的多樣性都為法律調(diào)整方式的多樣性提供了基礎(chǔ)。就民法的調(diào)整方式來說,無論是事前調(diào)整還是事后調(diào)整,都能夠借助社會的發(fā)展實現(xiàn)其為達(dá)到預(yù)期調(diào)整效果而架設(shè)的調(diào)整方式體系的系統(tǒng)性與完備性。而在封建社會——那個較現(xiàn)代而言無論從社會制度還是從社會經(jīng)濟(jì)來講都相對落后的時代——無法為多樣的民法調(diào)整方式提供生存的土壤。故而我們應(yīng)該能夠很容易的理解:在沒有實現(xiàn)私人利益的貨幣化度量的社會,古人在處理民事案件時總要用“刑罰”去代替其他利益救濟(jì)的方式。
(二)令格式例等國家制定法中的民法成分
“律以正刑定罪,令以設(shè)范立制,格以禁違正邪,式以規(guī)物程式”,封建時代的律、令、格、式、例有著其各自不同的功能分工。作為國家制定法的令、格、式、例亦包含了大量的在現(xiàn)在看來分屬于不同法律部門的法律規(guī)范,其中當(dāng)然包括民法法律規(guī)范的存在。以唐令為例,整個唐令體系就包含了大量的民事法律規(guī)范,其中尤以戶令、田令、關(guān)市令、雜令等部分最為集中。這些唐令所調(diào)整的范圍涉及人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的諸多方面,如鄰里關(guān)系、家庭身份關(guān)系、家庭財產(chǎn)關(guān)系、契約關(guān)系等等。不可否認(rèn)的是,令格式例里都確實存在著諸多調(diào)整諸多民事法律關(guān)系的民法規(guī)范,這些民法規(guī)范社會調(diào)整功能實現(xiàn)的現(xiàn)實性和有效性與令格式例等不同形式的封建法社會調(diào)整功能的實現(xiàn)具有相同的說服力。
二、習(xí)慣法中的主要民法成分
“在尚無國家和國法之際,各氏族、家庭及家族為了維持必要的秩序,以便在危機四伏的艱難環(huán)境中生活下去,必須有一定的行為規(guī)范來約束家人、族人,以防少數(shù)肆意妄為的害群之馬破壞整個群體的生存條件?！边@應(yīng)該是習(xí)慣法的最初形成。而后,隨著社會交往的加深,約束不同氏族、家庭及家族之間的人與人的行為規(guī)范也不斷地形成。“在社會生活的初期,法律淵源幾乎全部來源于習(xí)慣?！蓖ㄓ^整個世界的法的發(fā)展歷程,東西方各國無不如此。而在中國封建時代,習(xí)慣法當(dāng)然是調(diào)整各類復(fù)雜社會關(guān)系的重要規(guī)范。否則我們很難想象,僅依憑封建法典里關(guān)于民事法律關(guān)系調(diào)整的簡約而又籠統(tǒng)的法律規(guī)范,如何實現(xiàn)國家對整個社會的民事生活的有效規(guī)制。在中國封建社會,“習(xí)慣法實可簡單視之為今人所謂民法的對應(yīng)物。顯而易見,中國古代習(xí)慣法所調(diào)整的事務(wù),諸如婚姻、析產(chǎn)、繼承、買賣、租佃、抵押、借貸等等,都是現(xiàn)代民法中的重要部分;而這些內(nèi)容,古代法典或略而不載,或僅具大綱,正是由于民間習(xí)慣法彌補其不足,才使民間社會生活,尤其是其中的經(jīng)濟(jì)生活成為可能?！?一)家法族規(guī)
中國封建社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定了社會基層組織模式和家法族規(guī)的發(fā)展。中封建社會是一個以自給自足小農(nóng)經(jīng)營為特點的農(nóng)業(yè)社會,生產(chǎn)單位的獨立與集中,以及交換流通的相對封閉,都為以血緣為中心的家庭生產(chǎn)生活組織模式的穩(wěn)定和發(fā)展創(chuàng)造了條件。在科技革新周期漫長、社會生產(chǎn)方式極其穩(wěn)定的中國封建時代,人們?yōu)榱嘶镜纳妗⒏玫纳?、擴(kuò)大生產(chǎn),必須以家庭、家族組織為軸心開展生產(chǎn)生活。中國封建時代特殊的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定了以家庭、家族組織為軸心的社會組織模式的穩(wěn)定與發(fā)展,正是在這種社會經(jīng)濟(jì)條件下,家法族規(guī)的發(fā)展得到了非常適宜的“陽光和土壤”。
通觀整個中國封建時代,家法族規(guī)的發(fā)展經(jīng)歷了一個逐漸成文化的發(fā)展過程。家法族規(guī)的成文化大抵是在有唐一代正式確立的。自唐代以后,家法族規(guī)這一習(xí)慣性法律的成文化便成為中國封建法系統(tǒng)乃至整個中華法系最重要的標(biāo)志之一。成文化的家法族規(guī)雖然不是有國家統(tǒng)一制定、頒行,但卻確得到了國家的認(rèn)可。成文化的家法族規(guī)不直接由國家強制力保障實施,但卻自有一套成熟的族群強制力量作為保障,這套保障力量也獲得了國家的支持。成文家法族規(guī)從靜態(tài)上的內(nèi)容和形式,到動態(tài)上的制定和實施都有很大的規(guī)范性、穩(wěn)定性、結(jié)構(gòu)的嚴(yán)謹(jǐn)性和適用的普遍性 。所以,家法族規(guī)是貫穿于整個中國封建時代的穩(wěn)固的習(xí)慣性民法。我們甚至能夠看到,家法族規(guī)的很多特征與國家制定法的特征有了相當(dāng)高程度的類似。 (二)行規(guī)業(yè)律 在中國封建社會,行規(guī)業(yè)律絕對是社會關(guān)系調(diào)整的支柱力量,尤其是在家庭外部的各類民商事關(guān)系調(diào)整中,行規(guī)業(yè)律發(fā)揮著相當(dāng)程度的主導(dǎo)作用。行規(guī)業(yè)律雖
然僅以行業(yè)內(nèi)及與行業(yè)有關(guān)的各類關(guān)系為調(diào)整對象,但這類調(diào)整對象并不像我們想象中的那么單一。行規(guī)業(yè)律適用于行業(yè)內(nèi)的生產(chǎn)、物流、買賣等領(lǐng)域,財產(chǎn)關(guān)系顯然是其調(diào)整對象的大宗。但除了大量的財產(chǎn)關(guān)系外,很多人身關(guān)系也是行規(guī)業(yè)律的調(diào)整對象。例如,拜師入行后,師徒之間會建立諸多的人身關(guān)系,對這些人身關(guān)系的調(diào)整,各行規(guī)業(yè)律自有自己詳盡的規(guī)定。
跟家法族規(guī)的成文化形式一樣,行規(guī)業(yè)律也有其成文化的特征。成文化使得民間的習(xí)慣性法律規(guī)范的制定和實施更加嚴(yán)謹(jǐn)、穩(wěn)定、權(quán)威、規(guī)范,這也使得其適用更具普遍性。從空間上講,行規(guī)業(yè)律的空間效力區(qū)域一般都保持在省際甚至更廣的范圍內(nèi),甚至一些行規(guī)業(yè)律在全國范圍內(nèi)都保有效力,例如“鏢不喊滄”這一鏢局行規(guī),在清代已經(jīng)成為南北鏢行同遵之規(guī)。另外,行規(guī)業(yè)律的穩(wěn)定性和適用的普遍性還表現(xiàn)在它的傳承上。中國封建時代的很多行規(guī)業(yè)律不僅在空間上有橫向的普遍性,其在時間上的縱向傳承也是其一大優(yōu)質(zhì)特征。有很多行規(guī)進(jìn)過不斷地傳承與發(fā)展,甚至演化出某種習(xí)慣法文化。例如,景德鎮(zhèn)瓷業(yè)行規(guī)所形成的禮俗文化。
第9篇：法律文化的特征范文
[關(guān)鍵詞]民間；傳統(tǒng)文化；知識產(chǎn)權(quán)
1、民族傳統(tǒng)文化范圍和特征
1.1范圍界定。民族民間傳統(tǒng)文化是指來自于某一文化社區(qū)的全部創(chuàng)作，這些創(chuàng)作以傳統(tǒng)為依據(jù)，由某一群體或者一些個體所表達(dá)，并被認(rèn)為是符合社區(qū)期望的作為其文化和社會特征的表達(dá)形式，它的準(zhǔn)則和價值通過模仿或其他方式口頭相傳。民族民間傳統(tǒng)文化主要包括民間文學(xué)藝術(shù)、傳統(tǒng)工藝及民間民俗三大類。其中，民間文學(xué)藝術(shù)則是勞動人民直接創(chuàng)造的或廣泛流傳于民間的藝術(shù)。包括民間音樂、民間舞蹈、民間曲藝、民間美術(shù)、語言文字、戲曲和雜技等。民族傳統(tǒng)工藝是一個復(fù)雜的整體，涉及許多領(lǐng)域，包括、繪畫、雕塑、木偶、皮影、剪紙、傳統(tǒng)工藝美術(shù)制作技藝、以及與上述有關(guān)的代表性的原始資料、實物、建筑和場所，等等。傳統(tǒng)習(xí)俗是指人們在社會生活中逐漸形成的，從歷史沿襲而鞏固下來的，具有穩(wěn)定的社會風(fēng)俗和行為習(xí)俗，并且已同民族情緒和社會心理密切結(jié)合，成為人們自覺或不自覺的行為準(zhǔn)則。
1.2特征。作為一種知識產(chǎn)品，民族民間傳統(tǒng)文化是勞動人民的智慧結(jié)晶，這與現(xiàn)代知識產(chǎn)品沒有什么區(qū)別，但是它又具有不同于現(xiàn)代知識產(chǎn)品的顯著特征：（1）它不僅凝結(jié)著當(dāng)代人的勞動，而且凝結(jié)著歷代人的勞動，其權(quán)利主體不是單一的，而是多維的，從國家層面上講，它是一國文化遺產(chǎn)的重要組成部分，是國家的文化財產(chǎn)；從族群層面上講它是特定民族智慧的結(jié)晶，是該民族的文化財產(chǎn)；從個體層面上講，它又可能成為個人的文化財產(chǎn)。（2）民族民間傳統(tǒng)文化在利用中生存和發(fā)展，停止利用之日便是民族文化的消亡之日。保護(hù)民間傳統(tǒng)文化，不是將其束之高閣,而是合理利用，在利用中實現(xiàn)保護(hù)。（3）民族民間傳統(tǒng)文化具有不可再生性，一旦消失將不復(fù)存在。民族民間文化的這些特征，決定了對其保護(hù)的難度。
2、民族傳統(tǒng)文化的現(xiàn)狀
伴隨著經(jīng)濟(jì)全球化和文化商品化步伐的加快，以自生自息為主要特質(zhì)的民族民間傳統(tǒng)文化的境遇堪憂。經(jīng)濟(jì)對文化的影響從來就是鮮明的，但是,這種影響并不都是積極的。因為經(jīng)濟(jì)以同質(zhì)性為其發(fā)展路徑，文化則以多元為其運行軌跡。在現(xiàn)代社會,經(jīng)濟(jì)的發(fā)展并沒有給我國的民族民間傳統(tǒng)文化帶來繁榮。恰恰相反，由于人們對現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的過多關(guān)注，對傳統(tǒng)東西的無暇顧及或不愿顧及，致使我國民族民間傳統(tǒng)文化面臨消亡的危險。主要表現(xiàn)在：（1）過度商業(yè)化地濫用民族民間傳統(tǒng)文化，民族民間文化資源流失現(xiàn)象嚴(yán)重；（2）許多傳統(tǒng)技能和民間藝術(shù)后繼乏人，面臨著年久失傳的危險；（3）一些獨特的民族語言、文字和民族習(xí)俗正在消亡；（4）大量的民族民間傳統(tǒng)文化的代表性實物和資料難以得到妥善保護(hù)；（5）民族民間傳統(tǒng)文化的研究人員短缺，出現(xiàn)青黃不接的斷層。更讓我們氣憤的是，一些國家和個人為了商業(yè)利益或者其他的目的，紛紛來中國尋找淘金點，針對目前我國對民族傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)的漏洞，對我國的一些歷史、傳統(tǒng)知名人物進(jìn)行注冊，以中國文化名人來創(chuàng)作影視節(jié)目；或者搶注我國知名但未注冊的商標(biāo)，等等方面的問題和現(xiàn)象越發(fā)嚴(yán)重。
3、民族傳統(tǒng)文化的立法完善
根據(jù)民族民間傳統(tǒng)文化的特點和國際經(jīng)驗，筆者認(rèn)為，一部開拓性的保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化的法律，應(yīng)當(dāng)確立以下保護(hù)機制：3.1民族民間傳統(tǒng)文化的普查機制。通過普查，全面了解民族民間傳統(tǒng)文化的生存狀態(tài)，以便有針對性地開展搶救和保護(hù)工作。普查是對民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行保護(hù)的基礎(chǔ)性工作，包括對無形文化遺產(chǎn)的記錄和對一些反映民族民間文化內(nèi)涵的實物和資料的收集，其目的就是建立民族民間傳統(tǒng)文化的檔案。改革開放以來，我國開展了搜集、整理民間藝術(shù)的系統(tǒng)工程——編纂十大文學(xué)藝術(shù)集成志書。據(jù)不完全統(tǒng)計，該工程共收集民間歌謠302萬首，諺語748萬條，民間故事184萬篇，民間戲曲劇種350個，劇本l萬多個，民間曲藝音樂13萬首，民間器樂15萬首，民間舞蹈1.71萬個，文學(xué)資料50億字。在調(diào)查整理民族民間文化遺產(chǎn)的過程中，有許多瀕臨滅亡的民族民間文化瑰寶被搶救性地記錄下來，也有許多民族民間文化遺產(chǎn)經(jīng)過挖掘、整理，重新煥發(fā)出生機，因此，民族民間傳統(tǒng)文化的普查機制意義重大。我們有必要通過立法使民族民間傳統(tǒng)文化的普查機制得以規(guī)范而有序地進(jìn)行下去。法律應(yīng)明確普查的方式和要求、普查資金的使用和管理、政府的責(zé)任和普查人員的職責(zé)、公民協(xié)助普查的義務(wù)。
3.2民族民間傳統(tǒng)文化的重點保護(hù)和傳承機制。對于具有重要歷史和科學(xué)價值的瀕危民族民間文化遺產(chǎn)，國際采取了重點扶持的保護(hù)政策。在普查的基礎(chǔ)上，對認(rèn)定為具有重要歷史、文化價值的民族民間文化遺產(chǎn)給予重點保護(hù)和搶救；對瀕臨消亡的民族民間文化遺產(chǎn)，政府一方面通過組織人員進(jìn)行記錄、整理的方式予以搶救，另一方面給予民間文化遺產(chǎn)傳承人以適當(dāng)?shù)馁Y助，鼓勵其帶徒弟傳承民間技藝。為了保護(hù)和傳承民族民間傳統(tǒng)文化，法律應(yīng)該明確規(guī)定：認(rèn)定重要民族民間文化遺產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，政府公布重要民間文化遺產(chǎn)的名錄并指定保持的方法、保持者享有的相應(yīng)權(quán)利和榮譽、賦有的義務(wù)。為了鼓勵對民族民間文化的保護(hù)和傳承，法律還應(yīng)規(guī)定：政府給予長期生活在民間熟練掌握一種或多種民族民間文學(xué)藝術(shù)表現(xiàn)形式，且有很高造詣的民間藝人以“民間藝術(shù)家”的榮譽；對于具有民族特色或地方特色的民族民間文化表現(xiàn)形式、該項民族民間文化在當(dāng)?shù)鼐哂袕V泛的群眾基礎(chǔ)和較高的藝術(shù)水平的地方，政府命名其為“民間文化藝術(shù)之鄉(xiāng)”，以推動該藝術(shù)的弘揚；通過財政撥款、鼓勵社會捐贈等形式扶助以民族民間文化為創(chuàng)作對象的藝術(shù)表演團(tuán)體，鼓勵它們進(jìn)行創(chuàng)作和演出。
3.3文化生態(tài)保護(hù)機制。特定的生存環(huán)境是民族傳統(tǒng)文化持續(xù)存在和發(fā)展的重要條件。保持文化生態(tài)，將文化遺產(chǎn)在適宜其生存的社區(qū)和環(huán)境中原狀地加以保存，使其成為“活文化”，不失為保護(hù)文化生態(tài)的一種有效方式。當(dāng)前，一些省區(qū)都在進(jìn)行著文化生態(tài)保護(hù)區(qū)的籌劃，為了規(guī)范文化生態(tài)保護(hù)區(qū)的建設(shè)，立法應(yīng)當(dāng)明確文化生態(tài)保護(hù)區(qū)的管理方式、資金的籌集和使用、保護(hù)區(qū)內(nèi)居民的權(quán)利和義務(wù)、破壞文化生態(tài)者應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。民族民間傳統(tǒng)文化的行政保護(hù)要納入法制化的軌道，為此必須盡快出臺《中華人民共和國民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)法》。
民間傳統(tǒng)文化是我們寶貴的資源，其意義是多方面的，歷史要保留，文化對我們的價值是有形和無形的，而一些民間工藝更是豐富了我們的生活，特別是民間傳統(tǒng)文化里一些獨特的手法和理念，如中醫(yī)，更是讓我們收益無窮，我們要保護(hù)民間傳統(tǒng)文化，我們要發(fā)揚民間傳統(tǒng)文化，這對于我們的國家和國人都有巨大的意義。
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