民間借貸訴訟書(shū)精選(九篇)

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第1篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

關(guān)鍵詞：民間借貸；利息 ；違約金；訴訟時(shí)效

中圖分類號(hào)：DF3 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2013）26-0275-02

引言

民間借貸以其手續(xù)簡(jiǎn)便、時(shí)效性強(qiáng)、能較好滿足市場(chǎng)對(duì)資金的需求等特點(diǎn)，成為市場(chǎng)不可忽視的一種融資渠道。但從法院每年統(tǒng)計(jì)顯示，民間借貸糾紛勢(shì)頭卻有著越演越烈之態(tài)勢(shì)。根據(jù)浙江省高級(jí)人民法院2011年底統(tǒng)計(jì)顯示，2008—2011年，浙江法院受理的民間借貸案件數(shù)量總體呈上升趨勢(shì)：從國(guó)際金融危機(jī)爆發(fā)期間的2008年起，民間借貸案件的數(shù)量便急驟上升，收案72 332件，較2007年增幅高達(dá)60.56%；2009年收案88 925 件，增幅有所趨緩；2010 年收案87 741 件，同比甚至略有下降；2011年為 93 067件，比 2011年增長(zhǎng)了6.07%。在司法實(shí)踐中，由于法律適用不一致對(duì)于利息、違約金等問(wèn)題出現(xiàn)不同地區(qū)同案不同判現(xiàn)象。本文就針對(duì)上述情況采取實(shí)證分析，得出結(jié)論，以拋磚引玉之形式規(guī)范民間借貸市場(chǎng)持續(xù)、健康、有序地發(fā)展。

一、民間借貸合法性認(rèn)定問(wèn)題

1.合法性。因?yàn)槊耖g借貸合同屬于實(shí)踐性合同，嚴(yán)防“手拉手”式調(diào)解，杜絕虛假訴訟案件的發(fā)生。借款合同是事實(shí)存在的和給付事實(shí)已發(fā)生是民間借貸關(guān)系成立并生效必具備的條件。因此在案件的審理中，法官應(yīng)嚴(yán)格審查交付時(shí)間、地點(diǎn)、借款目的及用途、交付憑證、履行能力等證據(jù)材料，如債務(wù)人對(duì)借據(jù)內(nèi)容的筆跡和簽章的真實(shí)性提出異議的，可參考司法鑒定結(jié)論等形式來(lái)認(rèn)定。不能僅限出借人與借款人對(duì)借貸關(guān)系承認(rèn)與否，應(yīng)從各證據(jù)與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)度、證據(jù)間的相互印證對(duì)借款事實(shí)進(jìn)行綜合認(rèn)定。嚴(yán)防僅憑出借人出具的一份借條不做深層次地挖掘就草率地適用證據(jù)規(guī)則，從某種意義上充當(dāng)了非法借貸的“幫兇”。特別是對(duì)于公告送達(dá)的案件，由于被告缺席，法官更應(yīng)注重厘清細(xì)節(jié)，從而有效甄別借貸事實(shí)，對(duì)于難以查明借貸關(guān)系的，應(yīng)裁定駁回，嚴(yán)厲打擊虛假訴訟。

2.舉證責(zé)任的分配。原告首先應(yīng)當(dāng)出具借條、匯款憑證或收條來(lái)證明借貸關(guān)系成立，使法官產(chǎn)生臨時(shí)的心證。由于借條、匯款憑證等書(shū)證具有較強(qiáng)的證明力，此時(shí)證明責(zé)任轉(zhuǎn)移到了被告身上，如果被告無(wú)法或者動(dòng)搖法官的這一心證，將承擔(dān)敗訴的不利后果。被告如能進(jìn)一步提供證據(jù)成功地動(dòng)搖法院關(guān)于借貸關(guān)系存在的心證，至少使法院認(rèn)為借貸關(guān)系存在的事實(shí)是真?zhèn)尾幻鞯?，故而證明責(zé)任再次轉(zhuǎn)移至原告處。原告沒(méi)有能夠進(jìn)一步的提供證據(jù)，如證明資金的來(lái)源、借貸關(guān)系成立時(shí)的情形等，無(wú)法完成說(shuō)服法官的任務(wù)，應(yīng)承擔(dān)不利后果。

二、主體認(rèn)定

民間借貸行為人雙方通過(guò)簽訂書(shū)面借貸協(xié)議或者達(dá)成口頭協(xié)議，形成特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而產(chǎn)生相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。借據(jù)中明確的出借人為債權(quán)人，沒(méi)有明確出借人的，持有借據(jù)等債權(quán)憑證的當(dāng)事人推定為債權(quán)人，具有原告主體資格。借據(jù)上署名的借款人推定為債務(wù)人，具有被告主體資格。在審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)有行為人虛構(gòu)借款人或者已注銷的法人作為被告的，應(yīng)告知當(dāng)事人主體不適格變更被告，原告拒不變更或無(wú)法變更的，可以裁定駁回。對(duì)于以下兩類借貸關(guān)系主體應(yīng)仔細(xì)甄別：

1.“私借公用”借貸糾紛案件主體的確定。對(duì)此問(wèn)題司法實(shí)務(wù)中有兩種意見(jiàn)：其一，對(duì)認(rèn)定私人企業(yè)法定代表人以個(gè)人名義借款屬于公司借款還是個(gè)人借款，應(yīng)根據(jù)借據(jù)的內(nèi)容、借款用途和實(shí)際支付借款來(lái)確定。借款用于單位的，由單位償還；借款用于個(gè)人的，由個(gè)人償還。其二，單位負(fù)責(zé)人以個(gè)人名義借款，無(wú)論是否用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，都應(yīng)當(dāng)判決單位負(fù)責(zé)人償還。筆者較傾向于第二種觀點(diǎn)，如果法定代表人以個(gè)人名義借款，該法定代表人即為借款人，借貸關(guān)系存在于出借人與法定代表人之間，出借人與法定代表人所在單位之間并不存在借貸關(guān)系；如果單位法定代表人借款用于該單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，則該法定代表人與所在單位則形成另一種法律關(guān)系。因此，無(wú)論法定代表人借款是否用于該單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，都將承擔(dān)此筆借款的還款責(zé)任。

2.夫妻債務(wù)的認(rèn)定。夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個(gè)人名義向他人借款，債權(quán)人未將配偶列為共同被告的，法院不宜主動(dòng)通知借款人的配偶參加訴訟，但配偶申請(qǐng)參加訴訟或者案件涉嫌虛假訴訟的除外。如婚姻存續(xù)期間的借款，當(dāng)債權(quán)人時(shí)，債務(wù)人已離婚，原告也可以追加其配偶為共同被告。對(duì)于離婚案件中涉及的借款關(guān)系，法院應(yīng)當(dāng)慎重處理，嚴(yán)格審查，排除夫妻一方通過(guò)訴訟形式隱匿財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)，故意與親屬串通的假借貸。法院應(yīng)著重以下幾個(gè)方面審查是否屬于夫妻共同債務(wù)：（1）審查夫妻雙方是否有共同借款的合意；（2）審查該債務(wù)是否用于家庭日常生活或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)；（3）借款關(guān)系是否明確。如果經(jīng)審查能夠確認(rèn)是夫妻共同合意形成并且確定用于共同生產(chǎn)、生活的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，反之，則為個(gè)人債務(wù)。

三、訴訟時(shí)效

時(shí)效的起算點(diǎn)有兩種：一是從借款合同規(guī)定的償還本金及利息的期限起算；另一種是沒(méi)有約定清償債務(wù)期限的，實(shí)踐中有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，未約定履行期限合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)主張權(quán)利，從主張權(quán)利之日開(kāi)始起算訴訟時(shí)效，不再考慮債權(quán)人催告后的合理期限屆滿次日起算以及即時(shí)拒絕履行債務(wù)的情形；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在未約定還款期限的情況下，一般應(yīng)自債權(quán)人催告后的合理期限屆滿次日起算，至借款人清償完畢之日止。筆者較同意第二種觀點(diǎn)，民間借貸在未約定還款期限的情況下，當(dāng)事人可以隨時(shí)主張權(quán)利，不受兩年訴訟時(shí)效限制。從主張權(quán)利之日，起算訴訟時(shí)效。對(duì)于不能確定履行期限的，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第六條規(guī)定：不能確定履行期限的，訴訟時(shí)效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算，但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時(shí)效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。對(duì)于寬限期的長(zhǎng)短，可根據(jù)借款金額明確合理期限，一般掌握不超過(guò)3 個(gè)月為宜，對(duì)于債務(wù)人即時(shí)表示不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)從其拒絕履行債務(wù)之日起算訴訟時(shí)效。實(shí)踐中還存在權(quán)利人主張權(quán)利時(shí)，義務(wù)人既不明確表明其不履行義務(wù)也不明確表明其履行義務(wù)要求給予寬限期，據(jù)此在該情形下，如果義務(wù)人未明確拒絕履行義務(wù)，可推定其同意履行義務(wù)，所以債權(quán)人再次要求其履行義務(wù)的，應(yīng)視為寬限期屆滿，訴訟時(shí)效期間應(yīng)從債權(quán)人再次要求債務(wù)人履行義務(wù)之日起算。下列情況下應(yīng)認(rèn)定訴訟時(shí)效期間未超過(guò)：（1）借款人在借款已過(guò)時(shí)效后，通過(guò)書(shū)面等形式重新認(rèn)可借款的情況，如債務(wù)人在催款通知書(shū)上簽字或者蓋章，可以視為借款人自愿放棄訴訟時(shí)效利益，對(duì)償還原債務(wù)的一種認(rèn)可；（2）在當(dāng)事人約定分期履行債務(wù)的情況下，訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)從最后一筆債務(wù)履行期屆滿之次日起開(kāi)始計(jì)算。

四、利息的認(rèn)定問(wèn)題

民問(wèn)借款中可以計(jì)息也可以不計(jì)息，可以口頭約定，也可以書(shū)面協(xié)議，利息表現(xiàn)形式主要為借期利息和逾期利息兩個(gè)方面。借款期間內(nèi)對(duì)于沒(méi)有利息約定或約定不明的視為無(wú)息借款，借款人逾期未歸還借款，出借人對(duì)于逾期利息參照銀行同類貸款利率計(jì)息的，法院應(yīng)予以支持。對(duì)于未約定還款期限的，出借人可隨時(shí)主張債權(quán)，寬限期屆滿次日參照銀行同類貸款利率計(jì)息的，法院可支持。借款合同約定應(yīng)當(dāng)支付利息，未約定利率或約定不明的，有無(wú)法證明利率的，按照銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算利息。對(duì)于有利息約定的，借款本金所有的借期收益和逾期收益均應(yīng)當(dāng)以銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率4倍為限，不予保護(hù)。但借款人自愿給付出借人四倍利率以上利息，且不損害國(guó)家、社會(huì)共同利益或者他人合法權(quán)益的，法院可不予干預(yù)。如果僅約定借期利率未約定逾期利率的，債權(quán)人參照約定利率或根據(jù)人民銀行關(guān)于罰息利率的規(guī)定，以約定利率上浮30%—50%的利率，主張逾期還款利息的，可以支持，但均以不超出4倍利率為限。

有證據(jù)證明債權(quán)人出示的借據(jù)系雙方對(duì)前期借款本金及利息進(jìn)行滾動(dòng)結(jié)算后重新出具的，計(jì)算復(fù)利的，折算后的實(shí)際利率沒(méi)有超出4倍利率的，予以支持，超出部分折抵本金。

民間借貸中的違約金作為當(dāng)事人救濟(jì)的一種手段，法院不宜主動(dòng)干預(yù)。借款合同中既約定逾期利率又約定違約金條款，債權(quán)人可選擇主張逾期利率或者違約金條款，但均不得超過(guò)四倍利率為限。債權(quán)人在4倍利率的范圍內(nèi)可以同時(shí)主張，均可以支持。

結(jié)語(yǔ)

民間借貸作為社會(huì)生活中廣泛存在的一種民事法律行為，其作用不顯自彰。當(dāng)下，由于專門調(diào)整民間借貸法律關(guān)系的法律，筆者只能根據(jù)司法實(shí)務(wù)中爭(zhēng)議較多的問(wèn)題進(jìn)行一些初略探討，以求民間借貸能更好發(fā)揮其作用，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生，使實(shí)體權(quán)利人權(quán)利得到真實(shí)有效保障。

參考文獻(xiàn)：

[1] 劉艷.民間借貸中違約金條款的效力[J].中國(guó)農(nóng)資，2010，（1）.

[2] 奚曉明.民事審判指導(dǎo)與參考（總第48輯）[M].北京：人民法院出版社，2011.

第2篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

一、審查借款人的資信狀況及償還能力

民間借貸的利率一般高于銀行。由于出借人一味貪圖高利，認(rèn)錢不認(rèn)人，認(rèn)錢不認(rèn)事，忽視借款人的資信狀況及償還能力，盲目放貸，結(jié)果是賠了夫人又折兵。

二、設(shè)立擔(dān)保可以很好地維護(hù)自身權(quán)益

我國(guó)《擔(dān)保法》規(guī)定五種擔(dān)保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。在民間借貸關(guān)系中擔(dān)保主要適用于保證和抵押。當(dāng)借款人無(wú)力償還時(shí)，而由保證人代為履行還款義務(wù)，或者要求借款人或第三人提供一定的財(cái)產(chǎn)作抵押，當(dāng)借款人不能履行義務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以依法變賣抵押物優(yōu)先受償。這樣，就給出借人增加了一層砝碼，出借資金就更加安全可靠了。

三、要注意收集證據(jù)

民間借貸大部分發(fā)生在親戚朋友之間，有相當(dāng)一部分是口頭協(xié)議、君子協(xié)定，雙方憑良心和信用，沒(méi)有書(shū)面合同，致使出借人的債權(quán)得不到實(shí)現(xiàn)。有的出借人手里雖有借款人出具的憑證，但憑證不合格也致使債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)。如李某借給王某6000元現(xiàn)金，王某給李某出具的卻是一張收條。當(dāng)李某多次催要未果，到法院要求王某償還借款時(shí)，法院以李某持有的憑證不能確定權(quán)利義務(wù)為由，駁回了他的訴訟請(qǐng)求。

四、對(duì)利息的約定要合法、明確

在民間借貸關(guān)系中，借貸雙方最容易產(chǎn)生矛盾的是利息。有關(guān)法律規(guī)定民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，但最高不得超過(guò)銀行同期貸款利率的四倍。還規(guī)定公民之間的借款，出借人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，不予保護(hù)。另外，我國(guó)《合同法》還規(guī)定，自然人之間的借款合同對(duì)利息沒(méi)有約定或約定不明確的，視為不支付利息。所以，在民間借貸中，對(duì)利息的約定一定要符合法律規(guī)定，并且要約定明確。

五、要在訴訟時(shí)效期限內(nèi)主張權(quán)利

第3篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

沒(méi)有借條、合同的借貸關(guān)系案例

喬某(男)和徐某(女)曾是戀愛(ài)關(guān)系。戀愛(ài)期間，徐某因家中急需買房，向喬某借款30萬(wàn)元。喬某與徐某當(dāng)時(shí)處于熱戀期，沒(méi)有絲毫猶豫就將30萬(wàn)元轉(zhuǎn)入徐某的銀行賬戶。一年后，兩人分手，喬某要求徐某償還30萬(wàn)元借款，徐某拒絕。喬某向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判決徐某歸還30萬(wàn)元借款及利息。

法院審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)喬某除了一張30萬(wàn)元的銀行轉(zhuǎn)款憑證，再無(wú)其他證據(jù)，遂告知喬某現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證明其與徐某之間存在借貸關(guān)系，并詢問(wèn)其是否變更訴訟請(qǐng)求，喬某堅(jiān)持要求按照雙方之間存在民間借貸關(guān)系來(lái)主張權(quán)利。法院最終判決喬某敗訴。

我國(guó)民事訴訟遵循的是“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的原則，具體到民間借貸糾紛中，原告要求被告返回欠款，必須舉證證明兩項(xiàng)基本事實(shí):

第一，雙方之間存在借貸關(guān)系;

第二，出借人確實(shí)提供了借款。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第5條第1款規(guī)定:“在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對(duì)合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任……”

第2條規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”

第64條第1款規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！?/p>

第197條第1款規(guī)定:“采用書(shū)面形式，但自然人之間借款另有約定的除外?！?/p>

第4篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

個(gè)人借款合同范本

甲方(借款人)：_____________________

身份證號(hào)碼：_________________________

乙方(貸款人)：_____________________

身份證號(hào)碼：_________________________

甲乙雙方就下列事宜達(dá)成一致意見(jiàn)，簽訂本合同。

一、乙方貸給甲方人民幣(大寫(xiě))_____________________，于_____________________前交付甲方。

二、貸款利息：_____________________________________________

三、借款期限：_____________________________________________

四、還款日期和方式：_______________________________________

五、違約責(zé)任：_____________________________________________

六、本合同自_____________________生效。本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份。

甲方(簽字、蓋章)：_____________________

乙方(簽字、蓋章)：_____________________

合同簽訂日期______________合同簽訂日期______________

民間借款合同格式范本3

貸款方：

借款方：

一、借款用途

張要從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)，急需一筆資金。

二、借款金額

借款方向貸款方借款人民幣**萬(wàn)元。

三、借款利息

自支用貸款之日起，按實(shí)際支用數(shù)計(jì)算利息，并計(jì)算復(fù)利。在合同規(guī)定的借款期內(nèi)，年利為7%。借款方如果不按期歸還款，逾期部分加收利率0.5%。

四、借款期限

借款方保證從**年*月起至**年*月止,按本合同規(guī)定的利息償還借款。貸款逾期不還的部分,貸款方有權(quán)限期追回貸款。

五、條款變更

因國(guó)家變更利率，需要變更合同條款時(shí)，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

六、權(quán)利義務(wù)

貸款方有權(quán)監(jiān)督貸款的使用情況，了解借款方的償債能力等情況。借款方應(yīng)如實(shí)提供有關(guān)的資料。借款方如不按合同規(guī)定使用貸款，貸款方有權(quán)收回部分貸款，并對(duì)違約部分參照銀行規(guī)定加收罰息。貸款方提前還款的，應(yīng)按規(guī)定減收利息。

七、保證條款

(一)借款方用自有房屋6間做抵押，到期不能歸還貸款方的貸款，貸款方有權(quán)處理抵押品。借款方到期如數(shù)歸還貸款的，抵押權(quán)消滅。

(二)借款方必須按照借款合同規(guī)定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款進(jìn)行違法活動(dòng)。

(三)借款方必須按合同規(guī)定的期限還本付息。

(四)借款方有義務(wù)接受貸款方的檢查、監(jiān)督貸款的使用情況，了解借款方的計(jì)劃執(zhí)行、經(jīng)營(yíng)管理、財(cái)務(wù)活動(dòng)、物資庫(kù)存等情況。

(五)需要有保證人擔(dān)保時(shí)，保證人履行連帶責(zé)任后，有向借款方追償?shù)臋?quán)利，借款方有義務(wù)對(duì)保證人進(jìn)行償還。

八、合同爭(zhēng)議的解決方式

本合同在履行過(guò)程中發(fā)生的爭(zhēng)議，由當(dāng)事人雙方友好協(xié)商解決，也可由第三人調(diào)解。協(xié)商或調(diào)解不成的，可由任意一方依法向人民法院。

九、本合同未做約定的，按照《中華人民共和國(guó)合同法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

本合同一式2份，雙方各執(zhí)1份。

貸款人：__________________

借款人：__________________

合同簽訂日期______________

立合同人:__________________(以下簡(jiǎn)稱甲方)、________________(以下簡(jiǎn)稱乙方)，雙方茲因借款事宜，訂立本件契約，條款如下：

一、甲方愿貸與乙方人民幣_(tái)_________元整，于訂立本約之同時(shí)，由甲方給付乙方，不另立據(jù)。

二、借貸期限為_(kāi)____年，自________年____月____日起至________年____月____日止。

三、利息每萬(wàn)元月息________元，乙應(yīng)于每月____日給付甲方，不得拖欠。

四、屆期未能返還，乙方除照付利息外，并按利率一倍加計(jì)的違約金給付甲方。

五、本契約書(shū)的債權(quán)，甲方可自由讓與他人，乙方不得異議。

六、乙方應(yīng)覓保證人一名，確保本契約的履行。而愿與乙方負(fù)連帶返還本利的責(zé)任，并拋棄先訴抗辯權(quán)。

甲方：________________

乙方：________________

連帶保證人：__________

________年____月____日

民間借貸合同四大注意事項(xiàng)：

民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其它組織之間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效，因借貸產(chǎn)生的抵押相應(yīng)有效。為了在發(fā)生借貸糾紛時(shí)及時(shí)保護(hù)自身權(quán)益，在簽訂借貸合同時(shí)，應(yīng)該注意以下事項(xiàng)：

一、還款期限需注意：合同中應(yīng)寫(xiě)明還款期限，便于資金收回和維護(hù)自身權(quán)利。另外，在訴訟時(shí)效方面需要注意是：借款沒(méi)有約定還款期限的，債權(quán)人可以隨時(shí)提出還款主張，不受兩年訴訟時(shí)效的限制，但提出還款主張后兩年內(nèi)沒(méi)有繼續(xù)主張的，視為超過(guò)訴訟時(shí)效，法律不予支持。(為延長(zhǎng)訴訟時(shí)效可以用郵政特快專遞不斷寄送追款函，郵件回執(zhí)單必須明確注明寄送的內(nèi)容，如要求還款1萬(wàn)元的函、要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的函等)

二、書(shū)面證據(jù)需保留：原告主張債權(quán)必須提供書(shū)面借據(jù)，無(wú)書(shū)面借據(jù)或無(wú)法提供的，應(yīng)提供必要的事實(shí)根據(jù)或與自己無(wú)利害關(guān)系的兩人以上的證人證言，來(lái)支持自己的主張。借條在債務(wù)人之手時(shí)一般將被推定為該債務(wù)已經(jīng)清償。

第5篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

說(shuō)法一：沒(méi)有字據(jù)“空口無(wú)憑”

［案例］陳墨與畢成是好朋友，去年“五一”，陳墨在電話里向畢成詢問(wèn)：“我借的5000元錢什么時(shí)候還？”畢成說(shuō)：“我不欠錢，我是替楊軍借錢，我沒(méi)有義務(wù)還錢?！标惸低祵⒋送ㄔ掍浺簦⒁源藶閾?jù)將畢成告上法庭。最終法院駁回陳墨的訴訟請(qǐng)求。

點(diǎn)評(píng)：生活中，由于好面子，朋友借錢往往以口頭協(xié)議的形式訂立，無(wú)任何書(shū)面證據(jù)。在這種情況下，一旦一方予以否認(rèn)，對(duì)方就會(huì)因?yàn)槟貌怀鲎C據(jù)而陷入“空口無(wú)憑”的境地，即使訴至法院，出借人也會(huì)因舉證不能而敗訴。本案中，陳墨提供的錄音電話內(nèi)容，只能反映曾向畢成主張債權(quán)的情形，但不能全面、真實(shí)地反映出當(dāng)事人所爭(zhēng)議的事實(shí)，以及相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。陳墨以錄音證明同畢成之間的貸款事實(shí)存在，但拿不出書(shū)面協(xié)議，故法院不予認(rèn)可。由此可見(jiàn)，出、借方訂立書(shū)面協(xié)議是有必要的。

相關(guān)鏈接：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》第四條規(guī)定：人民法院審查借貸案件時(shí)，應(yīng)要求原告提供書(shū)面證據(jù)；無(wú)書(shū)面證據(jù)的，應(yīng)提供必要的事實(shí)證據(jù)。對(duì)于不具備上述條件的，裁定不予受理。

說(shuō)法二：借款利息有限額

［案例］去年4月15日，胡軍向馬小虎借款5萬(wàn)元。雙方約定，此借款利率按月利率2分算，胡軍應(yīng)在今年4月15日前履行還款義務(wù)，但他卻一直未償還本金和利息。馬小虎一氣之下將胡軍告上法庭，法院判胡軍返還借款，利息在供款期內(nèi)按銀行同期貸款利率4倍計(jì)算。

點(diǎn)評(píng)：在民間借貸關(guān)系中，借貸雙方最容易發(fā)生矛盾的就是利息。本案中，胡軍與馬小虎雙方約定利率按月利率2分計(jì)算，明顯超過(guò)了中國(guó)人民銀行同期借款利率的4倍范圍，根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，最高不得超過(guò)銀行同期貸款利率的4倍，故法律對(duì)超過(guò)4倍的部分不予保護(hù)。

相關(guān)鏈接：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》第6條的規(guī)定：民間借貸的等量齊觀可以適當(dāng)高于銀行等量齊觀，但最高不得超過(guò)銀行同期貸款利率的4倍，超出部分的利息不予保護(hù)。還規(guī)定公民之間的借款，出借人將利息計(jì)入本金計(jì)復(fù)利，也就是“利滾利”，不予保護(hù)。

說(shuō)法三：寫(xiě)條不寫(xiě)息

［案例］李某與孫某商量借款10萬(wàn)元，約定利息為年息2％。在出具借據(jù)時(shí)李某寫(xiě)到：今借到孫某現(xiàn)金10萬(wàn)元整。孫某考慮雙方都是熟人，兩家關(guān)系一直很好，礙于情面就沒(méi)有堅(jiān)持要求把利息寫(xiě)到借據(jù)上。后來(lái)孫某一直以手頭緊沒(méi)錢為由拖欠不還款，無(wú)奈之下，孫某以李某出具的借條要求還本付息，人民法院審理后駁回了孫某關(guān)于利息的訴訟請(qǐng)求。

點(diǎn)評(píng)：在借貸中，對(duì)利息的約定除了要符合法律規(guī)定外，一定要約定明確。孫某當(dāng)時(shí)礙于面子，沒(méi)在借據(jù)上寫(xiě)明利息，因此法院駁回了孫某關(guān)于利息的訴訟請(qǐng)求。

相關(guān)鏈接：我國(guó)《合同法》第211條第1款規(guī)定：自然人之間的借款合同對(duì)利息沒(méi)有約定或約定不明確的，視為不支付利息。

說(shuō)法四：非法借貸不受保護(hù)

［案例］趙沈與鄭強(qiáng)是好朋友。今年“五一”，兩人同去外地旅游時(shí)到某賓館賭博，鄭強(qiáng)輸完自己帶的錢后，還想贏回來(lái)，就向趙沈分3次借了3萬(wàn)元，結(jié)果又輸了個(gè)精光。后來(lái)趙沈多次向鄭強(qiáng)催討，鄭強(qiáng)無(wú)錢歸還，便寫(xiě)了欠條一張，約定10天內(nèi)歸還，可一直沒(méi)有還。趙沈向法院，要求鄭強(qiáng)歸還本金3萬(wàn)元，并支付逾期利息。結(jié)果卻被法院駁回了訴訟請(qǐng)求。

點(diǎn)評(píng)：一般來(lái)說(shuō)，民間借貸是合法的，但必須是在法律允許的范圍內(nèi)，否則不受保護(hù)。趙沈借款給鄭強(qiáng)進(jìn)行賭博，明知鄭強(qiáng)參賭輸錢，仍借款給其繼續(xù)賭博，雙方的行為均屬非法，依據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，不應(yīng)受法律保護(hù)。故在對(duì)方不還錢的情況下無(wú)法通過(guò)訴訟途徑予以保護(hù)。

第6篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

一、民間借貸概念新解讀

在我國(guó)，借貸市場(chǎng)主要由金融機(jī)構(gòu)借貸和民間借貸組成。金融機(jī)構(gòu)借貸，指受國(guó)家金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管的銀行、信用社、保險(xiǎn)公司、證券公司（投資銀行）、信托公司、小貸公司的放貸行為?！缎路ㄡ尅方鉀Q的是自然人、法人和其他組織之間因資金融通而發(fā)生的爭(zhēng)議，該法釋第一條第一款開(kāi)宗明義：“本規(guī)定所稱的民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為”。這個(gè)界定體現(xiàn)出了民間借貸行為特有的本質(zhì)和主體范圍。從稱謂的形式上明晰了與國(guó)家金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)間的區(qū)別，也從借貸主體的適用范圍上與金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行了區(qū)分。民間借貸主體不僅僅包括自然人，還包括法人、其他組織。具體分為自然人之間、法人之間、其他組織之間、自然人與法人之間、自然人與其他組織之間和法人與其他組織之間六類借貸關(guān)系。

二、民間借貸抵押登記的歷史及現(xiàn)狀

1.民間借貸抵押登記的歷史情況

民間借貸是民間自發(fā)形成的一種融資信用形式，“民間借貸”這一稱謂約定俗成，在我國(guó)有著久遠(yuǎn)的歷史，為社會(huì)廣泛熟悉。前，民間借貸即已非常普遍，一般借貸雙方都邀請(qǐng)沒(méi)有相關(guān)利益關(guān)系的人見(jiàn)證，共同簽署相應(yīng)的借款合同，同時(shí)使用不動(dòng)產(chǎn)（包括房屋、土地）出典擔(dān)保借款，構(gòu)成了中華法系特有的典權(quán)制度。后，50年代初期開(kāi)展了不動(dòng)產(chǎn)總登記，民間借貸抵押由登記部門向典權(quán)人頒發(fā)他項(xiàng)權(quán)利證書(shū)，證書(shū)上載明他項(xiàng)權(quán)利類型及債權(quán)數(shù)額等基本信息，成為不動(dòng)產(chǎn)抵押登記的基礎(chǔ)雛形。

2.民間借貸抵押登記的現(xiàn)狀

目前民間借貸游離于體制之外，沒(méi)有正式的監(jiān)管形式，比金融機(jī)構(gòu)借貸風(fēng)險(xiǎn)更高。有數(shù)據(jù)顯示，民間借貸糾紛已經(jīng)成為繼婚姻家庭之后第二位民事訴訟類型。長(zhǎng)期以來(lái)，為避免、減少糾紛，登記機(jī)構(gòu)對(duì)于民間借貸抵押登記審查非常謹(jǐn)慎嚴(yán)格。1991年由最高人民法院頒布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》和1996年由中央人民銀行頒布的《貸款通則》，對(duì)于企業(yè)之間的借貸，一般以違反國(guó)家金融監(jiān)管秩序?yàn)橛啥徽J(rèn)定為無(wú)效、被查處。有些部門規(guī)章對(duì)于民間借貸也有限制條款，2012年由國(guó)土資源部頒布的《關(guān)于規(guī)范土地登記的意見(jiàn)》規(guī)定：“經(jīng)中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)取得金融許可證的金融機(jī)構(gòu)，經(jīng)省級(jí)人民政府主管部門批準(zhǔn)設(shè)立的小額貸款公司等可以作為放貸人申請(qǐng)土地抵押登記”。這些制度性規(guī)定在司法界和登記實(shí)務(wù)界被長(zhǎng)期實(shí)施、執(zhí)行和遵守。部分登記機(jī)構(gòu)大多也僅受理自然人之間、自然人和法人（自然人為貸方）、自然人和其他組織之間（自然人為貸方）的抵押權(quán)登記；因購(gòu)銷合同等民商事債權(quán)債務(wù)關(guān)系而產(chǎn)生的合同義務(wù)，對(duì)義務(wù)履行的擔(dān)保導(dǎo)致的抵押權(quán)登記予以受理。對(duì)于自然人和法人（自然人為借方）、自然人和其他組織之間（自然人為借方）、法人之間、其他組織之間及其相互之間借貸的抵押擔(dān)保，因制度禁止都不受理。1997年《合同法》和2007年《物權(quán)法》頒布實(shí)施后，加之市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐發(fā)展的迫切需要，絕對(duì)認(rèn)定民間借貸行為無(wú)效面臨著法律沖突和實(shí)踐的詰難，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的“經(jīng)濟(jì)人”不斷拷問(wèn)著“良法之治”還是“惡法之治”？《新法釋》的頒布實(shí)施，規(guī)范了民間借貸行為，明確了民間借貸的主體，拓展了不動(dòng)產(chǎn)抵押登記的范圍，為登記機(jī)構(gòu)辦理民間借貸抵押登記提供了法律依據(jù)。

三、不動(dòng)產(chǎn)抵押登記中民間借貸合同的審查

《房屋登記辦法》規(guī)定，申請(qǐng)抵押權(quán)登記應(yīng)當(dāng)提交主債權(quán)合同?！锻恋氐怯涋k法》亦規(guī)定，依法抵押土地使用權(quán)的應(yīng)當(dāng)持主債權(quán)債務(wù)合同?！恫粍?dòng)產(chǎn)登記暫行條例》也明確，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提交相關(guān)的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬來(lái)源證明材料，登記原因證明材料。針對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)抵押登記，這里所指的登記原因證明材料即包含借款合同。前述法規(guī)均明確登記機(jī)構(gòu)在辦理抵押權(quán)登記時(shí)需要收取借款合同進(jìn)行審查，以明確借貸的基礎(chǔ)法律關(guān)系。筆者認(rèn)為登記機(jī)構(gòu)在受理民間借貸抵押登記時(shí)對(duì)于借貸合同的審查應(yīng)注意以下幾方面。

1.民間借貸合同的效力判斷

借貸合同有效才表示民間借貸的法律關(guān)系成立，一方當(dāng)事人才能向另一方當(dāng)事人主張其按照合同約定履行義務(wù)。也只有基于有效的民間借貸合同、辦理不動(dòng)產(chǎn)抵押登記，才能保證合同的履行，使雙方利益得以實(shí)現(xiàn)?！缎路ㄡ尅吩诮栀J合同效力這一部分主要規(guī)定了以下內(nèi)容：（1）自然人之間民間借貸合同的生效要件為借款已實(shí)際履行完畢，這是由自然人之間借款合同的實(shí)踐性特征所決定了的；（2）企業(yè)之間為了生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要簽訂的民間借貸合同，只要不違反《合同法》第五十二條和本司法解釋第十四條規(guī)定內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民間借貸合同的效力，這是新法釋的重要內(nèi)容之一；（3）企業(yè)因生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的需要在單位內(nèi)部通過(guò)借款形式向職工籌集資金簽訂的民間借貸合同有效；（4）借款人或者出借人的借貸行為涉嫌犯罪，或者生效的判決認(rèn)定構(gòu)成犯罪，民間借貸合同并不當(dāng)然無(wú)效，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第五十二條和本司法解釋第十四條規(guī)定的內(nèi)容確定民間借貸合同的效力。

《新法釋》具體列舉了民間借貸合同應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無(wú)效的情形，包括：（1）套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；（2）以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；（3）出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動(dòng)仍然提供借款的；（4）違背社會(huì)公序良俗的；（5）其他違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定的。由此可見(jiàn)，《新法釋》對(duì)于民間借貸合同的效力問(wèn)題做了很明確的規(guī)定。筆者認(rèn)為，作為登記機(jī)構(gòu)，對(duì)于借貸抵押的實(shí)體法律關(guān)系效力既無(wú)必要又無(wú)能力一一究問(wèn)查明，但要根據(jù)前述法條規(guī)定注意兩個(gè)要素：（1）借貸雙方主體適格。這里的適格主要是看借貸主體如果是自然人，必須具備完全民事行為能力；如果是法人或其他組織，需在經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，且不能有營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷或注銷的情形。（2）對(duì)于企業(yè)和其他組織，無(wú)論通過(guò)何種方式籌款，借款用途系用于本單位生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)。

2.關(guān)于民間借貸利率、利息

利率、利息的規(guī)制是民間借貸的核心問(wèn)題，是《新法釋》的亮點(diǎn)之一。隨著我國(guó)利率市場(chǎng)化改革進(jìn)程的推進(jìn)，特別是浮動(dòng)利率的實(shí)施，以基準(zhǔn)貸款利率的四倍作為利率保護(hù)上限的司法政策變革勢(shì)在必行。《新法釋》有關(guān)民間借貸利率和利息的內(nèi)容主要包括：（1）借貸雙方應(yīng)明確約定利息；（2）確定了民間借貸適用的固定年利率。明確借貸雙方約定的年利率未超過(guò)24%，法律應(yīng)予保護(hù)；24%-36%這一部分作為自然債務(wù)，取決于借款人自動(dòng)履行的意愿；超過(guò)36%以上的，因?yàn)槠湟褬?gòu)成不當(dāng)?shù)美?，法院?huì)認(rèn)定借貸合同無(wú)效。筆者認(rèn)為，雖然利率、利息不是不動(dòng)產(chǎn)登記簿的記載內(nèi)容，但是如果登記申請(qǐng)人提交了未明確約定利息或約定年利率超過(guò)36%的借貸合同，登記機(jī)構(gòu)未及時(shí)指出，予以登記，很難說(shuō)這項(xiàng)具體行政行為沒(méi)有瑕疵；一但當(dāng)事人之間產(chǎn)生糾紛，往往會(huì)將登記機(jī)構(gòu)卷入行政訴訟中。因此，登記機(jī)構(gòu)需要對(duì)貸款利率進(jìn)行審查，對(duì)于違反規(guī)定的合同，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)不予受理，要求申請(qǐng)人依法更正，并不得確認(rèn)為抵押擔(dān)保的主債權(quán)范圍。

3.民間借貸主體資格的審查

《合同法》規(guī)定，合同訂立雙方應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！缎路ㄡ尅芬?guī)定：法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要訂立的民間借貸合同，除存在《合同法》第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形外，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持。這也是《新法釋》的一大亮點(diǎn)，與中國(guó)人民銀行1996年頒布的《貸款通則》和1991最高人民法院相關(guān)司法解釋規(guī)定的放貸主體應(yīng)為具有金融許可的金融機(jī)構(gòu)有了變化。不僅金融機(jī)構(gòu)、典當(dāng)公司、擔(dān)保公司等企業(yè)可以為出借方，一般企業(yè)法人及其他組織也可以為。因此，對(duì)于登記機(jī)構(gòu)，應(yīng)對(duì)民間借貸雙方的主體資格進(jìn)行審查。即作為放貸主體，自然人應(yīng)具備完全民事行為能力，法人或組織應(yīng)在其身份的合法有效期內(nèi)，且未被吊銷或注銷。

第7篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

關(guān)鍵詞：民事自認(rèn)；證據(jù)說(shuō)；意思表示說(shuō)；訴訟行為說(shuō)；對(duì)案外人證明效力

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1008-4428（2012）09-106 -02

一、某離婚案、民間借貸案情況介紹

2010年初，某甲因配偶某乙紅杏出墻憤而訴至法院要求離婚。法院開(kāi)庭時(shí)，某乙否認(rèn)自己有婚外情，并以夫妻感情沒(méi)有破裂為由拒絕離婚，庭審中某乙向法庭謊稱自己曾向胞妹某丙借款9萬(wàn)元為某甲經(jīng)商之用，某甲當(dāng)庭否認(rèn)借款之事。后某乙同意離婚但條件是：1、夫妻共有房屋分割給自己；2、某甲向某丙償付8萬(wàn)元（比某乙主張的借款9萬(wàn)元少1萬(wàn)元），如果2011年9月底之前未清償則自2005年9月1日起計(jì)算利息且約定了超過(guò)30%的年利率，如有其他債務(wù)亦由某甲承擔(dān)；3、子女撫養(yǎng)由某甲負(fù)責(zé)，自己（某乙）按月支付1000元撫養(yǎng)費(fèi)（后來(lái)并未實(shí)際支付）。某乙企圖以苛刻的條件打消某甲的離婚念頭，然某甲為求解脫且摘 要：作為民事訴訟基本制度中的自認(rèn)之概念，其法律屬性向來(lái)有不同觀點(diǎn)，主流觀點(diǎn)之一是自認(rèn)屬于證據(jù)，我國(guó)大部分學(xué)者亦持相同觀點(diǎn)，本文結(jié)合案例對(duì)自認(rèn)屬性的證據(jù)說(shuō)提出不同意見(jiàn)，筆者認(rèn)為自認(rèn)的法律屬性定性為訴訟行為更合適，并且就自認(rèn)對(duì)案外人的證明效力進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞：民事自認(rèn)；證據(jù)說(shuō)；意思表示說(shuō)；訴訟行為說(shuō)；對(duì)案外人證明效力

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1008-4428（2012）09-106 -02自忖某丙不會(huì)向其主張債權(quán)，同意了某乙的全部條件，某乙見(jiàn)挽留某甲無(wú)望亦不再堅(jiān)持，雙方遂在法院主持下達(dá)成調(diào)解，由法院出具民事調(diào)解書(shū)，調(diào)解書(shū)記載了某乙的全部要求。

2011年10月，出于某甲意料的事情成為現(xiàn)實(shí)，某乙的胞妹某丙以某甲為被告訴訟至法院要求某甲償還借款并支付利息。某丙的關(guān)鍵證據(jù)也是唯一的證據(jù)就是某甲與某乙離婚時(shí)的民事調(diào)解書(shū)。

筆者認(rèn)為，對(duì)于某丙訴訟某甲償還借款（法院受理案由是民間借貸糾紛）案件的核心乃是民事上自認(rèn)的法律屬性以及自認(rèn)對(duì)第三方的證明效力問(wèn)題。

二、民事自認(rèn)法律屬性之探討

作為民事訴訟基本制度中的自認(rèn)之概念，乃指訴訟中一方當(dāng)事人對(duì)于對(duì)方當(dāng)事人所主張不利于己的事實(shí)，不予辯駁而加以承認(rèn)，肯定對(duì)方當(dāng)事人所主張之事實(shí)。

在一方當(dāng)事人自認(rèn)的情況下，法庭可直接認(rèn)定一方當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)而無(wú)需對(duì)方當(dāng)事人另行舉證，因此自認(rèn)可以提高訴訟效率、節(jié)約訴訟成本。并且由于自認(rèn)的自愿性特點(diǎn)使得自認(rèn)的一方能最大程度地取得對(duì)方心理上的諒解，在避免訴訟雙方關(guān)系惡化等方面也有著不可替代的作用。

關(guān)于自認(rèn)的法律屬性，學(xué)者觀點(diǎn)不一。有將自認(rèn)作為民事訴訟證據(jù)對(duì)待的，也有不以證據(jù)對(duì)待的，證據(jù)說(shuō)又主要分為傳聞證據(jù)說(shuō)、特殊證據(jù)說(shuō)。

大陸法系法學(xué)家認(rèn)為自認(rèn)雖有決定裁判結(jié)果的力量，但本質(zhì)上不是一種證據(jù)，不能列入證據(jù)的種類或證據(jù)方法中。

英美法系證據(jù)法學(xué)家主張自認(rèn)屬證據(jù)的一種，并且屬于傳聞證據(jù)，原則上傳聞證據(jù)在訴訟中得予排除，但自認(rèn)是傳聞證據(jù)排除規(guī)則的例外情形，可以接受為證據(jù)。

我國(guó)學(xué)者亦認(rèn)為自認(rèn)屬于證據(jù)的一種，理由主要是《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六章第63條第一款規(guī)定的證據(jù)包括“當(dāng)事人陳述”，而當(dāng)事人自認(rèn)是當(dāng)事人陳述的一種特殊形式，屬于當(dāng)事人陳述的范疇，因此自認(rèn)是一種證據(jù)。那么將自認(rèn)歸于當(dāng)事人陳述的一種特殊形式合理性如何？雖然我國(guó)民事訴訟法將當(dāng)事人陳述規(guī)定為證據(jù)類型之一，但作為證據(jù)的當(dāng)事人陳述與其他類型證據(jù)的證明效力是存在區(qū)別的。也就是說(shuō)，證據(jù)需要查證尤其是作為當(dāng)事人陳述的證據(jù)還必須結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行審查查證。但是自認(rèn)卻通常被賦予了可以直接作為定案依據(jù)而無(wú)需對(duì)方當(dāng)事人另行舉證也無(wú)需法官對(duì)自認(rèn)進(jìn)行審查的特殊效力，因此將自認(rèn)作為證據(jù)對(duì)待其實(shí)是存在疑問(wèn)的。

筆者認(rèn)為，自認(rèn)的屬性，除了基于證據(jù)角度的考評(píng)分析，更應(yīng)該從訴訟行為角度進(jìn)行評(píng)價(jià)，因?yàn)樽哉J(rèn)當(dāng)事人的這種行為在民事訴訟中的實(shí)際效果是免除了對(duì)方當(dāng)事人就該事實(shí)的舉證責(zé)任。法庭審理中，被告對(duì)于原告的訴訟請(qǐng)求可能承認(rèn)、可能否認(rèn)、可能沉默，如果承認(rèn)（即構(gòu)成認(rèn)諾），法院可直接判決原告勝訴。如被告沉默或否認(rèn)，則需原告陳述事實(shí)，針對(duì)原告陳述之事實(shí)，被告也可能承認(rèn)、否認(rèn)或沉默，如果被告否認(rèn)對(duì)于自己不利的事實(shí)，原告必須提交證據(jù)證實(shí)其主張；如被告沉默即對(duì)原告陳述之事實(shí)不予反駁，當(dāng)然也并不免除原告的舉證責(zé)任，法院應(yīng)該綜合原告提供的證據(jù)認(rèn)定事實(shí)；如被告承認(rèn)則構(gòu)成自認(rèn)，可免除原告的舉證責(zé)任。因此自認(rèn)的性質(zhì)與“否認(rèn)”或“沉默”這些法律行為的性質(zhì)是相同的。而且從出現(xiàn)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)上來(lái)看，自認(rèn)、否認(rèn)、沉默是出現(xiàn)于同一階段的，且均早于證據(jù)出現(xiàn)的階段，因此把自認(rèn)歸入證據(jù)范疇是值得商榷的。

因此與主流觀點(diǎn)證據(jù)說(shuō)相反，筆者更傾向于意思表示說(shuō)或訴訟行為說(shuō)。在意思表示說(shuō)與訴訟行為說(shuō)之間，筆者更傾向于訴訟行為說(shuō)，理由如前所述意思表示可改變相對(duì)人權(quán)利義務(wù)，側(cè)重體現(xiàn)的是法律效果，而訴訟行為是依法定程序參與訴訟，側(cè)重體現(xiàn)的是訴訟規(guī)則。

三、自認(rèn)的不同定性對(duì)某丙訴某甲民間借貸案之影響

根據(jù)上述對(duì)自認(rèn)法律屬性之探討，自認(rèn)有證據(jù)、意思表示、訴訟行為之定性。如果基于自認(rèn)是一種證據(jù)，那么某丙的訴訟請(qǐng)求就具備了證據(jù)支持，其訴求原則是可以得到法院支持（利息過(guò)高部分除外，但這已經(jīng)不是證據(jù)問(wèn)題而是公平問(wèn)題）。

如果將自認(rèn)定性為意思表示，顯然某甲只是在與某乙的離婚案件中為意思表示，答應(yīng)某乙償付某乙胞妹某丙所謂的借款，某甲并沒(méi)有要對(duì)某丙做意思表示的想法，那么某甲在離婚案中對(duì)某乙的意思表示并不當(dāng)然擴(kuò)展適用于某丙訴某甲民間借貸案件，因?yàn)橐馑急硎舅惺膽?yīng)該是為意思表示和接受意思表示的雙方。

如果將自認(rèn)定性為一種訴訟行為，很顯然，某甲在與某乙的離婚案件中之訴訟行為，應(yīng)該只在該訴訟案件中具備法律意義，而不得對(duì)某丙訴某甲的民間借貸案具備當(dāng)然的法律拘束力。并且根據(jù)實(shí)際案情，某甲并未向某丙借款，如果某丙的訴求得到法院支持，對(duì)某甲而言是有失公平的，雖然某甲在離婚案件中的自認(rèn)是為了達(dá)到離婚的目的，其自認(rèn)有相應(yīng)的法益對(duì)價(jià)。但對(duì)某甲而言，離婚時(shí)在財(cái)產(chǎn)的分割上作出了巨大讓步，并承擔(dān)了子女撫養(yǎng)的絕大部分責(zé)任，且自忖某丙不會(huì)真的，也就是說(shuō)某丙的是超出某甲預(yù)期的。

因此如果將自認(rèn)作為非證據(jù)對(duì)待，那么某丙訴某甲民間借貸案就缺乏證據(jù)基礎(chǔ)，筆者認(rèn)為，除非某丙能進(jìn)一步提供其他證據(jù)證明其與某甲之間存在借款事實(shí)，否則法院不應(yīng)該基于某甲在離婚案件中對(duì)某乙的自認(rèn)而支持某丙對(duì)某甲的訴求。

更進(jìn)一步的問(wèn)題是，由于某甲與某乙的離婚案件是由法院出具了調(diào)解書(shū)的，從法理上來(lái)說(shuō)法院的生效文書(shū)除非被撤銷，否則是具有證明效力的。并且根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（法發(fā)（1992）22號(hào)）》第75條之（4）“已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確定的事實(shí)”當(dāng)事人無(wú)需舉證，從這個(gè)角度看，似乎某丙可以依據(jù)某甲與某乙離婚調(diào)解書(shū)來(lái)完成其訴某甲民間借貸案件的舉證責(zé)任。但筆者認(rèn)為，當(dāng)事人啟動(dòng)訴訟，目的是解決當(dāng)事人（包括案件第三人）之間的糾紛，并非是為案外人設(shè)定權(quán)利義務(wù)，因此筆者認(rèn)為法發(fā)（1992）22號(hào)第75條之（4）所指的當(dāng)事人應(yīng)該僅限于該裁判案件依法定程序參與訴訟的原告、被告、第三人，而不能包括案外人——具體而言，某甲與某乙離婚調(diào)解書(shū)只應(yīng)該對(duì)某甲、某乙產(chǎn)生法律拘束力而不應(yīng)對(duì)案外人某丙具備拘束力——否則，可能出現(xiàn)訴訟當(dāng)事人為案外人創(chuàng)設(shè)權(quán)利或設(shè)定義務(wù)，為案外人創(chuàng)設(shè)權(quán)利尚無(wú)不可，然則設(shè)定義務(wù)則絕無(wú)正當(dāng)性可言，也違背基本法律原理。

四、結(jié)論

基于以上結(jié)合具體案例對(duì)民事自認(rèn)的法律屬性之探討，筆者認(rèn)為將自認(rèn)定性為一種訴訟行為更合適，并且當(dāng)事人的自認(rèn)原則上只在依法定程序參與或應(yīng)參與案件的當(dāng)事人之間產(chǎn)生約束力，而不應(yīng)該對(duì)案外人產(chǎn)生約束力、不應(yīng)該具備直接決定案外人案件的證明效力。

第8篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

關(guān)鍵詞：民間借貸；借貸關(guān)系；企業(yè)間借貸；借貸利率；借款擔(dān)保

一、民間借貸概念及其特點(diǎn)

何為民間借貸？根據(jù)2015年6月23日最高人民法院通過(guò)的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《民間借貸規(guī)定》），民間借貸是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為，即自然人、法人、其他組織之間，一方將金錢出借給另一方，另一方到期返還本金并支付利息的民事行為。

民間借貸的特點(diǎn)有：第一，借款用途自由?；诿穹ㄒ馑甲灾蔚脑瓌t，民間借貸的用途由借款人和出借人自行約定，也可以不約定而由借款人自行決定用途。第二，借款期限自由。民間借貸期限長(zhǎng)短完全由當(dāng)事人雙方自行協(xié)商，短則數(shù)天，長(zhǎng)則數(shù)年，甚至不約定期限也是可以的。第三，借款數(shù)額自由。民間借貸的數(shù)額完全由當(dāng)事人雙方根據(jù)自己的經(jīng)濟(jì)能力和實(shí)際需要來(lái)確定。第四，利息相對(duì)自由。所謂的“相對(duì)自由”是指，雙方當(dāng)事人約定的年利率不得超過(guò)24%。年利率超過(guò)24%不超過(guò)36%的部分為自然債權(quán)債務(wù)，債務(wù)人可以不履行。一旦借款人履行了，就不能找出借人要求返還。超過(guò)年利率36%的部分，約定的利息無(wú)效。第五，還款方式自由。民間借貸的還款方式，法律和政策不予干涉，完全由雙方當(dāng)事人約定。

二、典型爭(zhēng)議焦點(diǎn)及其解決途徑

（一）民間借貸法律關(guān)系的認(rèn)定

民間借貸法律關(guān)系的認(rèn)定主要指民間借貸合同的是否成立并生效。

民間借貸合同的成立的幾種情況是：1、借款人向出借人提出借款要求，出借人答應(yīng)借款，并及時(shí)提供借款，該民間借貸合同即時(shí)成立并生效；2、借款人與出借人就借款事項(xiàng)已經(jīng)協(xié)商一致，出借人口頭答應(yīng)后過(guò)一段時(shí)間才提供借款的，因出借人口頭答應(yīng)也是一種承諾，所以民間借貸合同自出借人口頭答應(yīng)之日起成立，但未生效；3、借款人與出借人已經(jīng)訂立民間借貸合同，但未提供借款，該合同成立；4、借款人出具借據(jù)、借條等交給出借人，出借人答應(yīng)借款并收受借據(jù)、借條、但未提供借款的，該合同自出借人收受借據(jù)之日起成立，但未生效；5、出借人與借款人訂立的附條件提供借款的民間借貸合同，此類合同自訂立之日起成立。

民間借貸合同生效的條件有：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；2、當(dāng)事人意思表示真實(shí)。民間借貸合意必須出自于借貸雙方內(nèi)心的真實(shí)意思，不存在欺詐、脅迫等損害對(duì)方利益的情況。一旦發(fā)現(xiàn)借款人借款意思表示不真實(shí)，出借人就應(yīng)該停止提供借款，使民間借貸合同不能生效；如果已經(jīng)提供借款，可以主張民間借貸合同無(wú)效或者請(qǐng)求撤銷；3、不違反法律或社會(huì)公共利益。這里的法律是指廣義的法律，凡是違反法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋規(guī)定的民間借貸行為，都不能產(chǎn)生法律效力。4、民間借貸合同的特定生效條件，規(guī)定在合同法第210條，“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效”，出借人與借款人就借貸事項(xiàng)達(dá)成一致意見(jiàn)后，出借人一旦將款項(xiàng)交給借款人，民間借貸合同就即時(shí)生效，但未實(shí)際提供借款的，民間借貸合同即時(shí)成立也不生效。如果是口頭借貸合同，雖未訂立書(shū)面合同，已經(jīng)實(shí)際交付借款的，借貸合同也能生效。

（二）企業(yè)間借貸問(wèn)題

企業(yè)之間借貸一直處于尷尬的灰色地帶。這也使得人民法院對(duì)企業(yè)間借貸案件的審判到底采用保守的還是突破的司法理念左右為難。《民間借貸規(guī)定》首次確認(rèn)企業(yè)間的借貸效力。該司法解釋第11條規(guī)定：“法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形外，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持?！边@一規(guī)定不僅有利于維護(hù)企業(yè)自主經(jīng)營(yíng)，有利于規(guī)范民間借貸市場(chǎng)有序運(yùn)行，促進(jìn)國(guó)家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)健發(fā)展，而且有利于統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范民事審判尺度。當(dāng)然，允許企業(yè)之間融資，絕非意味著可以對(duì)企業(yè)之間的借貸完全聽(tīng)之任之、放任自流，解禁并非完全放開(kāi)，正常的企業(yè)間借貸一般是為解決資金困難或生產(chǎn)急需偶然為之，但不能以此為常態(tài)、常業(yè)。

（三）借貸利率的規(guī)制

新的《民間借貸規(guī)定》第二十六條規(guī)定：“借貸雙方約定的利率未超過(guò)年利率24%，出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率36%，超過(guò)部分的利息約定無(wú)效。借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過(guò)年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。”由此可見(jiàn)，民間借貸的年利率未超過(guò)24%的，法律予以保護(hù)；年利率超過(guò)24%未超過(guò)36%的，為自然之債，雖為法律所認(rèn)可，卻不受強(qiáng)制執(zhí)行力保護(hù)。如果約定的年利率超過(guò)36%，超過(guò)的部分約定無(wú)效，將會(huì)被視為高利貸。

（四）擔(dān)保方式問(wèn)題

根據(jù)《擔(dān)保法》第2條第2款的規(guī)定，擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。其中，留置不適用于民間借貸債權(quán)擔(dān)保，因?yàn)楦鶕?jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，留置對(duì)象是動(dòng)產(chǎn)，但民間借貸合同的標(biāo)的物只是金錢貨幣而不是動(dòng)產(chǎn)，因而不可能出現(xiàn)可以留置動(dòng)產(chǎn)的情形。即使留置金錢貨幣作為擔(dān)保，這樣做完全違背民間借貸的目的，所以民間借貸擔(dān)保債權(quán)不可能適用留置擔(dān)保。定金也不適用于民間借貸擔(dān)保債權(quán)。借款人借款本身就是為了取得金錢使用，出借人如果要求借款人支付定金擔(dān)保，就等于少支付民間借貸合同約定數(shù)額的借款，這也不符合民間借貸的目的。因此，民間借貸適用的擔(dān)保方式只有保證、抵押、質(zhì)押三種。

（五）借條與欠條

借條是借貸雙方在設(shè)立權(quán)利義務(wù)關(guān)系時(shí)，由債務(wù)人向債權(quán)人出具的債權(quán)憑證。欠條是由于債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人履行債務(wù)時(shí)，因其自身原因不能按時(shí)償還而向債權(quán)人出具的債權(quán)憑證。但是能夠證明欠條是借貸合同的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為借貸關(guān)系。借條與欠條的主要區(qū)別如下：

第一，借條證明借款關(guān)系，欠條證明欠款關(guān)系。借款肯定是欠款，但欠款則不一定是借款。

第二，借條形成的原因是特定的借款事實(shí)。欠條形成的原因很多，可以基于多種事實(shí)而產(chǎn)生，如因買賣產(chǎn)生的欠款，因勞務(wù)產(chǎn)生的欠款，因企業(yè)承包產(chǎn)生的欠款，因損害賠償產(chǎn)生的欠款等等。

第三，人民法院進(jìn)行合法性審查時(shí)適用的法律不同。借條適用《民法通則》第九十條的規(guī)定，在錢款借貸中，基于“驢打滾”、“利滾利”等高利貸行為形成的借條產(chǎn)生無(wú)效民事行為，不能成為權(quán)利主體主張權(quán)利的憑證。而欠條主要發(fā)生在買賣、賒銷等交易活動(dòng)過(guò)程中，欠條載明的權(quán)利能否受法律保護(hù)，關(guān)鍵是看交易行為是否符合法律、法規(guī)的規(guī)定，違背國(guó)家禁止性規(guī)定從事的交易行為無(wú)效。

（作者單位：西北政法大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 郭廣川：《關(guān)于當(dāng)前民間借貸的狀況和對(duì)策研究》，《金融視線》，2015年7月版，第73頁(yè).

[2] 劉鑫鑫：《我國(guó)民間融資存在的問(wèn)題及對(duì)策分析》，《法制與社會(huì)》，2015年8月（上）.

[3] 薛博：《中國(guó)企業(yè)間借貸合法化的法律保障機(jī)制探討》，《法制與社會(huì)》，2015年8月（上）.

第9篇：民間借貸訴訟書(shū)范文

應(yīng)急周轉(zhuǎn)借貸10萬(wàn)元、20萬(wàn)元的“小額貸款”，最終陷入層層圈套：數(shù)月內(nèi)，借款合同數(shù)額飆升至百萬(wàn)元，最終付出了300余萬(wàn)元以及家中房產(chǎn)的巨額代價(jià)。

本刊記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，針對(duì)上海本地市民房產(chǎn)的“套路貸”陷阱近期頻發(fā)。部分不法公司以小額借貸為名，層層布局債務(wù)陷阱，以暴力催收等手段實(shí)施詐騙和勒索。2016年9月以來(lái)，上海已集中整治30余個(gè)以借貸為生的非法牟利團(tuán)伙，逮捕170余人，涉案總值近10億元。

“小貸”滾成“巨債”

“2016年元旦，我?guī)缀跏潜卉浗?4小時(shí)?！背塘栈貞浧鸫呤杖藛T上門討債的場(chǎng)景時(shí)說(shuō)，從當(dāng)晚10點(diǎn)起，他們每隔一個(gè)小時(shí)就來(lái)敲一次門，后來(lái)我是坐著警車才逃出了家門，但是催收的人還開(kāi)車追警車，我在警察局度過(guò)了新年的第一天。

由于2013年父親在一家借貸公司背負(fù)了25萬(wàn)元的債務(wù)，程琳一家陷入“套路貸”陷阱，最終滾成300余萬(wàn)元“巨債”。抵押了家中唯一的上海市區(qū)房產(chǎn)之后，全家只能住在出租屋里。

“父親上排牙齒掉了好幾顆，問(wèn)怎么回事，他支支吾吾不肯說(shuō)。律師告訴我，他可能遭受了一定的暴力行為。目前他精神狀態(tài)很糟，檢查說(shuō)是中度抑郁癥和重度焦慮癥?！背塘照f(shuō)，在三四年層層布局形成圈套之后，2017年3月，放貸人將其父母告上法庭，要求法院對(duì)抵押的房產(chǎn)拍賣以歸還180萬(wàn)元的貸款。

程琳怎么也沒(méi)想到，父親最初欠下的25萬(wàn)元貸款會(huì)滾成300余萬(wàn)元的巨額欠債。她告訴本刊記者，父親最初借貸25萬(wàn)元，卻簽下了40萬(wàn)元借條，15萬(wàn)元算做“砍頭息”。兩年里又陸陸續(xù)續(xù)借新還舊，借了所謂的“空放”高利貸，簽了幾十張只有簽名而借款額卻空白的借條?！凹由细鞣N利息，這些年已經(jīng)還了近300萬(wàn)元，現(xiàn)在房產(chǎn)還在等待法院最終判決?！?/p>

以“迅速放款”為誘餌吸引借款人，哄騙其在空白借條及協(xié)議上簽字，寫(xiě)下高于借款額幾倍的數(shù)額。之后，以語(yǔ)言威脅、非法拘禁等手段，對(duì)借款人及其家屬?gòu)?qiáng)行收賬，進(jìn)而將債務(wù)“滾雪球”，通過(guò)層層“平賬”和“再借款”，放貸人最終獲取的錢款往往是借款人最初借款額的十幾倍甚至幾十倍。上海海上律師事務(wù)所律師王寅翼將這類欺詐案件稱為“套路貸”。

上海警方2017年3月抓獲了一個(gè)以借貸為名非法牟利的犯罪團(tuán)伙，受害人時(shí)先生的經(jīng)歷與程琳家如出一轍。2015年，他向上海涌N金融公司借債10萬(wàn)元，但卻需要填寫(xiě)20萬(wàn)元的借條。對(duì)方解釋：“這是行規(guī)，如果不違約你只需要還10f元就可以。”之后，該公司人員以種種狀況使時(shí)先生“違約”，還用語(yǔ)言威脅和毆打等方式，逼迫時(shí)先生多次寫(xiě)下借條，并用他的銀行卡反復(fù)做銀行流水留下“證明”。在這樣的“套路貸”中，時(shí)先生越陷越深，至2016年10月，他欠款已達(dá)384.7萬(wàn)元，并損失了一套70平方米的房產(chǎn)。

制造逾期陷阱，暴力催債

本刊記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，“套路貸”的手法非常細(xì)致，甚至形成了一套完整的放貸手冊(cè)。據(jù)律師介紹，放貸人員完全按照司法程序來(lái)完善證據(jù)鏈，從一開(kāi)始就在借貸環(huán)節(jié)中刻意保留了銀行流水、簽字借條、公證文書(shū)等有利證據(jù)，偽裝成民間借貸糾紛，使得受害者在民事訴訟中很難打贏官司。

在長(zhǎng)達(dá)兩三年的“套路”中，借貸公司會(huì)不斷刻意制造逾期陷阱。“根本不想讓你還錢，一步一步套住你。”上海經(jīng)偵總隊(duì)一支隊(duì)副支隊(duì)長(zhǎng)張瀛告訴記者，當(dāng)還款日期臨近，借貸公司不主動(dòng)提醒逾期，甚至以電話故障、系統(tǒng)維護(hù)為名導(dǎo)致借款人無(wú)法還款。然后，這些公司就可以以違約為名收取高額滯納金、手續(xù)費(fèi)。

“套路”的終結(jié)一般是騙取了房產(chǎn)之后，催收人就不斷以暴力手段收錢、收房。二十來(lái)歲的程琳說(shuō)：“家門口潑油漆、撬你家里的門、一路尾隨你。無(wú)法社交也沒(méi)有生活，只能躲躲藏藏。我?guī)缀跻呀?jīng)麻木?！?/p>

警方透露，在時(shí)先生的案件里，受害人也經(jīng)歷了“關(guān)小黑屋、語(yǔ)言恐嚇、威脅毆打”等普通人難以承受的暴力手段。

若民事訴訟難以討回公道，也可以刑事訴訟

上海靜安公安分局副局長(zhǎng)虞星波說(shuō)，近年來(lái)，“套路貸”案發(fā)率呈上升趨勢(shì)，多見(jiàn)于生意周轉(zhuǎn)、買房首付、家庭裝修等需要短期借貸人群。

“盡管現(xiàn)在銀行、網(wǎng)貸等正規(guī)渠道布點(diǎn)充分，但是許多百姓貪圖路邊小貸快速、簡(jiǎn)單，很容易陷入不法分子的套路中?！蓖跻碚f(shuō)，不法小貸公司與有涉黑背景的催收?qǐng)F(tuán)隊(duì)互相勾結(jié)，受害人面對(duì)精心布下的銀行流水、房產(chǎn)委托書(shū)等“完備證據(jù)”及暴力手段時(shí)，往往都經(jīng)歷了長(zhǎng)達(dá)幾年的報(bào)案、訴訟等維權(quán)之路。

上海警方相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，公安機(jī)關(guān)目前無(wú)法介入民間借貸交易過(guò)程，僅能對(duì)討債行為中的暴力、詐騙問(wèn)題追究刑事責(zé)任?！疤茁焚J”打著合法旗號(hào)，以“經(jīng)濟(jì)糾紛”為幌子，令受害人官司十打九輸。