國際石油工程合同不可抗力的條款訂立研究

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摘要：本文主要介紹了國際石油工程合同不可抗力條款的概念、性質(zhì)及作用，針對作業(yè)國和作業(yè)項(xiàng)目的不同特點(diǎn)，綜合考慮多方面因素，訂立對石油工程服務(wù)提供商較為公平和有利的不可抗力條款，充分保護(hù)石油工程服務(wù)商的合理及合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：石油；工程合同；不可抗力

一、不可抗力條款的概念、性質(zhì)和作用

1.不可抗力條款的概念不可抗力，法語表述為ForceMajeure，是源于羅馬法的一種法律制度，并在隨后的發(fā)展中被大多數(shù)大陸法系國家所繼承。而英美法系國家則是在歷史上長期固守絕對責(zé)任原則，拒絕承認(rèn)和接受不可抗力。但是隨著經(jīng)濟(jì)社會的快速發(fā)展變化，英美法系國家也逐漸根據(jù)實(shí)際情況轉(zhuǎn)變了對不可抗力的態(tài)度，開始對原有絕對責(zé)任原則進(jìn)行調(diào)整，形成了合同落空和履約不能原則，它們與不可抗力有異曲同工之妙。不可抗力條款是指合同參與者在訂立合同時規(guī)定的如果一方當(dāng)事人因不可抗力原因而無法繼續(xù)履行合同義務(wù)時，遭受不可抗力的一方可以免除履行合同責(zé)任的條款。2.不可抗力條款的性質(zhì)不可抗力條款是一種免責(zé)條款，同時也是對已有法律規(guī)定的補(bǔ)充。從前文不可抗力條款的概念部分可以得知，之所以要在合同中設(shè)置不可抗力條款，是為了預(yù)防或減輕不可抗力給合同參與者所帶來的各種風(fēng)險(xiǎn)和損失，最終達(dá)到全部或部分免除合同參與者的應(yīng)負(fù)義務(wù)，因此說它是一種免責(zé)條款。在實(shí)際訂立合同階段，尤其是訂立國際石油工程合同時，合同參與者經(jīng)常在合同中加入具體、明確的不可抗力條款，這些不可抗力條款是對一般法律原理的細(xì)化，從細(xì)節(jié)入手，對各方面進(jìn)行具體設(shè)計(jì)和規(guī)劃，而非簡單的依賴合同所適用法律中存在的概括的不可抗力規(guī)定，因此說它是對法律法規(guī)的補(bǔ)充。3.不可抗力條款的作用第一，有助于正確認(rèn)定和劃分責(zé)任。一旦發(fā)生不可抗力事件，很大程度上會導(dǎo)致遭受不可抗力影響的一方當(dāng)事人免責(zé)，如果合同中有各方參與者提前訂立的具體明確的不可抗力條款，那么在發(fā)生某些事件后，各方不會因?yàn)楹贤?guī)定不明確而喋喋不休地爭論。第二，有助于預(yù)防或減輕風(fēng)險(xiǎn)。國際石油工程合同是連接業(yè)主和承包商合作的橋梁，是促進(jìn)世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要手段，重要性不言而喻。但應(yīng)當(dāng)注意，國際石油工程項(xiàng)目具有時間長、范圍廣、規(guī)模大的特點(diǎn)，這就加大了項(xiàng)目遭受風(fēng)險(xiǎn)的可能性，加之石油工程項(xiàng)目的作業(yè)區(qū)往往自然條件惡劣、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平低、政治局面不穩(wěn)定等，使得風(fēng)險(xiǎn)等級進(jìn)一步提高。面對這種情況，在國際石油工程合同中設(shè)置不可抗力條款，可以有效預(yù)防或減輕未來項(xiàng)目因遭受風(fēng)險(xiǎn)而造成的損失。

二、訂立國際石油工程合同不可抗力條款應(yīng)考慮的問題

在國際石油工程施工中，工程服務(wù)提供方時常面臨許多不確定因素，承擔(dān)許多未知風(fēng)險(xiǎn)，例如在不少非洲國家，國家政治制度不穩(wěn)定，法律不健全，時常變動，這對服務(wù)方簽署和執(zhí)行合同造成了很大的困境。1.不可抗力的定義和范圍任何已經(jīng)發(fā)生的事件或行為是否屬于不可抗力，是否可以適用不可抗力條款的規(guī)定，從根本上說要取決于該事件或行為是否符合合同中規(guī)定的不可抗力的定義和范圍。一般情況下，如果該事件或行為與合同中規(guī)定的不可抗力的定義和范圍不相符，那么就無法適用不可抗力條款下的具體規(guī)定。不可抗力的定義和范圍在整個不可抗力條款中具有重要地位，需要對其進(jìn)行準(zhǔn)確界定。不同國際油公司的石油工程合同中對不可抗力的定義和范圍的規(guī)定是存在差異的。對于不可抗力的定義，可以作如下解釋：合同當(dāng)事人無法預(yù)見、無法克服、超出當(dāng)事人控制范圍的造成當(dāng)事人無法全部或部分履行合同或遲延履行合同的事件或行為。對于不可抗力的范圍，有的油公司采用列舉式的方式，有的油公司采用概括式的方式。列舉式的優(yōu)點(diǎn)是清楚明了，某些事件或行為是否屬于不可抗力的范圍一目了然，基本上不會產(chǎn)生爭議，但缺點(diǎn)是容易遺漏，合同中不可能把所有情形都羅列出來；概括式的優(yōu)點(diǎn)是包含的范圍大，但缺點(diǎn)是判斷某一具體事件或行為時可能難以做出決定。考慮到二者各有利弊，可以采用復(fù)合式即概括加列舉的方式界定不可抗力的范圍，這樣不僅有概括性的原則規(guī)定，也有具體規(guī)定，有利于消除爭議，發(fā)揮不可抗力條款的應(yīng)有作用。而具體的不可抗力情形應(yīng)包括以下幾類：一是自然災(zāi)害，如地震、海嘯、洪水、泥石流、火山噴發(fā)等；二是社會事件，如戰(zhàn)爭、武裝沖突、革命、內(nèi)亂、暴動等；三是政府行為，如法律法規(guī)變化等。除此之外，合同參與者還要根據(jù)實(shí)際情況對不可抗力的范圍大小進(jìn)行相應(yīng)變更，不能總是依照模板。2.不可抗力的通知、證明和減損義務(wù)一旦某些事件或行為被認(rèn)定為不可抗力，無論是否已經(jīng)產(chǎn)生損害，合同參與各方應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠實(shí)公平原則采取多種方式預(yù)防或減輕這種損害。這就要求在訂立不可抗力條款時，要充分考慮發(fā)生不可抗力情形后合同各方應(yīng)當(dāng)采取的措施和手段，以減小損失，維護(hù)合同各方的利益。首先，遭受不可抗力影響的一方要書面通知另一方。在此，有必要對通知的期限做出具體規(guī)定，既可以要求在遭受不可抗力后立即向另一方發(fā)出通知，也可以要求在“合理期限內(nèi)”發(fā)出通知，還可以確定一個具體的天數(shù)，如7天或14天內(nèi)發(fā)出通知，F(xiàn)IDIC（國際咨詢工程師聯(lián)合會）合同模版中要求通知必須在當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道構(gòu)成不可抗力的事件或情況后的14天內(nèi)作出。如果遭受不可抗力影響的一方?jīng)]有按照合同規(guī)定的期限發(fā)出通知，就有可能使自身喪失適用不可抗力條款的權(quán)利，甚至還要賠償另一方因己方?jīng)]有通知或遲延通知而造成的損失。同時，為了避免以后發(fā)生爭議，這種通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。其次，遭受不可抗力影響的一方在通知另一方時應(yīng)當(dāng)附隨相關(guān)證明文件。在我國，是由中國貿(mào)促會依據(jù)國務(wù)院批準(zhǔn)的《中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會章程》第7條第8款的規(guī)定出具不可抗力證明書，用以證明合同當(dāng)事人在中國遇到火災(zāi)、水災(zāi)、爆炸、地震等自然災(zāi)害、意外事故。最后，合同參與各方都應(yīng)負(fù)有減損義務(wù)。無論是遭受不可抗力影響的一方，還是未遭受不可抗力影響的一方，都要采取一切合理的、必要的措施，盡最大努力減輕不可抗力情形所造成的損失。只有這樣，才能真正降低不可抗力造成的各種損失，最大限度維護(hù)合同參與者的利益。3.不可抗力的后果處理一旦發(fā)生了不可抗力情形，合同參與者往往在履行自己應(yīng)負(fù)義務(wù)的同時，就開始考慮應(yīng)該如何妥善處理不可抗力帶來的損失或困境，因?yàn)樗麄兌疾幌胱寭p失進(jìn)一步擴(kuò)大，都想盡最大可能維護(hù)自身利益。第一，在發(fā)生不可抗力情形后的一定期限內(nèi)，甲方應(yīng)當(dāng)支付乙方一定的固定費(fèi)用（一般稱為“待工費(fèi)”，英文為StandbyRate）。實(shí)踐中這一期限的具體時間以及待工費(fèi)的多少并沒有統(tǒng)一規(guī)定，通常是由甲乙雙方協(xié)商確定。第二，在不可抗力沒有影響合同根本目的實(shí)現(xiàn)的情況下，受不可抗力影響的一方有獲得延長履行期限的權(quán)利。這段延長的期限也是由甲乙雙方協(xié)商確定的，但通常做法是予以相應(yīng)延長，即遲延一天則延長一天。第三，在不可抗力情形持續(xù)時間過長或?qū)е聼o法實(shí)現(xiàn)合同根本目的的情況下，甲乙雙方有權(quán)終止該合同。不同的不可抗力情形所造成的影響程度和范圍是不一樣的，有的覆蓋面可能極小，而有的則可能特別大。當(dāng)出現(xiàn)后者這種情況時，會給實(shí)現(xiàn)合同根本目的造成巨大障礙，因此國際上的通行做法是賦予甲方終止合同的自由裁量權(quán)。同時，為了公平起見，同樣還應(yīng)在不可抗力結(jié)果處理?xiàng)l款中也賦予乙方終止合同的權(quán)力。4.不可抗力條款與合同適用法律的關(guān)系在國際石油工程合同中，除不可抗力條款外，規(guī)定合同適用法律的條款同樣是不可或缺的，因?yàn)樗翘幚懋?dāng)事人因履行合同而產(chǎn)生爭議的基礎(chǔ)。各國民商事法律中基本上都有關(guān)于不可抗力的規(guī)定，因此在訂立國際石油工程合同不可抗力條款時，必要時要對合同適用法律中有關(guān)不可抗力的規(guī)定進(jìn)行提前調(diào)研，尤其是以合同適用法律中有關(guān)不可抗力的規(guī)定為主，以當(dāng)事人訂立的不可抗力條款為輔的情況下。5.其他應(yīng)當(dāng)考慮的問題（1）不可抗力情形下如何處理承包商與分包商、供應(yīng)商之間的合同承包商與分包商、供應(yīng)商之間的合同是以承包商與發(fā)包商之間的石油工程合同為基礎(chǔ)的，如果沒有該石油工程合同，那些分包合同、供應(yīng)合同也就沒有存在的價值和依據(jù)，因此承包商在與分包商、供應(yīng)商簽訂合同時，應(yīng)當(dāng)充分考慮石油工程合同中規(guī)定的不可抗力情形，并賦予承包商根據(jù)不可抗力造成的影響程度和范圍，相應(yīng)地要求分包商、供應(yīng)商暫停工作或解除合同的權(quán)利。（2）不可抗力情形下如何處理工程保函爭議發(fā)生不可抗力后，如果出現(xiàn)石油工程合同被中止或解除的情況，就很容易引起與合同履行密切相關(guān)的工程保函爭議，業(yè)主一方很可能會不考慮不可抗力的因素而堅(jiān)持要求委托人或被擔(dān)保人續(xù)?；蛲ㄖ獡?dān)保人提取保函，委托人或被擔(dān)保人一方則不愿續(xù)?；蛲ㄖ獡?dān)保人凍結(jié)保函。為了避免因不可抗力產(chǎn)生的工程保函爭議，委托人或被擔(dān)保人即石油工程合同中服務(wù)提供商一方在訂立合同時，應(yīng)當(dāng)明確約定業(yè)主一方在這種情況下將喪失擔(dān)保利益。

三、結(jié)束語

與其他國際工程合同相比，國際石油工程合同涉及的地域范圍廣、時間跨度大、不穩(wěn)定因素多，這就導(dǎo)致國際石油工程合同極易受各種風(fēng)險(xiǎn)的影響，而不可抗力正是其中非常重要的問題，也是解決風(fēng)險(xiǎn)問題的關(guān)鍵因素。本文為石油工程服務(wù)提供商在與油公司訂立不可抗力條款時提供了一些參考，相信對我國石油工程服務(wù)提供商在未來“走出去”的戰(zhàn)略中進(jìn)一步拓展業(yè)務(wù)、提高效益和降低損失具有一定的借鑒意義。

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作者:王全 李小龍 單位:中國石油集團(tuán)東方地球物理勘探有限責(zé)任公司國際部