證據(jù)保全申請(qǐng)書精選(九篇)

前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的證據(jù)保全申請(qǐng)書主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。

第1篇：證據(jù)保全申請(qǐng)書范文

（一）首部

1、標(biāo)題 申請(qǐng)書字樣寫上正文的正上方。

2、申請(qǐng)人的基本情況與狀基本相同。依次寫明姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)、工作單位、住所和電話。

3、案由。申請(qǐng)人因什么案件和提出申請(qǐng)的請(qǐng)求事項(xiàng)，要明確具體。如"申請(qǐng)人因 現(xiàn)提出申請(qǐng)。"

（二）正文

1、事實(shí)與理由 。各種申請(qǐng)書因請(qǐng)求根據(jù)的內(nèi)容不同，寫法也有所不同。必須寫清楚所根據(jù)的事實(shí)和理由。

2、法律依據(jù)。根據(jù)請(qǐng)求的內(nèi)容提出相應(yīng)的法律條款。

（三）尾部

1、在尾部寫明致送的機(jī)關(guān)。分兩行寫"此致，xxxx人民法院"。

2、申請(qǐng)人簽名或蓋章，具體的年月日。

3、附項(xiàng)，寫明證據(jù)或相關(guān)的材料。

三、訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書（范本）

訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號(hào) 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

被申請(qǐng)人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號(hào) 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

請(qǐng)求事項(xiàng)：如凍結(jié)被申請(qǐng)人 在銀行存款 萬(wàn)元。

事實(shí)與理由：

為避免財(cái)產(chǎn)損失，維護(hù)申請(qǐng)人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第93條之規(guī)定，特向人民人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)求凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款 萬(wàn)元人民幣。申請(qǐng)人愿意以自己的 財(cái)產(chǎn)做為擔(dān)保。

此致

人民法院

申請(qǐng)人：

年 月 日

附：被申請(qǐng)人帳號(hào)、財(cái)產(chǎn)狀況

1、

2、

四、訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書（范本）

訴訟保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號(hào) 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

被申請(qǐng)人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號(hào) 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

申請(qǐng)事項(xiàng)：

申請(qǐng)凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款人民幣＿＿＿＿＿萬(wàn)元，或查封其等值財(cái)物、車輛、房產(chǎn)等。

事實(shí)和理由：

（寫明被申請(qǐng)人逃避、推諉履行債務(wù)或合同義務(wù)）

為保證本案順利執(zhí)行，申請(qǐng)人的合法權(quán)益免受侵害，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》＿＿＿＿＿＿的規(guī)定，申請(qǐng)人特向貴院提出訴訟財(cái)產(chǎn)保全，望貴院依法裁定。

此致

＿＿＿＿＿＿＿人民法院

附：被申請(qǐng)人帳號(hào)、財(cái)產(chǎn)狀況

1、

2、

第2篇：證據(jù)保全申請(qǐng)書范文

2011年12月12日，原告數(shù)控立體雕刻機(jī)(以下簡(jiǎn)稱雕刻機(jī))專利權(quán)人吳善旺的人向上海市第一中級(jí)人民法院(以下簡(jiǎn)稱一中院)提交了證據(jù)保全申請(qǐng)書，申請(qǐng)對(duì)上海某區(qū)家具廠(以下簡(jiǎn)稱家具廠)內(nèi)一臺(tái)涉嫌專利侵權(quán)的雕刻機(jī)進(jìn)行證據(jù)保全。同年12月26日，一中院作出(2011)滬一中民保字第26號(hào)民事裁定書，裁定以拍照、攝像的方式保全被申請(qǐng)人家具廠內(nèi)的雕刻機(jī)一臺(tái)。2011年12月28日，一中院的兩位保全法官到家具廠進(jìn)行了拍照、攝像等證據(jù)保全，保全時(shí)還發(fā)現(xiàn)了另外一臺(tái)涉嫌侵權(quán)的雕刻機(jī)，并當(dāng)場(chǎng)對(duì)家具廠的總經(jīng)理做了調(diào)查筆錄。2012年1月12日，原告人到一中院家具廠侵犯原告發(fā)明專利權(quán)。同年1月16日，一中院正式受理原告訴被告家具廠侵害其發(fā)明專利權(quán)案，案號(hào)為(2012)滬一中民五(知)初字第24號(hào)，并立即排期定于2012年3月7日開(kāi)庭審理。2012年1月31日，被告家具廠主動(dòng)與原告吳善旺達(dá)成和解意向，并簽訂了和解協(xié)議，被告向原告支付一定的專利許可使用費(fèi)，并承諾不再購(gòu)買和使用其他侵權(quán)機(jī)器。

立體雕刻

2011年12月8日中午，我接起手機(jī)，電話那頭傳來(lái)一位男士的聲音，一聽(tīng)便知是浙江人。這位男士說(shuō)話中氣很足，語(yǔ)速很快，自稱是浙江臺(tái)州一家企業(yè)的老總，叫吳善旺。吳善旺在電話中說(shuō)，他于2008年發(fā)明了數(shù)控立體雕刻機(jī)專利，因其實(shí)用性強(qiáng)、市場(chǎng)廣大，不久仿造者便蜂擁而至，為此，他在全國(guó)各地維權(quán)。最近，他發(fā)現(xiàn)在上海也有大量侵權(quán)產(chǎn)品使用者，了解到我打過(guò)不少成功的專利侵權(quán)官司，這次在上海維權(quán)欲聘請(qǐng)我作為其人，對(duì)此我欣然同意，并約定次日上午到所面談。

次日一早，我還未到所，吳善旺在電話中就說(shuō)已到我所門口，好在助手張兵已到，便先予接待。我到的時(shí)候，吳善旺正在介紹他的專利，見(jiàn)到我便起身與我握手。吳總約四十來(lái)歲，個(gè)子不高，精神飽滿，是個(gè)典型的浙商，精明能干，雷厲風(fēng)行。吳總先介紹他的企業(yè)是玉環(huán)圣弘法數(shù)控雕刻設(shè)備有限公司(以下簡(jiǎn)稱圣弘法公司)，主打產(chǎn)品是數(shù)控立體雕刻機(jī)，年產(chǎn)值規(guī)模已近億元。在交談過(guò)程中，我感到吳總不但善于經(jīng)營(yíng)，而且還崇尚發(fā)明創(chuàng)造，近年來(lái)在雕刻機(jī)上申請(qǐng)了不少發(fā)明專利。

涉案專利是吳總于2008年3月6日向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局申請(qǐng)，并于2011年7月20日授權(quán)公告的，專利號(hào)為：ZL200810060107.X。該發(fā)明提供了一種立體雕刻機(jī)，屬于機(jī)械技術(shù)領(lǐng)域，它解決了現(xiàn)有的雕刻機(jī)滑動(dòng)不順暢，穩(wěn)定性差和傳動(dòng)精度低的問(wèn)題。該立體雕刻機(jī)包括機(jī)架和固定在機(jī)架上方按水平橫向設(shè)置的橫梁，在橫梁的側(cè)面上設(shè)置用于安裝若干刀具的刀具架，在刀具架和橫梁之間設(shè)有與水平橫向的橫導(dǎo)軌相連接的橫拖板，在橫拖板和刀具架之間設(shè)有以垂直設(shè)置的豎導(dǎo)軌相連接的豎拖塊，刀具架固定在豎拖塊上，橫梁下方設(shè)有工作平臺(tái)，在工作平臺(tái)上設(shè)置與刀具數(shù)量相同的工件夾持機(jī)構(gòu)，在機(jī)架和工作平臺(tái)之間至少有一條水平縱向放置的縱導(dǎo)軌相連接，在機(jī)架上設(shè)有用于驅(qū)動(dòng)工作平臺(tái)沿縱導(dǎo)軌移動(dòng)的驅(qū)動(dòng)機(jī)構(gòu)三。該立體雕刻機(jī)具有運(yùn)動(dòng)穩(wěn)定性高、移動(dòng)和定位精度高的特點(diǎn)，且可連續(xù)加工，與原來(lái)的平面雕刻機(jī)相比，速度大大加快。

殺“雞”儆“猴”

圣弘法公司自申請(qǐng)雕刻機(jī)專利以來(lái)，憑借其專利技術(shù)優(yōu)勢(shì)，生產(chǎn)了大量雕刻機(jī)，產(chǎn)品暢銷全國(guó)各地，特別是小型1－12頭旋轉(zhuǎn)數(shù)控雕刻機(jī)在市場(chǎng)上更是銷售火爆，但是，隨之而來(lái)的是市場(chǎng)上出現(xiàn)了大量的仿造產(chǎn)品。2011年5月，圣弘法公司經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)有原圣弘法公司員工離職后，將制造技術(shù)及生產(chǎn)工藝帶到臺(tái)州等地其他公司，生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品。為此，2011年9月吳總曾先后向臺(tái)州和杭州中級(jí)人民法院提起專利侵權(quán)訴訟進(jìn)行維權(quán)，最終均以調(diào)解結(jié)案，維權(quán)成功。

2011年11月，吳總又發(fā)現(xiàn)上海不少家具廠在使用涉嫌侵犯其專利權(quán)的雕刻機(jī)。據(jù)了解，上海有不少家具廠曾通過(guò)商購(gòu)買、使用圣弘法公司生產(chǎn)的雕刻機(jī)，這些家具廠如果都使用侵權(quán)產(chǎn)品，將對(duì)圣弘法公司的市場(chǎng)銷售帶來(lái)嚴(yán)重影響。

2011年12月9日當(dāng)天，吳總就與我所簽訂了聘請(qǐng)合同，并特別授權(quán)我所維權(quán)，并要求我們對(duì)涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品使用者主張權(quán)利，以制止他們繼續(xù)使用侵權(quán)產(chǎn)品。接著，吳總解釋了這樣做的原因：一方面是因?yàn)榈窨虣C(jī)的仿造者均為散兵游勇，多為浙江的個(gè)體小作坊，偷偷地生產(chǎn)，悄悄地銷售，難以掌握其確鑿證據(jù)，也難以索賠；另一方面，使用侵權(quán)產(chǎn)品的家具廠也是專利侵權(quán)者，同樣可以作為被告，而且只要有確鑿證據(jù)，也可以要求其停止使用。吳總提出的這種做法似乎有舍本取末之嫌，但卻有異曲同工之妙。因?yàn)楦鶕?jù)上述情況的對(duì)比，專利侵權(quán)產(chǎn)品使用者更為方便有利，并且上海這家家具廠是一個(gè)規(guī)模比較大的本地家具生產(chǎn)企業(yè)，具有一定的影響，一旦家具廠成功后，就樹(shù)立了一個(gè)典型，可以震懾其他家具廠，起到殺雞做猴的作用，最終使侵權(quán)機(jī)器的生產(chǎn)者因銷售下降、成本上升而虧損淘汰。我們聽(tīng)后，覺(jué)得吳總言之有理，便按照他的思路制定了訴訟策略――以家具廠為訴訟被告。

接著，我們根據(jù)吳總所提供的相關(guān)證據(jù)對(duì)專利的穩(wěn)定性和是否侵權(quán)問(wèn)題詳細(xì)地進(jìn)行了分析論證。

我們對(duì)專利的穩(wěn)定性很有信心，因?yàn)樯姘笇＠麨榘l(fā)明專利，在授權(quán)過(guò)程中已經(jīng)過(guò)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局的實(shí)質(zhì)審查。如果是實(shí)用新型專利，那么訴前還要經(jīng)有關(guān)部門進(jìn)行專利檢索，以證明該專利具有新穎性和創(chuàng)造性。

關(guān)于是否侵權(quán)就要看涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的必要技術(shù)特征是否相同或等同，如是相同或等同則構(gòu)成侵權(quán)，否則不構(gòu)成侵權(quán)。

根據(jù)上述思路，我們又對(duì)相關(guān)證據(jù)進(jìn)行了整理、分析。作為專利侵權(quán)糾紛案件的原告，至少需要提供兩類證據(jù)，即權(quán)利證據(jù)和侵權(quán)證據(jù)。本案中，我們可以向法庭提交國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局核發(fā)的發(fā)明專利證書，因此權(quán)利證據(jù)比較簡(jiǎn)單。但在侵權(quán)證據(jù)方面，原告僅提供了一張?jiān)诩揖邚S車間內(nèi)拍攝的涉嫌侵權(quán)機(jī)器的彩色照片。從照片上只能看出該設(shè)備的外形和顏色，難以體現(xiàn)該照片拍攝的地點(diǎn)是被告的車間，更困難的是外形和顏色無(wú)法將涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的必要技術(shù)特征進(jìn)行比對(duì)。這些證據(jù)難以判斷是否侵權(quán)，而且能否立案還是一個(gè)未知數(shù)。對(duì)此，我們?cè)偃龁?wèn)吳總照片上的產(chǎn)品是否肯定侵權(quán)，吳總果斷地說(shuō)肯定是侵權(quán)產(chǎn)品，他知道涉案產(chǎn)品的來(lái)歷。如此，我們提出關(guān)于不足的證據(jù)可以向法院申請(qǐng)證據(jù)保全，加以補(bǔ)強(qiáng)。于是，我們就將原告的專利權(quán)證書和拍攝的彩色照片作為初步證據(jù)向法院提訟，并申請(qǐng)對(duì)彩色照片所示侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行證據(jù)保全。

敲山震虎

2011年12月20日，我派助手王翔向一中院遞交了狀和證據(jù)保全申請(qǐng)書。一周后，我們便收到一中院作出的民事裁定書，裁定以拍照、攝像的方式保全被申請(qǐng)人家具廠正在使用的雕刻機(jī)一臺(tái)。第二天一早，一中院的保全法官就到家具廠車間內(nèi)進(jìn)行證據(jù)保全，在拍照、攝像的過(guò)程中，保全法官意外發(fā)現(xiàn)家具廠共有2臺(tái)涉嫌侵權(quán)的雕刻機(jī)，并對(duì)家具廠總經(jīng)理做

了調(diào)查筆錄。該廠總經(jīng)理說(shuō)因?yàn)樯嫦忧謾?quán)的雕刻機(jī)價(jià)格低廉，他便貪圖便宜，從浙江某地購(gòu)買了兩臺(tái)涉嫌侵權(quán)的雕刻機(jī)。

保全果然起到了震懾作用，在法院證據(jù)保全的當(dāng)天晚上，家具廠總經(jīng)理便給圣弘法公司吳總打電話，檢討過(guò)錯(cuò)，承認(rèn)侵權(quán)，愿賠償損失，并希望與原告和解?？磥?lái)法院的保全確實(shí)對(duì)家具廠起到了敲山震虎的作用，為糾紛的順利解決打下了良好的基礎(chǔ)。吳總將被告家具廠的態(tài)度告訴了我們，我們認(rèn)為該案可以通過(guò)調(diào)解解決。于是，吳總授權(quán)我們與被告談判調(diào)解方案，經(jīng)過(guò)幾輪談判，最終達(dá)成和解協(xié)議如下。

1.被告承諾未經(jīng)甲方許可，不得購(gòu)買或使用其他侵犯涉案專利的雕刻機(jī)；

2.被告自本協(xié)議生效之日起10日內(nèi)，向原告支付2臺(tái)侵權(quán)雕刻機(jī)的許可使用費(fèi)5萬(wàn)元整，原告許可被告可繼續(xù)使用現(xiàn)有的2臺(tái)侵權(quán)雕刻機(jī)；

3.被告承諾若違反和解協(xié)議中規(guī)定的相應(yīng)義務(wù)，則向原告另行賠償50萬(wàn)元；

4.雙方一致同意由法院根據(jù)本和解協(xié)議書出具民事調(diào)解書，訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

和解協(xié)議達(dá)成以后，我們立即將此協(xié)議遞交給法院，并請(qǐng)求法院出具調(diào)解書。承辦法官得知后很高興，便擇期迅速制作了調(diào)解書。如此，一起難度較高的專利侵權(quán)訴訟就以原告勝訴迅速結(jié)案。

感由

本案從立案到最終調(diào)解結(jié)案僅花了1個(gè)月時(shí)間，其速度之快是前所未有的。專利侵權(quán)訴訟因其專業(yè)性強(qiáng)、難度大、環(huán)節(jié)多，通常訴訟周期少則一年半載，多則三年五載，我第一個(gè)京、津、滬專利侵權(quán)立體訴訟從專利侵權(quán)訴訟中止，到專利無(wú)效請(qǐng)求，再到專利權(quán)屬糾紛，最終到專利侵權(quán)訴訟解除中止，并判決認(rèn)定侵權(quán)構(gòu)成，一圈下來(lái)整整歷時(shí)五年。本案如此迅速結(jié)案，究其原因有如下幾點(diǎn)。

1.思路準(zhǔn)確

本案難度歸根結(jié)底在于證據(jù)不足，僅憑一張照片難操勝券，故決定采取證據(jù)保全的方法，借助法院補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，以達(dá)成功。

2.證據(jù)保全威懾力大

證據(jù)保全在本案中是一大亮點(diǎn)，起到了敲山震虎的作用。保全的成功迫使被告主動(dòng)尋求和解，是本案得以迅速結(jié)案的關(guān)鍵。在一般的專利侵權(quán)糾紛中，證據(jù)保全對(duì)原告來(lái)說(shuō)也是非常重要的。在很多此類案例中，原告能夠掌握的侵權(quán)證據(jù)都比較薄弱，有時(shí)即使知道對(duì)方有侵權(quán)行為，也無(wú)法自行取證，此時(shí)就應(yīng)當(dāng)考慮申請(qǐng)證據(jù)保全，通過(guò)借助法院或知識(shí)產(chǎn)權(quán)局等公權(quán)力依法調(diào)取相關(guān)證據(jù)，以確保合理訴求的實(shí)現(xiàn)。

第3篇：證據(jù)保全申請(qǐng)書范文

論文關(guān)鍵詞 行為保全 假處分 救濟(jì)

一、 民事行為保全制度的內(nèi)涵及立法背景

“行為保全”這一概念在1994年由江偉教授提出，是我國(guó)本土化的民事法律術(shù)語(yǔ)。學(xué)界對(duì)行為保全的研究較早，但對(duì)其涵義一直沒(méi)有統(tǒng)一的定論，具有代表性的觀點(diǎn)是 “強(qiáng)制措施說(shuō)”、“執(zhí)行程序說(shuō)”、及“臨時(shí)救濟(jì)說(shuō)”?；趯W(xué)界觀點(diǎn)結(jié)合現(xiàn)行立法，筆者認(rèn)為民事行為保全制度是指在民事訴訟或仲裁前或在民事訴訟過(guò)程中，為避免對(duì)利害關(guān)系人造成難以彌補(bǔ)的損害或者生效判決的難以執(zhí)行，人民法院責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人作出或者禁止其作出一定行為的臨時(shí)性救濟(jì)制度。這一制度的確立既是我國(guó)民事訴訟司法實(shí)踐的客觀需要，也是完善民事立法體系科學(xué)性的內(nèi)在要求。因司法實(shí)踐中常出現(xiàn)對(duì)申請(qǐng)人利益損害的是行為，這是財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行根本無(wú)法解決的難題。如：離婚案件中原、被告爭(zhēng)奪孩子的撫養(yǎng)權(quán)，一方存在過(guò)錯(cuò)怕因此敗訴失去對(duì)孩子的撫養(yǎng)權(quán)，有當(dāng)事人在法院判決尚未作出前安排子女出國(guó)，這樣即使孩子被判給了另一方，執(zhí)行也是個(gè)難題；在侵犯肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)等侵權(quán)案件中，在訴訟過(guò)程中一般需要責(zé)令一方立即停止侵害，還有在農(nóng)村常有因建房子占用土地引發(fā)的相鄰權(quán)案件，一方爭(zhēng)吵無(wú)效訴至法院維權(quán)，而另一方已經(jīng)在籌備施工或者正在施工，于是法院立案后，可能就需要強(qiáng)制一方當(dāng)事人立即停止施工或者立即拆除某危險(xiǎn)建筑。這些案件在司法實(shí)踐中若等到判決生效后進(jìn)入執(zhí)行，一是無(wú)法保障權(quán)利被及時(shí)救濟(jì)，二是還會(huì)造成判決的公信力大大降低，而這絕不是立法的本意。

很多國(guó)家均確立了類似的制度，英美法系國(guó)家一般將行為保全制度稱為“中間禁令”，大陸法系國(guó)家則一般稱之為“假處分”。此外，在世界貿(mào)易組織的TRIPS協(xié)議中也規(guī)定了類似的臨時(shí)措施，允許當(dāng)事人在提供了相應(yīng)的證明和適當(dāng)?shù)膿?dān)保后向司法機(jī)關(guān)提供申請(qǐng)，符合條件的，法院采取臨時(shí)措施，維護(hù)其利益，防止損害的擴(kuò)大。臨時(shí)措施的目的就是通過(guò)行為保全的方式阻止商品侵權(quán)，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)?？梢?jiàn)，行為保全制度已經(jīng)是世界司法潮流之大勢(shì)?？上У氖?，我國(guó)民事訴訟法中一直未能將其納入其中，僅在幾部單行法中略有提及，且多為原則性的規(guī)定，缺乏具體的程序構(gòu)建。在海事訴訟領(lǐng)域最初開(kāi)創(chuàng)了行為保全制度先河，在2000年實(shí)施的《海事訴訟特別程序法》中確立了海事強(qiáng)制令制度。據(jù)此，海事法院可以在訴前或者訴中根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，責(zé)令被請(qǐng)求人實(shí)施特定的作為或者不作為。修訂后的《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及最高人民法院關(guān)于專利權(quán)和著作權(quán)的兩個(gè)司法解釋，都規(guī)定了在前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為，學(xué)界將其稱為“訴前臨時(shí)禁令”?？梢?jiàn)，起初我國(guó)的行為保全制度僅存在于海商法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域，缺乏體系化的民事保全制度，所以將民事保全制度引入《民事訴訟法》，對(duì)完善民事立法體系，與國(guó)際接軌以及保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。

二、我國(guó)民事訴訟行為保全制度的法律規(guī)定與不足

新的《民事訴訟法》將原來(lái)的涉及“財(cái)產(chǎn)保全”字眼的全部更改為“保全”。其原因在于除了財(cái)產(chǎn)保全規(guī)定外，還授予法院作出行為保全的權(quán)利，法院可以根據(jù)申請(qǐng)或者職權(quán)責(zé)令當(dāng)事人作出或者禁止作出一定行為的權(quán)力。立法分別從行為保全的啟動(dòng)方式、適用階段、實(shí)施方式、適用條件、管轄法院、擔(dān)保與否、行為保全錯(cuò)誤的救濟(jì)等多方面對(duì)該制度進(jìn)行了具體的規(guī)定。法院依其規(guī)定適用這一制度保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利。

在我國(guó)引入行為保全制度，對(duì)于完善民事保全制度、解決司法實(shí)踐難題、保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。但該項(xiàng)新制度尚存在一些不足：1.統(tǒng)一規(guī)定未區(qū)分。2013年《民事訴訟法》中行為保全制度的籠統(tǒng)的依照財(cái)產(chǎn)保全制度來(lái)設(shè)計(jì)，并未體現(xiàn)出二者的差異。僅在行為保全裁定的解除上稍有差別。但筆者認(rèn)為這兩種制度的區(qū)別的不應(yīng)該僅體現(xiàn)在裁定的解除上，而需要進(jìn)行明確的區(qū)分，便于司法實(shí)踐中的操作，讓其發(fā)揮其應(yīng)有的作用。2.先予執(zhí)行與行為保全有部分重合。按照我國(guó)2013年《民事訴訟法》第 106條及《最高院的民訴意見(jiàn)》第107 條規(guī)定，其中說(shuō)到一種緊急情況下可以先予執(zhí)行即：需要立即消除影響、停止侵害或者需要禁止某種行為的。這其實(shí)就是用先予執(zhí)行制度發(fā)揮行為保全的作用。故需要梳理二者關(guān)系，防止司法實(shí)踐中適用的混淆。3.行為保全的審查。當(dāng)申請(qǐng)人向法院申請(qǐng)行為保全的，法院到底從哪些方面進(jìn)行審查，以何種方式進(jìn)行審查，這些立法中均未有規(guī)定。這一方面會(huì)讓申請(qǐng)人不知在申請(qǐng)行為保全中需要遞交哪些材料，另一方面審查程序不透明，完全由法院的單方裁決。這樣作出的裁定很難讓當(dāng)事人信服。4.行為保全的救濟(jì)措施單一且不合理。立法規(guī)定若當(dāng)事人對(duì)行為保全的裁定不服的，可以和財(cái)產(chǎn)保全一樣，向法院申請(qǐng)復(fù)議一次，但是復(fù)議期間不停止執(zhí)行。筆者認(rèn)為將這種“復(fù)議”作為對(duì)當(dāng)事人唯一的救濟(jì)手段并不合理，因?yàn)閺?fù)議依舊是原審法院進(jìn)行，司法實(shí)踐中甚至直接就是作出行為保全裁定的法官進(jìn)行，這樣自我監(jiān)督的方式可能演化成對(duì)初次審查的簡(jiǎn)單重復(fù)，很難發(fā)揮其應(yīng)有的糾錯(cuò)功能。5.錯(cuò)誤行為保全裁定的賠償。法律僅規(guī)定若行為保全裁定的作出是因申請(qǐng)人的錯(cuò)誤申請(qǐng)?jiān)斐傻?，?duì)方當(dāng)事人可以要求申請(qǐng)人賠償其因行為保全所遭受的損失，但沒(méi)有規(guī)定具體如何操作，是另案處理還是直接賠償并未具體規(guī)定。此外，對(duì)若法院自己的行為造成行為保全裁定錯(cuò)誤的，被申請(qǐng)人將如何索賠問(wèn)題并未規(guī)定。

三、我國(guó)民事訴訟行為保全制度的細(xì)化與完善

（一）甄別財(cái)產(chǎn)保全、行為保全及先予執(zhí)行

財(cái)產(chǎn)保全可以金錢衡量，但行為不能通過(guò)財(cái)產(chǎn)來(lái)衡量；財(cái)產(chǎn)保全一般請(qǐng)求秘密性，在申請(qǐng)人申請(qǐng)后，法院審查后裁定財(cái)產(chǎn)保全，一般都是都是在被申請(qǐng)人收到法院裁定前進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，防止被申請(qǐng)人知道后采取應(yīng)對(duì)措施，但是行為保全就不應(yīng)該這樣秘密進(jìn)行，因行為保全若錯(cuò)誤作出可能造成結(jié)果無(wú)法修復(fù)，所以筆者認(rèn)為行為保全裁定的作出前，一般應(yīng)當(dāng)給予被申請(qǐng)人陳述和舉證的機(jī)會(huì)。一是履行告知義務(wù)，避免造成難以彌補(bǔ)的損害，另一方面可起到威懾作用，若被申請(qǐng)人經(jīng)過(guò)該程序后依舊從事對(duì)申請(qǐng)人的損害行為，法院就可以依此做出行為保全裁定。筆者認(rèn)為確立了行為保全制度，賦予了法院在緊急情況下作出行為保全裁定的權(quán)力，而且行為保全適用的范圍比先予執(zhí)行的適用范圍更廣，適用更方便、容易，法院在司法實(shí)踐中遇到緊急情況需要對(duì)行為進(jìn)行處理的，應(yīng)當(dāng)直接適用行為保全制度，不再適用先予執(zhí)行中的部分行為保全措施，防止實(shí)踐操作中的混亂。

（二）細(xì)化行為保全的審查程序

管轄法院在收到申請(qǐng)人的行為保全申請(qǐng)后：1.審查申請(qǐng)人主體是否適格，必須是當(dāng)事人或者利害關(guān)系人，除此之外，案件之外的其他公民、法人或者組織不得申請(qǐng)行為保全。2.其次審查申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)書的內(nèi)容，是否將當(dāng)事人的基本情況、具體請(qǐng)求的內(nèi)容、范圍說(shuō)明清楚，是否有相關(guān)的證據(jù)材料證明被申請(qǐng)人的行為將給申請(qǐng)人的權(quán)益造成難以修復(fù)的傷害，法院確有采取行為保全的必要。3.在審查書面材料的基礎(chǔ)上，法院應(yīng)當(dāng)派遣專人對(duì)實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)查與分析，在此基礎(chǔ)上要通知被申請(qǐng)人，給予其進(jìn)行申辯和發(fā)表意見(jiàn)的機(jī)乎。行為保全針對(duì)的是行為，做出后無(wú)法回轉(zhuǎn)，所以需要給予被申請(qǐng)人機(jī)會(huì)。4.法院在了解基本事實(shí)后，再依照以下標(biāo)準(zhǔn)作出行為保全的裁定：申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的確存在糾紛，申請(qǐng)人的合法權(quán)益正在或?qū)⒁艿奖簧暾?qǐng)人一定行為的侵害，申請(qǐng)人因此存在保全請(qǐng)求權(quán)，行為保全確有必要且現(xiàn)有證據(jù)能夠證明申請(qǐng)人有較大的勝訴可能性；法院作出行為保全的裁定不會(huì)損害公共利益或第三人的合法權(quán)益。

（三）完善行為保全錯(cuò)誤的救濟(jì)與賠償

為保障申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的程序權(quán)利，筆者主張，對(duì)我國(guó)的保全復(fù)議制度應(yīng)當(dāng)進(jìn)行修繕并給以相關(guān)的細(xì)化充實(shí)。此外加上有條件的保全裁定上訴制度。在行為保全裁定作出之后，允許當(dāng)事人在15日內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)，復(fù)議審查應(yīng)當(dāng)更換審判人員，同時(shí)要采取辯論聽(tīng)審程序，保證復(fù)議申請(qǐng)人有提出證據(jù)和說(shuō)明主張的機(jī)會(huì)。經(jīng)過(guò)復(fù)議，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議裁定依舊不服的，應(yīng)賦予當(dāng)事人在復(fù)議制度之外，可以在我國(guó)行為保全裁定的救濟(jì)制度中融入一種有條件的行為保全裁定上訴制度，為被申請(qǐng)人和因錯(cuò)誤保全而遭受損失的案外人提供較為全面有力的救濟(jì)途徑。對(duì)那些將會(huì)對(duì)被申請(qǐng)人的社會(huì)、名譽(yù)和經(jīng)濟(jì)情況產(chǎn)生重大影響的案件，允許其對(duì)“駁回行為保全請(qǐng)求的裁定、行為保全異議的裁定和撤銷行為保全的裁定” 提起上訴。

第4篇：證據(jù)保全申請(qǐng)書范文

    “被告的財(cái)產(chǎn)保全是法官幫我的，原以為這場(chǎng)官司贏定了，后來(lái)法官向我借5萬(wàn)元錢我沒(méi)借，等到判決時(shí)，結(jié)果讓我大吃一驚……”蔣宗明日前向記者訴說(shuō)時(shí)一臉困惑。還有，蔣宗明僅僅是打了一場(chǎng)很普通的租賃合同官司，可南京市棲霞區(qū)人民法院的判決書上卻寫進(jìn)了“蔣宗明敗壞了社會(huì)的風(fēng)氣、腐蝕了人們的心靈”的文字。

    “訴狀是法官幫我寫的”

    據(jù)蔣宗明介紹，他今年34歲，是江蘇淮安人。去年下半年，蔣宗明東拼西湊籌得了一筆錢和妻子來(lái)到了南京，在棲霞區(qū)暫居下來(lái)。同年10月份，蔣宗明看中了位于幕府東路附近的一處場(chǎng)地，想辦家汽車修理廠。這塊場(chǎng)地的所有權(quán)系南京吉利達(dá)汽車服務(wù)有限公司。經(jīng)過(guò)一番深思熟慮，蔣宗明于去年的10月31日與南京吉利達(dá)汽車服務(wù)有限公司，簽訂了一份為期5年的租賃協(xié)議。按照約定，蔣宗明將于2003年12月1日進(jìn)場(chǎng)辦公。雙方同時(shí)還約定，如果任何一方違反了租賃協(xié)議，要賠償對(duì)方違約金10萬(wàn)元。

    原以為簽訂了協(xié)議就可以放手大干了，不料事情并非蔣宗明想像得那么順利。蔣宗明告訴記者，自他和“吉利達(dá)”簽訂了租賃協(xié)議之后，不知為何，對(duì)方卻一拖再拖不愿交出場(chǎng)地讓他進(jìn)場(chǎng)辦公。今年4月份，蔣宗明沉不住氣了，他先后多次與“吉利達(dá)”的負(fù)責(zé)人進(jìn)行協(xié)商，但對(duì)方卻始終沒(méi)給出一個(gè)令他滿意的答復(fù)。既進(jìn)不了場(chǎng)又拿不到違約金，三番五次交涉又沒(méi)結(jié)果，蔣宗明想通過(guò)法律渠道討回說(shuō)法。

    “打官司，得先找個(gè)精通法律的人寫狀子?！笔Y宗明懂得這個(gè)理。經(jīng)朋友介紹，蔣宗明找到了南京市棲霞區(qū)人民法院一名姓金的法官。蔣宗明說(shuō)，他清楚地記得，第一次與金法官見(jiàn)面地點(diǎn)就在棲霞區(qū)法院。那天，金法官仔細(xì)看過(guò)蔣宗明帶來(lái)的材料之后，把材料拿到了樓上辦公室?！皼](méi)一會(huì)兒，金法官下樓來(lái)告訴我，這些合同是有效的，并說(shuō)可以幫我寫一份起訴書?！笔Y宗明回憶說(shuō)，“就在棲霞法院一樓的調(diào)解室里，金法官給我寫了訴狀?！睋?jù)蔣宗明介紹，當(dāng)天金法官替他寫下訴狀之后，讓他盡快還給他。按照金的囑咐，蔣宗明當(dāng)即回家打印了一份，就把原稿交還給了金法官，金法官在一番細(xì)看之后，又在上面進(jìn)行了修改。

    記者在蔣宗明提供的一份原始的訴狀上看到，在訴訟請(qǐng)求一欄中有著明顯修改的痕跡。其中，第三條的訴訟請(qǐng)求修改留下了“并支付違約金十萬(wàn)元”的字樣。在訴訟請(qǐng)求的右上方，還有圓珠筆留下的兩個(gè)數(shù)字。蔣宗明告訴記者，這些筆跡都是那位金法官給他修改訴狀的時(shí)候留下的?！疤珶崆榱?。”金法官給蔣宗明留下了深刻的印象。當(dāng)天，蔣宗明交納了7510元的訴訟費(fèi)用。

    “法官向我借5萬(wàn)塊錢”

    蔣宗明告訴記者，事情進(jìn)行得很順利。三四天后，他接到金法官打來(lái)的電話。電話中，金法官告訴他官司已經(jīng)分到他手里辦理了，現(xiàn)在還有些事情要辦。蔣宗明立即和愛(ài)人開(kāi)車到了邁皋橋法庭（棲霞法院經(jīng)濟(jì)庭在邁皋橋法庭辦公）。來(lái)到法院，金法官已經(jīng)站在門口等他了。據(jù)蔣宗明稱，當(dāng)時(shí)金法官說(shuō)為了防止南京吉利達(dá)汽車服務(wù)有限公司將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，最好申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。蔣宗明立馬寫了份訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書，并繳納了1570元的保全費(fèi)。第二天，蔣宗明和愛(ài)人一起開(kāi)車載著金法官來(lái)到邁皋橋信用社。就在工作人員辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)，金法官將蔣宗明叫到了門口。“我沒(méi)想到金法官會(huì)跟我提出借錢的事?！笔Y宗明說(shuō)，金法官告訴他最近有點(diǎn)急事要用錢，問(wèn)能不能借5萬(wàn)塊錢。蔣宗明投資修理廠，進(jìn)了幾十萬(wàn)塊錢的配件，手頭并不寬裕，顯得有些為難。從信用社出來(lái)之后，金沒(méi)有按照原計(jì)劃再到吉利達(dá)汽車修理廠進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，而是匆匆忙忙地回法院了?！爱?dāng)時(shí)把錢借給金，也許不會(huì)有這么多麻煩事?！笔Y宗明向記者敘述這事時(shí)，顯得有點(diǎn)懊悔。

    “能贏的官司一審輸了”

    棲霞區(qū)人民法院對(duì)蔣宗明的訴訟請(qǐng)求立案后，在完成了申請(qǐng)?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全手續(xù)后，蔣宗明什么也沒(méi)多想，就期待著官司早點(diǎn)結(jié)束。蔣宗明認(rèn)為，在和辦案法官接觸中，他得到的信息就是打贏這場(chǎng)官司不難。正式開(kāi)庭前幾天，蔣宗明突然得到一個(gè)消息：官司不可能贏了。蔣宗明在忐忑不安中等來(lái)了開(kāi)庭。

    據(jù)蔣宗明介紹，7月23日，法院正式開(kāi)庭審理蔣宗明的租賃合同糾紛案。庭審中，蔣宗明提出，要求證人出庭。然而，就在證人出庭的時(shí)候，金法官宣布休庭了。第二次開(kāi)庭的書面通知是9月6日。那天，蔣宗明把證人帶到了法庭，審理該案的金法官宣布，因?yàn)橛惺?，何時(shí)開(kāi)庭兩天后通知。9月9日，金法官打電話給蔣宗明，通知他過(guò)來(lái)開(kāi)庭。這一次由于時(shí)間比較倉(cāng)促，在開(kāi)庭的時(shí)候，蔣宗明無(wú)法通知證人?！敖鸱ü佼?dāng)庭宣布，由于證人不能到庭，證詞作廢。”蔣宗明說(shuō)。9月27日，蔣宗明收到了棲霞區(qū)人民法院的民事判決書。法院駁回了蔣宗明的訴訟請(qǐng)求。蔣宗明一審輸?shù)袅诉@場(chǎng)官司。

    “電話恐嚇要我注意點(diǎn)”

    官司輸?shù)袅?，蔣宗明不服。他告訴記者，自己的這場(chǎng)官司勝訴率雖不能說(shuō)是穩(wěn)贏，也有80%的把握。蔣宗明的律師認(rèn)為，蔣宗明的證據(jù)已形成一個(gè)完整的證據(jù)鏈，判輸實(shí)在讓人覺(jué)得不解。

    11月3日，蔣宗明來(lái)到棲霞區(qū)人民法院，向該院紀(jì)委有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)反映問(wèn)題。接待他的工作人員讓他寫了一份材料。蔣宗明在材料中，把事情經(jīng)過(guò)及對(duì)辦案法官的懷疑寫了一遍。

    “兩個(gè)小時(shí)后，我從法院出來(lái)回家沒(méi)幾分鐘，手機(jī)響了，打電話這個(gè)男人‘提醒’我要注意點(diǎn)，不然要我好看，另外，對(duì)方連我在法院反映的問(wèn)題，也掌握的一清二楚?！笔Y宗明告訴記者，他接完電話就感到了一種恐懼感。

    那么，事情是否真的像蔣宗明所說(shuō)的那樣。11月5日，記者在未透露身份的情況下，隨蔣宗明來(lái)到棲霞區(qū)人民法院。蔣宗明在該院紀(jì)檢部門提出，要拿回他寫的材料。一名工作人員將他帶到了一間小房間，蔣宗明寫了一張收條，拿回了反映材料。走出小房間的時(shí)候，蔣宗明質(zhì)問(wèn)，那名曾接待過(guò)他的工作人員，為何當(dāng)天自己前腳離開(kāi)法院，后腳剛跨進(jìn)家門就接到了恐嚇電話，法院紀(jì)檢部門是怎么替當(dāng)事人保守秘密的。那名工作人員當(dāng)即否認(rèn)。雙方為此發(fā)生了爭(zhēng)執(zhí)。

    記者隨后亮明了身份，提出欲了解事情原委的要求。那名工作人員表示“拒絕采訪”。記者緊接著又撥通了棲霞法院一位負(fù)責(zé)宣傳的院長(zhǎng)的電話，提出采訪的要求，也同樣遭到了拒絕。

    調(diào)查：被告財(cái)產(chǎn)解凍原告不知

    為了求證，11月6日，記者再次來(lái)到棲霞區(qū)人民法院，準(zhǔn)備找那位金法官當(dāng)面了解情況。遺憾的是，記者向該院分管宣傳的副院長(zhǎng)提出要見(jiàn)金法官了解情況，被婉拒。調(diào)查中，記者發(fā)現(xiàn)了一條重要線索。

    在邁皋橋信用社里，記者查到了蔣宗明委托法院辦理的有關(guān)財(cái)產(chǎn)保全的材料，上面顯示的日期為7月1日。據(jù)信用社的工作人員回憶，當(dāng)時(shí)凍結(jié)南京吉利達(dá)汽車服務(wù)有限公司財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，一位姓金的法官留下了簽字記錄。

    同樣在記錄本上還記錄這樣一條信息，原本被凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)被解凍了，落款時(shí)間為7月2日。司法界人士指出，按照正常的程序，法院凍結(jié)和解凍財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)該給雙方當(dāng)事人下發(fā)裁定書。蔣宗明堅(jiān)稱，自己沒(méi)有收到過(guò)任何有關(guān)被告財(cái)產(chǎn)解凍的文書。

    主審法官：沒(méi)有向當(dāng)事人借錢

    11月15日，金法官終于出面接受了記者的采訪。對(duì)于蔣宗明的一些說(shuō)法，金法官給出了解釋。據(jù)金法官講，自己僅僅是幫蔣宗明修改過(guò)起訴書，那是因?yàn)樗X(jué)得起訴書有些瑕疵。

    當(dāng)記者問(wèn)他與蔣宗明單獨(dú)到信用社對(duì)對(duì)方財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全，為何沒(méi)有法院其他工作人員在場(chǎng)時(shí)，金法官稱，當(dāng)時(shí)辦案比較心急，書記員抽不開(kāi)身，所以當(dāng)天只有他一人在場(chǎng)，金法官承認(rèn)，自己這么做確實(shí)有些不妥。

    對(duì)于蔣宗明提出法院在保全被告財(cái)產(chǎn)的次日法院就給解凍一事，金法官表示，法律沒(méi)有明文規(guī)定不可以在第二天對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行解凍，法院可以這么做。

    至于蔣宗明反映的有關(guān)金法官在辦案過(guò)程中向他提出借錢遭到拒絕一事，金法官堅(jiān)稱，完全沒(méi)有這回事。

    省高院：該案的判決值得商榷

    審案法官有沒(méi)有替當(dāng)事人寫狀子？提沒(méi)提過(guò)要借巨款的事情？目前還有待紀(jì)檢部門查實(shí)。該案當(dāng)事人認(rèn)為案件審理不公，司法界又是如何看待的呢？南京大學(xué)法學(xué)院副教授張復(fù)友對(duì)該案一事提出了幾點(diǎn)個(gè)人意見(jiàn)。

    法官要回避給當(dāng)事人寫訴狀。法律規(guī)定，如果法官和當(dāng)事人與涉及的案件沒(méi)有任何關(guān)系，寫訴狀、提供一些法律咨詢是可以的。不過(guò)，一旦發(fā)生了利害關(guān)系，那么法官就不應(yīng)該參與對(duì)當(dāng)事人提供法律幫助、寫訴狀等活動(dòng)。如果寫了訴狀，當(dāng)事法官就不能參與主審，這在法律上是絕對(duì)禁止的。

    另外，法官是不允許向當(dāng)事人提出任何要求的。法官審理案件應(yīng)該秉公執(zhí)法，依法辦案，如果法官和當(dāng)事人之間發(fā)生了利害關(guān)系，比如什么借款、借交通工具、借通訊器材，包括報(bào)銷發(fā)票等等，這都是法律上禁止的。

    張教授表示，如果蔣宗明反映情況屬實(shí)，建議有關(guān)部門要認(rèn)真調(diào)查，嚴(yán)肅處理，絕不能放縱。江蘇省高級(jí)人民法院有關(guān)人士在翻閱了棲霞法院就蔣宗明租賃合同糾紛案下發(fā)的判決書后認(rèn)為，該案的判決結(jié)果有值得商榷的地方。

    目前，蔣宗明已經(jīng)向南京市中級(jí)人民法院提出上訴。