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問:5年前,我和前夫離婚的時候,我們約定將一套共有的房子給了孩子,孩子當(dāng)時已經(jīng)27歲。兒子現(xiàn)在對我不好,我想要回房子,可以嗎?
答:一般不可以。因為,把共有房子贈與孩子,是你和前夫在5年前就已經(jīng)完成的贈與行為,房產(chǎn)如果已經(jīng)過戶,所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移,你就不能再反悔。
2、作為孩子監(jiān)護(hù)人,可以出售未成年孩子的房產(chǎn)嗎?
問:我與丈夫共同修建了一棟房子,房子還沒有辦理房產(chǎn)證。去年,我與丈夫協(xié)議離婚,我們約定,男方不承擔(dān)建房子的欠款,已經(jīng)修好的這套房子給兒子,兒子現(xiàn)年五歲,由我扶養(yǎng),他不給扶養(yǎng)費。請問,我能不能將此房子賣了?
答:監(jiān)護(hù)人沒有權(quán)力單方出售孩子名下的房屋。嚴(yán)格來講,即使是你和他父親都同意,也不應(yīng)當(dāng)將該房屋出售。我國民法通則有明確規(guī)定:監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé),保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益,除為被監(jiān)護(hù)人的利益外,不得處理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。
3、我們的財產(chǎn),丈夫和他前妻的孩子(沒由我們撫養(yǎng))有繼承權(quán)嗎?
問:我和丈夫是再婚。他和前妻有個兒子還未成年,由他前妻撫養(yǎng)。我老公在和前妻離婚后,和我結(jié)婚前貸款買了一套房子,這套房子在我們結(jié)婚后,由我們共同還貸款,請問,這個房子今后他兒子能繼承嗎?
答:首先,根據(jù)我國法律的規(guī)定,配偶、子女、父母,為第一順序繼承人。孩子的第一順序繼承人地位不因父母離婚,監(jiān)護(hù)權(quán)變更而改變。所以,你丈夫和前妻的孩子有權(quán)繼承你丈夫的財產(chǎn)。你丈夫結(jié)婚前購買的房子是丈夫婚前財產(chǎn),雖然,婚后共同還貸共同居住,仍然不是夫妻共同財產(chǎn),你只對共同還貸部分有所有權(quán)。你丈夫和前妻的孩子有權(quán)繼承其父親的婚前財產(chǎn)。
4、公用區(qū)域掛空調(diào)外機,遭鄰居反對,怎么辦?
問:我家空調(diào)安裝在了和鄰居公用的圍墻上,稍微有點搭在他們外面搭的一間房子上?,F(xiàn)在鄰居來吵,要我們移機,我們該怎么辦?
答:根據(jù)相關(guān)法律不動產(chǎn)權(quán)利人因用水、排水、通行、鋪設(shè)管線等利用相鄰不動產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)盡量避免對相鄰的不動產(chǎn)權(quán)利人造成損害;造成損害的,應(yīng)當(dāng)給予賠償。你利用公共空間掛空調(diào)外機,對鄰居的相鄰權(quán)已經(jīng)造成侵權(quán),你應(yīng)該想辦法停止侵權(quán)。
5、未成年人父親去世,繼母可以比他祖父母優(yōu)先撫養(yǎng)孩子嗎?
這個孩子母親早年已經(jīng)去世,父親在去年去世,繼母和父親結(jié)婚維持了5年的婚姻,孩子已經(jīng)和繼母很親密。現(xiàn)在,孩子祖父母擔(dān)心繼母再嫁,想要回孩子,請問繼母與祖父母誰對孩子更有監(jiān)護(hù)權(quán)?
答:因為孩子是未成年人,與繼母共同生活5年,關(guān)系融洽,已經(jīng)形成撫養(yǎng)關(guān)系,他們的關(guān)系同親生父母子女關(guān)系是一樣的,也就是,此時,繼母和親生母親是一樣的,對孩子有監(jiān)護(hù)權(quán)。只有在繼母放棄的情況下,祖父母才可以擔(dān)任孩子的監(jiān)護(hù)人。
6、親人不照顧老人可以嗎 ?
問:我的母親是殘疾,外公外婆近九十歲了,卻沒人照顧。我的兩個舅舅變著法把外公外婆的低保救助領(lǐng)了,卻不照顧老人。請問,我能要求他們照顧外公外婆嗎?
答:根據(jù)相關(guān)法律,成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。你舅舅和你母親都對老人有贍養(yǎng)義務(wù),但因你母親是殘疾人,難以盡到贍養(yǎng)義務(wù),所以,你兩個舅舅應(yīng)該盡到贍養(yǎng)義務(wù)。子女不盡贍養(yǎng)義務(wù)的話,首先可以調(diào)解,如果調(diào)解不成的話可以直接訴請人民法院調(diào)解,對于你這種情況,如果你的外公外婆無法出庭,可以委托你或者其他親屬作為委托訴訟人進(jìn)行。
7、協(xié)議離婚后,對方不履行協(xié)議怎么辦?
房屋登記實務(wù)中,因《房屋登記辦法》的前后銜接以及法律、法規(guī)的規(guī)定不甚明確,對于部分特殊業(yè)務(wù)的登記是雙方申請還是單方申請仍存有一定爭議。本文擬從實務(wù)操作的角度,對幾個常見問題提出一些個人看法,以供房屋登記從業(yè)同仁參考。
一、關(guān)于改制企業(yè)房產(chǎn)的登記
關(guān)于改制企業(yè)房產(chǎn)的登記,有轉(zhuǎn)移登記和變更登記的不同理解。因為企業(yè)改制類型的多樣性,片面理解為“轉(zhuǎn)移登記”或者“變更登記”都是不妥的,同樣決定單方申請還是雙方申請也要區(qū)別不同的企業(yè)改制類型而區(qū)別對待。
企業(yè)改制的形式主要有成建制、承債式整體改制,被兼并,新設(shè)分立或者派生分立新的公司,歇業(yè),破產(chǎn),股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。成建制、承債式整體改制,被兼并,新設(shè)分立的,原企業(yè)注銷,新公司繼受其權(quán)利義務(wù),應(yīng)當(dāng)辦理轉(zhuǎn)移登記,同時由于原企業(yè)不復(fù)存在,可憑相關(guān)改制主管部門的批復(fù)文件、工商部門注銷證明等材料單方申請辦理轉(zhuǎn)移登記。派生分立,歇業(yè)等原企業(yè)繼續(xù)存在的,如房產(chǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移,應(yīng)當(dāng)由雙方共同申請登記。企業(yè)破產(chǎn)的,破產(chǎn)終結(jié)前辦理的登記,可由清算組與受讓人共同申請登記;破產(chǎn)終結(jié)后單方申請辦理登記的,應(yīng)當(dāng)持破產(chǎn)受理法院的相關(guān)法律文書。至于股權(quán)轉(zhuǎn)讓,屬同一法人的登記事項發(fā)生變化,登記簿記載相關(guān)事項如公司名稱等發(fā)生變化的,應(yīng)當(dāng)辦理變更登記,登記簿記載相關(guān)事項沒有變化的,則無需辦理房屋登記。
二、關(guān)于夫妻離婚房產(chǎn)的轉(zhuǎn)移登記
夫妻雙方通過人民法院判決或者調(diào)解離婚,生效法律文書明確房產(chǎn)歸其中一方所有的,根據(jù)《房屋登記辦法》第十二條的規(guī)定,由取得房產(chǎn)的一方單方申請即可。對于附有同時履行條件或者先履行其他義務(wù)條件的法律文書,則需要雙方共同申請登記,或者根據(jù)人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書的要求由一方單方申請登記。
夫妻雙方通過婚姻登記機構(gòu)協(xié)議離婚,在離婚協(xié)議中明確房產(chǎn)歸一方所有的,其協(xié)議僅具有債權(quán)效力,在辦理房產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記時,仍然需要雙方共同申請。實踐中,放棄房產(chǎn)的一方往往不愿意配合另一方辦理登記申請,取得房產(chǎn)的一方也不能理解登記機構(gòu)要求雙方到場的規(guī)定,矛盾往往較為尖銳,登記機構(gòu)的壓力較大。作為登記機構(gòu),一方面要做好宣傳解釋工作,對于另一方確實無法申請的,告知取得房產(chǎn)方可向人民法院,要求對方協(xié)助辦理轉(zhuǎn)移手續(xù),登記機構(gòu)將根據(jù)人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書辦理轉(zhuǎn)移登記。另一方面可以與婚姻登記機構(gòu)加強溝通,做好提示工作。鹽城市在與婚姻登記機構(gòu)作了充分交流后,在離婚登記辦理現(xiàn)場張貼了“友情提醒”,告知離婚當(dāng)事人:一要及時辦理房產(chǎn)的轉(zhuǎn)移登記,轉(zhuǎn)移登記須有雙方共同申請;二是當(dāng)事人可在離婚協(xié)議中進(jìn)行委托,對于婚姻登記機構(gòu)加蓋鑒證章或者查檔章的離婚協(xié)議中委托一方辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù),登記機構(gòu)予以認(rèn)可。
三、關(guān)于注銷、歇業(yè)企業(yè)房產(chǎn)的轉(zhuǎn)移登記
實踐中,一些人購買房產(chǎn)后長時間不辦理轉(zhuǎn)移登記,欲辦理登記時原企業(yè)有的已經(jīng)歇業(yè),有的已經(jīng)注銷,無法配合辦理轉(zhuǎn)移登記。對于歇業(yè)企業(yè)或者營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)吊銷的企業(yè),由于工商登記尚未注銷,其法人主體資格仍然存在,應(yīng)當(dāng)與購房人共同申請轉(zhuǎn)移登記。對于無法配合的,購房人可向人民法院提訟,登記機構(gòu)根據(jù)生效法律文書辦理相應(yīng)登記。對于已注銷的企業(yè),購房人無法提訟,如相關(guān)手續(xù)齊全,可憑工商部門注銷登記證明及相關(guān)材料單方申請登記,登記機構(gòu)受理后最好再增加公告程序,以排除爭議。
四、關(guān)于抵押權(quán)、地役權(quán)、預(yù)告登記的注銷登記
《房屋登記辦法》第四十八條規(guī)定,“權(quán)利人應(yīng)當(dāng)申請抵押權(quán)注銷登記”,對于地役權(quán)、預(yù)告登記的注銷登記則沒有相應(yīng)規(guī)定。對照“權(quán)利人放棄房屋權(quán)利,可以由當(dāng)事人單方申請”的規(guī)定,且并不影響對方及其他人的權(quán)利,筆者認(rèn)為,抵押權(quán)人、地役權(quán)人(需役地方)、預(yù)告登記權(quán)利人可以單方申請注銷相應(yīng)的登記,當(dāng)然,對于雙方共同申請辦理注銷登記的,登記機構(gòu)也應(yīng)當(dāng)予以辦理。
五、對生效法律文書的理解
《房屋登記辦法》第十二條規(guī)定,“因人民法院、仲裁委員會的生效法律文書取得房屋權(quán)利”,可以由當(dāng)事人雙方申請。該法律文書應(yīng)當(dāng)是確權(quán)的判決(裁決)、裁定或者調(diào)解書,須在法律文書中明確某房產(chǎn)歸何人所有。如果僅是確認(rèn)雙方合同效力的法律文書,則不能作為單方申請的依據(jù)。判決(裁決)一方協(xié)助另一方履行轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的法律文書,也不能作為單方申請的依據(jù),還須有人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書方可由單方進(jìn)行申請。
關(guān)鍵詞:法律;公證;財產(chǎn);繼承;遺囑
公證活動是一個國家在法律框架內(nèi)提出的司法規(guī)范性活動,公證活動是否嚴(yán)謹(jǐn)真實直接影響著公眾對公證活動公信力的大小,只有全方位地對公證活動的內(nèi)容從法律層面進(jìn)行保證并規(guī)范執(zhí)行行為才能夠切實保證公證活動的真實性與合法性?,F(xiàn)階段我國的公證內(nèi)容很多,繼承、合同和財產(chǎn)分割是其中極為重要的公證行為,是在當(dāng)事人申請的基礎(chǔ)上由公證機關(guān)對其相關(guān)行為的真實性與合法性展開的審查活動,對于家庭的和睦與社會經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展具有積極作用。以下筆者將針對相關(guān)內(nèi)容展開論述。
一、基于法律之下的繼承公證內(nèi)容論述
(一)繼承公證的概念
繼承指的是當(dāng)公民在被宣告死亡或者真實死亡之后,遵照特定法律的相關(guān)規(guī)定,按照一定的法律流程實現(xiàn)對公民生前財產(chǎn)的一種定向轉(zhuǎn)移,繼承人為財產(chǎn)的接收者。國家之所以確立繼承制度就是為了賦予財產(chǎn)由被繼承者轉(zhuǎn)移到繼承者這一行為的合法性,而繼承公證則是為了對繼承行為合法性與真實性的一種證明,在進(jìn)行繼承公證時,應(yīng)當(dāng)按照我國的《繼承法》和相關(guān)的法律法規(guī)來對繼承行為采取公證措施,同時需要為做出的公證行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
(二)繼承公證在實踐中的相關(guān)法律問題
1.對遺產(chǎn)分割協(xié)議合法性的認(rèn)定
在財產(chǎn)繼承中存在著對財產(chǎn)的分割問題,為解決財產(chǎn)的分割問題就需要簽訂相關(guān)的分割協(xié)議,而財產(chǎn)分割協(xié)議的真實性與合法性也需要進(jìn)行公證,公證活動既可以在繼承人所在地進(jìn)行也可以在遺產(chǎn)所在地進(jìn)行。當(dāng)事人自身的身份證明、委托書和公證處需要提供的其他相關(guān)材料都應(yīng)當(dāng)在申請過程中由當(dāng)事人進(jìn)行提交,公證機關(guān)則遵照相關(guān)的法律規(guī)定對協(xié)議中的內(nèi)容進(jìn)行審查,其中包括:協(xié)議中涉及的各方當(dāng)事人意思表示是否真實、是否達(dá)成一致,被分割的財產(chǎn)是否在被繼承人合法處分的財產(chǎn)范疇中,是否屬于繼承人應(yīng)當(dāng)合法繼承的財產(chǎn)范疇等,在完成了對協(xié)議中相關(guān)內(nèi)容的全面審查后才可以出具公證書來對財產(chǎn)分割協(xié)議的合法性進(jìn)行認(rèn)定。
2.遺產(chǎn)分割與相關(guān)債務(wù)的實際處理
在進(jìn)行財產(chǎn)分割時,要先對被繼承人的財產(chǎn)進(jìn)行是否對外存在債務(wù)的事實認(rèn)定,假如對外存在債務(wù)就可以先用遺產(chǎn)去償還對外債務(wù)或者是先由繼承人繼承遺產(chǎn)然后再以各自繼承的遺產(chǎn)的比例份額來對應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)數(shù)額進(jìn)行確定,但是需要注意的是在對外債務(wù)沒有償還完成的情況下,公證處是不會出具相關(guān)的公證書的。假如遺產(chǎn)沒有相應(yīng)的繼承人或者法定的繼承人主動放棄了繼承權(quán),那么農(nóng)村居民的遺產(chǎn)歸集體組織,城鎮(zhèn)居民的遺產(chǎn)歸國家,在這種情況下死者存在未償還的遺產(chǎn)的應(yīng)當(dāng)由接受遺產(chǎn)的相關(guān)機構(gòu)在遺產(chǎn)的范圍內(nèi)對其進(jìn)行償還。
二、基于法律之下的股權(quán)質(zhì)押合同公證內(nèi)容論述
(一)股權(quán)質(zhì)押合同公證的概念
股權(quán)質(zhì)押是法律問題研究中一個相對復(fù)雜的專業(yè)命題,對這一問題的研究需要參考《物權(quán)法》《擔(dān)保法》與《公司法》等相關(guān)的法律,所謂的股權(quán)質(zhì)押是指出質(zhì)人將其所擁有的股權(quán)作為質(zhì)押標(biāo)的物而設(shè)定的質(zhì)押。針對股權(quán)質(zhì)押合同所做的公證需要具有專業(yè)法律知識的公證人員在嚴(yán)格按照《公證法》《公證程序規(guī)則》與相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上,秉承著公正客觀的理念對股權(quán)質(zhì)押合同進(jìn)行真實性和發(fā)行方面的審查與公證。
(二)對股權(quán)質(zhì)押合同真實性的審查公證
對股權(quán)質(zhì)押合同的真實性進(jìn)行審查公證主要從兩方面著手,分別是合同當(dāng)事人與合同標(biāo)的。對合同當(dāng)事人真實性的審查主要是對當(dāng)事人主體資格、提交的證明資料與合同簽訂者權(quán)限的審查。在股權(quán)質(zhì)押合同中,一方當(dāng)事人為出質(zhì)人,一方當(dāng)事人為質(zhì)權(quán)人,如果股權(quán)質(zhì)押是由于借貸關(guān)系而產(chǎn)生的,那么質(zhì)權(quán)人通常也是債權(quán)人,出質(zhì)人可能是債務(wù)人也可是第三人。在具體的審查公證過程中應(yīng)當(dāng)做到以下三點:第一,對當(dāng)事人主體資格的審查應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人提供的借貸主合同中規(guī)定的內(nèi)容為依據(jù);第二,對當(dāng)事人是否真實存在的判斷應(yīng)當(dāng)通過對當(dāng)事人提供的資質(zhì)類證明材料的審查實現(xiàn);第三,對公司法人意思表示的真實性判斷應(yīng)當(dāng)通過對簽訂合同或者申辦公證的具體經(jīng)辦人的身份證明與授權(quán)文件等資料進(jìn)行審查實現(xiàn)。在對合同標(biāo)的真實性進(jìn)行審查公證時,應(yīng)當(dāng)明確合同中的標(biāo)的就是股權(quán),在具體的審查過程中,對合同中標(biāo)的的真實性進(jìn)行審查公證需要劃分為不同的途徑,對于有限責(zé)任公司與非上市的股份有限公司應(yīng)當(dāng)通過公司在工商行政管理部門中備案登記的股東名冊進(jìn)行真實性的審查,而對于上市的股份有限公司則需要通過在證券登記結(jié)算機構(gòu)中的登記信息為準(zhǔn)進(jìn)行審查公證。
(三)對股權(quán)質(zhì)押合同合法性的審查公證
對股權(quán)質(zhì)押合同的合法性進(jìn)行審查公證應(yīng)當(dāng)從以下兩個方面進(jìn)行分析:第一,股權(quán)質(zhì)押合同是擔(dān)保合同和從合同。從合同是依附于主合同而存在的,也就是說股權(quán)質(zhì)押合同不能夠單獨存在,主合同存在且生效,從合同才能夠有效成立,對股權(quán)質(zhì)押合同的合法性的審查公證應(yīng)當(dāng)重點從主合同內(nèi)容與形式著手。第二,合同中的明確出質(zhì)的股權(quán)應(yīng)當(dāng)是在法律許可的出質(zhì)范圍內(nèi)。股份有限公司中的股權(quán)質(zhì)押除了《公司法》中對相關(guān)人員轉(zhuǎn)讓股權(quán)提出了時間與數(shù)額的限定之外,其他的股權(quán)轉(zhuǎn)讓并沒有嚴(yán)格的限制,可以直接參考市場交易狀況;有限責(zé)任公司中的股權(quán)質(zhì)押是需要通過其他股東半數(shù)以上同意實現(xiàn)的;而國有企業(yè)與中外合資企業(yè)的股權(quán)質(zhì)押是需要經(jīng)由國家相關(guān)部門進(jìn)行批準(zhǔn)的。
三、基于法律之下的婚前財產(chǎn)公證內(nèi)容論述
(一)婚前財產(chǎn)公證的概念
所謂的婚前財產(chǎn)公證指的是由公證機構(gòu)對夫妻雙方二人在結(jié)婚之前的個人財產(chǎn)和所欠債務(wù)或者婚后兩人的共同財產(chǎn)與所欠債務(wù)的權(quán)利歸屬與范疇等相關(guān)問題所達(dá)成的協(xié)定的真實性與合法性加以證明所實施的活動。之所以要采取婚前財產(chǎn)公證,主要目的就是為了借助于具有權(quán)威性的公證活動來對相關(guān)對象的真實性與合法性進(jìn)行確認(rèn),并且對夫妻雙方二人在財產(chǎn)方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行合法的規(guī)范,這一制度的存在能夠在很大程度上將夫妻之間可能產(chǎn)生的財產(chǎn)方面的糾紛在婚姻關(guān)系的開始予以消除。一般來說,婚前財產(chǎn)公證主要有兩種形式,分別是在結(jié)婚登記之前夫妻兩人達(dá)成協(xié)議并辦理財產(chǎn)公證和在婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻二人達(dá)成協(xié)議并辦理財產(chǎn)公證,當(dāng)夫妻雙方在財產(chǎn)方面產(chǎn)生了糾紛,婚前財產(chǎn)公證就能夠充當(dāng)證據(jù)有效解決糾紛。當(dāng)夫妻二人的婚姻關(guān)系處于破裂邊緣,要對雙方的財產(chǎn)進(jìn)行分割時,夫妻二人前述的財產(chǎn)公證書就可以成為其在財產(chǎn)劃分時的重要依據(jù)。
(二)婚前財產(chǎn)公證在實踐中的相關(guān)法律問題
打上法庭:5兄妹爭遺產(chǎn)
2001年9月,小妹余午容以重新分配母親譚少文的遺產(chǎn)為由,將保管房產(chǎn)的二姐余伍英告上法庭。庭審中法官提出,其母親的遺產(chǎn)已分割給她以及其哥余川東、余川廣和其姐姐余蘭、余伍英,按法律程序應(yīng)追加其兩個哥哥和余蘭為第三人。隨后,余午容將兩個哥哥和姐姐余蘭也追加為被告。
庭審時,余午容出示了其母的房產(chǎn)證(位于成都市一環(huán)路,面積70余平方米的精裝房)。此時,這套房子的產(chǎn)權(quán)所有人名字已變成“余午容”。兩個哥哥和兩個姐姐當(dāng)即提出異議,小妹余午容則當(dāng)庭出示了四川省公證處于2001年8月由公證員李某出具的遺囑繼承權(quán)公證書,以此證明母親譚少文早已立下公證遺囑,將該房指定由她一人繼承。
公證作證:小妹獨享遺產(chǎn)
隨后,4兄妹聘請的律師調(diào)查發(fā)現(xiàn),公證員李某出具的那份遺囑繼承權(quán)公證書,是根據(jù)其母于2001年7月因病死亡和第2416號公證遺囑作出的。4兄妹的律師通過進(jìn)一步調(diào)查還發(fā)現(xiàn),四川省公證處在1998年7月出具的這份遺囑公證書,由于在公證過程中違反了繼承法中有關(guān)規(guī)定,遂以書面形式向四川省公證處遞交了“撤消公證申請書”。但四川省公證處隨后以復(fù)函書面告知,對于原告的撤消請求不予受理,不予復(fù)查。
公證違法:4兄妹狀告公證處
經(jīng)數(shù)次協(xié)商未果,4兄妹隨后向金牛區(qū)法院提起訴訟,要求判令第2416號遺囑公證書無效。經(jīng)法院審理查明,確認(rèn)此遺囑公證書違反我國相關(guān)法律強制性規(guī)定,不具有公證書應(yīng)當(dāng)具備的真實性和合法性,因此不具有公證遺囑效力,該公證書被法院撤消。
事情到此似乎告一段落,然而4兄妹認(rèn)為,四川省公證處公證員李某出具的公證書中“遺囑全部有效”的公證內(nèi)容,不僅對其違法無效的公證文書審查不嚴(yán),而且其行為直接導(dǎo)致小妹余午容長達(dá)兩年“無效”取得母親譚少文的財產(chǎn)。而4兄妹在請求四川省公證處撤消而拒不撤消時,進(jìn)一步使小妹在兩年時間里“無效”取得的財產(chǎn)“合法化”,以至4兄妹對財產(chǎn)的占有權(quán)、收益權(quán)暫時喪失,時至2003年8月才被恢復(fù)。四川省公證處拒不撤消的行為使得他們兄妹“不得不打一場完全可以避免的官司”。因此,4兄妹決定狀告四川省公證處,并于近日向青羊區(qū)法院遞交《民事起訴狀》。
受讓方(以下簡稱乙方)姓名 身份證號:
公證人:姓名: 身份證號:
現(xiàn)在平等,自愿的基礎(chǔ)上,經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致,甲方將自己合法擁有的一套房屋轉(zhuǎn)讓給乙方,雙方就房屋轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜達(dá)成以下協(xié)議書條款,以資共同遵守:
一、轉(zhuǎn)讓房屋的基本情況 :
轉(zhuǎn)讓房屋(以下簡稱該房屋)位于________________,建筑面積____平方米(包括臥室、客廳、衛(wèi)生間、廚房、陽臺、及其附屬設(shè)施)
二、 轉(zhuǎn)讓價格 :
雙方商定該房屋轉(zhuǎn)讓價格為(人民幣)________元整,大寫(人民幣)____萬____仟____百____拾____元整。
三、付款方式 :
雙方一致同意購房款由乙方一次性支付清楚。在甲方向乙方交付房屋全部鑰匙同時,乙方應(yīng)支付購房款(人民幣)________ 元,大寫(人民幣)____萬____仟____百____拾____元整。甲方在收款時應(yīng)向乙方出具收據(jù)。
四、房屋交付:
甲方應(yīng)于本協(xié)議書生效之日起,將上述房屋的全部鑰匙交付乙方,并在雙方在場的情況下由乙方對房屋進(jìn)行驗收,乙方如無任何異議,視為該房屋情況符合本協(xié)議書約定,甲方完成房屋交付,上述房屋的占有、使用、收益、處分權(quán)歸乙方行使。甲方向乙方保證其妻子、兒女和其他享有繼承權(quán)的人在乙方實際居住和使用該房屋時,不得主張繼承權(quán)、共同所有權(quán)和其他權(quán)利,若在乙方實際占有和居住該房屋時,甲方的親屬主張上述權(quán)利的,上述權(quán)利歸乙方所有。
甲方應(yīng)當(dāng)保證乙方長期享有該房屋的居住和使用權(quán),在房屋所有權(quán)證書因國家相關(guān)法律的規(guī)定,不能辦理的情況下乙方仍然享有該房屋的永久居住和使用權(quán)。
甲方應(yīng)于本協(xié)議書生效之日起,將甲方________于____年 月 日與茂港區(qū)坡心鎮(zhèn)人民政府簽訂的住房協(xié)議書原件轉(zhuǎn)交給乙方________,并承認(rèn)乙方是合法擁有人,將該份住房協(xié)議書中住戶方權(quán)利完全過渡給乙方。
五、甲方的承諾保證:
甲方保證自己對該轉(zhuǎn)讓房屋擁有處分權(quán),保證在交易時該房屋沒有產(chǎn)權(quán)糾紛,轉(zhuǎn)讓該房屋不存在法律上的障礙。
甲方保證該轉(zhuǎn)讓房產(chǎn)不涉及第三方的權(quán)利,本協(xié)議書簽訂前該房屋集資、購房款、天然氣管道安裝費、壁掛爐安裝費用、物業(yè)管理費等及其他應(yīng)當(dāng)交納的費用已全部交清,如有尚未交納或拖欠的費用,由甲方全部承擔(dān)。
六、本協(xié)議書未盡事宜,由雙方另行協(xié)商,并簽訂補充協(xié)議,補充協(xié)議和本協(xié)議書具有同等法律效力。
七、本協(xié)議書除協(xié)議條款和法律規(guī)定以外,若變更或解除協(xié)議內(nèi)容必須經(jīng)雙方協(xié)商一致,若一方擅自變更或解除協(xié)議造成經(jīng)濟(jì)損失的,由責(zé)任方負(fù)全部責(zé)任。
八、本協(xié)議書一式二份,甲、乙雙方各執(zhí)一份,協(xié)議書從雙方簽字之日起生效。
甲方: 乙方: 公證人:
老人留遺囑房產(chǎn)歸再婚妻子
李富與前妻生育子女李成、李平。1991年3月30日,李富與伍芳再婚。2001年,二人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,以李富的名義購買了一套67.4平方米的房屋共同居住。
2005年3月24日,李成單方表示:從2005年3月24日起,李成和李富斷絕一切關(guān)系,并出具了一份“解除關(guān)系書”。
2011年2月15日,李富出具一份由他人打印的《贈言》,其中載明:李富與伍芳的婚后共同財產(chǎn)――重慶萬盛經(jīng)開區(qū)某兩室一廳住房,按法律規(guī)定將男方所得的二分之一贈送給妻子伍芳繼承;社會保險部門結(jié)算的費用,也歸妻子伍芳所有。該《贈言》中簽名處“李富”系打印,但摁有手印。
2011年10月18日,李富出具一份由他人打印的《遺書》,寫明:李富與伍芳的婚后共同財產(chǎn)萬盛區(qū)某二室一廳住房,按法律規(guī)定男方所得的二分之一給妻子伍芳繼承;社會保險部門結(jié)算的費用也歸妻子伍芳所有。該件中簽名處“李富”系李富本人書寫并摁了手印。
2011年10月25日,李富因病死亡。
一審法院判決遺囑合法有效
2014年6月11日,伍芳提訟,要求按照李富遺囑,依法由其全部繼承李富所有的前述萬盛區(qū)某房屋的份額。
被告李成、李平不同意原告的訴訟請求,他們辯稱:爭議房屋是被告父親一人出資購買,作為遺產(chǎn)應(yīng)依繼承法規(guī)定按份額劃分;同時他們認(rèn)為伍芳提供的打印件《遺書》不真實,是父親受伍芳脅迫所寫,而且無證人也無公證,不具有法律效力。
一審法院認(rèn)為,李富與伍芳在夫妻關(guān)系存續(xù)期間所購房屋,系二人的夫妻共同財產(chǎn),故伍芳、李富各對爭議房屋的50%享有所有權(quán),爭議房屋的50%系被繼承人李富的遺產(chǎn)。
雖然被繼承人李富遺產(chǎn)的法定繼承人有伍芳、李成、李平,但根據(jù)《中華人民共和國繼承法》第十六條規(guī)定,被繼承人可立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或數(shù)人繼承。李富于2011年10月18日打印的《遺書》,系被繼承人借助設(shè)備而形成的自書遺囑,有其本人簽名捺印,符合法律規(guī)定,應(yīng)認(rèn)定合法有效。
一審法院認(rèn)為,伍芳按照遺囑繼承李富所有的萬盛區(qū)某房屋的50%份額于法有據(jù)。李成、李平辯稱伍芳出示的《贈言》《遺書》是受伍芳脅迫所寫且系偽造,但未在法院指定的期限內(nèi)提交證據(jù),故辯解亦不成立。
據(jù)此,一審法院判決由伍芳全部繼承李富所有的萬盛區(qū)某房屋的份額。
李平、李成不服一審判決,向重慶市第五中級人民法院提起上訴。
二審法院改判打印遺書無效
二審法院重慶五中院審理認(rèn)為,伍芳與李富在婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買本案爭議房屋,李成、李平二人認(rèn)為該房屋系李富變賣其個人財產(chǎn)后購買的,但未舉示相關(guān)的證據(jù)予以證明,所以,法院認(rèn)定本案爭議房屋為伍芳與李富的夫妻共同財產(chǎn)。本案中,盡管李富在《遺書》中簽名捺印,但不符合繼承法中對自書遺囑“親筆書寫,本人簽名,注明年、月、日”等要件要求,故不具有自書遺囑的效力。
結(jié)合本案中的《贈言》,其內(nèi)容文字表述的性質(zhì)可視為李富的遺囑。該《贈言》的效力與本案《遺書》效力相同,均不符合繼承法中自書遺囑之規(guī)定。在無遺囑繼承的情況下,本案應(yīng)當(dāng)按照法定繼承來處理被繼承人的遺產(chǎn)。根據(jù)法律規(guī)定,李富第一順序的繼承人有伍芳、李成、李平,且對被繼承人盡了主要撫養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人,分配遺產(chǎn)時,可以多分。
綜合伍芳長期與李富共同居住等情況,重慶五中院遂作出二審判決,依法撤銷原審判決并改判伍芳繼承李富50%房屋份額中的20%,李成與李平分別繼承李富50%房屋份額中的15%。
(此案例原載《人民法院報》/作者郝紹彬 潘建興/文中人物均系化名)
法律點評:自書遺囑不能缺乏法律要件
所謂自書遺囑,是指由立遺囑人親筆書寫的遺囑,因此又稱為親筆遺囑。我國《繼承法》第十七條明確規(guī)定:“自書遺囑由遺囑人親筆書寫,簽名,注明年、月、日。代書遺囑應(yīng)當(dāng)由兩個以上的見證人在場見證,由其中一人代書,注明年、月、日,并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名?!眳⒄障嚓P(guān)司法解釋和相關(guān)法律規(guī)定,自書遺囑應(yīng)當(dāng)符合以下4點要求。
1.自書遺囑必須自己寫
首先,從其字面理解來看,自書遺囑須由遺囑人親筆書寫遺囑的全部內(nèi)容。這就要求自書遺囑既不能由他人,也不能用打字機打印,只能由遺囑人自己用筆,既可以是鋼筆也可以是毛筆等。需要注意的是,遺囑人設(shè)立自書遺囑,不得以鉛筆及其他易于涂改的筆書寫。
2.自書遺囑須正式
自書遺囑須是遺囑人關(guān)于其死后財產(chǎn)處置的正式意思表示。這意味著遺囑人必須正式制作自書遺囑,如果僅是在日記或有關(guān)的信件中,提到準(zhǔn)備在其死亡后對某遺產(chǎn)做如何處理,在法律上不應(yīng)認(rèn)定該內(nèi)容為自書遺囑。同時應(yīng)當(dāng)注意的是,自書遺囑并不要求有“遺囑”等字樣。如果遺囑人在有關(guān)的文書中,對其死亡后的事務(wù)做出安排,同時包括對其死亡后的財產(chǎn)處理做出安排,又無相反證明時,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該文書為遺囑人的自書遺囑。
3.自書遺囑須本人簽名
這是很重要的一點。遺囑人簽名是自書遺囑的基本要求,它既證明遺囑確為遺囑人親自書寫,也證明遺囑是遺囑人的真實意思表示。遺囑人的簽名,須由遺囑人親筆書上自己的名字,而不能以蓋章手印或畫押等方式代替。這點筆者會在下文結(jié)合本案進(jìn)行分析。除此之外,自書遺囑如需涂改、增刪時,遺囑人也須于涂改、增刪處簽名并注明時間,否則,其涂改的內(nèi)容無效。
4.自書遺囑須注明日期
自書遺囑必須注明年、月、日。這一點是出于以下考慮:一方面,遺囑中的時間記載,是用于確定遺囑人的遺囑能力的準(zhǔn)據(jù);另一方面,如果有多份遺囑,時間也是確定各份遺囑先后的依據(jù)。一般情況下,自書遺囑中注明的時間,應(yīng)為遺囑制作完成的時間。但遺囑人并不以簽名之日為遺囑的時間,而以其他時間為遺囑時間的,法律也是允許的,不過只能以遺囑中注明的日期為遺囑的時間。需要注意的是,如果自書遺囑未注明日期,或者所注的日期不具體的,比如只注明年、月,而未寫日,遺囑也是不能生效的。
參照上述司法解釋,具體到本案而言,2011年2月15日,李富出具一份由他人打印的《贈言》,該《贈言》中簽字處“李富”系打印,摁有手印。但是依照法律規(guī)定,該遺囑不能成立。而李富于同年10月18日由他人打印的《遺書》,雖然《遺書》中簽名處“李富”系李富本人書寫并摁了手印,但因內(nèi)容不是自己親筆書寫,該自書遺囑同樣不能生效。
以房養(yǎng)老制度,是指老年人將自己擁有產(chǎn)權(quán)的住房抵押給金融機構(gòu),銀行、保險公司等,通過評估后獲得一筆款項,由金融機構(gòu)按月發(fā)放給抵押人用于養(yǎng)老直到其去世,抵押的房產(chǎn)在處置后用來償還貸款本息,與此同時老年人仍可以保留其房屋居住權(quán)的一種融資工具。
二、以房養(yǎng)老制度遇到的問題
(一)可能遇到的風(fēng)險。第一,房產(chǎn)價值波動。我國的房產(chǎn)市場雖然發(fā)展較好,但與發(fā)達(dá)國家相比還是不夠成熟,尤其是我國的二手房市場還非常不發(fā)達(dá)。這會在很大程度上影響以房養(yǎng)老房產(chǎn)價值的估算。而以房養(yǎng)老制度之所以能取得成功,房產(chǎn)價格估算在其中起到非常關(guān)鍵的作用。房產(chǎn)價格估算的多少會直接影響老年人所能獲得的養(yǎng)老金的數(shù)額,另一方面也關(guān)系到貸款人收益的多少。如果房產(chǎn)的價值處于上下波動很大的不穩(wěn)定狀態(tài),這對于以房養(yǎng)老制度的發(fā)展來說是非常不利的。第二,由于無法對個人的壽命實現(xiàn)精確的計算,一個人所活的壽命長短對以方養(yǎng)老的貸款成本和收益影響非常大,如果沒法準(zhǔn)確計算出借款人余下的壽命,就無法制定出合適的貸款的計劃。如果因為其他因素,出現(xiàn)了較大誤差,則會導(dǎo)致貸款合同難以實現(xiàn),導(dǎo)致以房養(yǎng)老計劃的失敗。第三,以房養(yǎng)老在中國如何操作,以房養(yǎng)老計劃的實行由誰來負(fù)責(zé)監(jiān)督,如何來保障以房養(yǎng)老制度有效平穩(wěn)運行是一個重大又難以解決的問題。
(二)法律和政策不完善。第一,以房養(yǎng)老制度,在我國還算是新鮮事物,缺乏相關(guān)的政策支持。比如我國規(guī)定了入地使用權(quán)只有70年,70年期限過了之后土地就要被國家收回。雖然根據(jù)我國《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定,建設(shè)用地使用期限如果到期可以自動的續(xù)期,但是自動續(xù)期需要履行什么手續(xù)采用什么方式,如何繳費以及繳費的數(shù)額都沒有進(jìn)行規(guī)定。而且以房養(yǎng)老制度中抵押給金融機構(gòu)的房產(chǎn)使用期限到期是否可以自動進(jìn)行續(xù)期,我國的相關(guān)法律并沒有給予正式的解釋。因此一旦到達(dá)70年試用期,土地就會被國家收歸國有,或者是需要交納很高的續(xù)期費用,金融機構(gòu)無法從中獲得收益以至于虧損,因此金融機構(gòu)面臨著極大的風(fēng)險。第二,根據(jù)我國的法律規(guī)定,要求金融行業(yè)采取分業(yè)經(jīng)營的方式,這種規(guī)定符合我國國情,但是這會使得我國的金融機構(gòu)無法開展綜合性質(zhì)的或者性質(zhì)比較復(fù)雜的業(yè)務(wù)。以房養(yǎng)老所涉及到的金融業(yè)務(wù)的種類繁多,所采用的經(jīng)營方式也是多種多樣的,但是以房養(yǎng)老產(chǎn)品到底應(yīng)該由哪個機構(gòu)負(fù)責(zé)經(jīng)營,我國并沒有相關(guān)的規(guī)定。我國法律對于各個金融行業(yè)所能從事的業(yè)進(jìn)行了具體限制,保險業(yè)不能經(jīng)營抵押貸款這項業(yè)務(wù),而以房養(yǎng)老制度因為具有抵押性質(zhì)保險業(yè)不能參與其中。對于銀行的限制是如果一項以房養(yǎng)老計劃具有保險性質(zhì),銀行不得參與。第三,出于對債權(quán)人及債務(wù)人利益的保護(hù),我國法律規(guī)定流質(zhì)契約是無效的。而以房養(yǎng)老方案的運作方式是借款人把自己的房產(chǎn)抵押給貸款人來換取一定數(shù)額的貸款,當(dāng)貸款到期,借款人將借款的本息歸還,或者借款人將房產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給貸款人償還貸款。但是如何防止禁止流質(zhì)這一條款對以房養(yǎng)老計劃的制約,這個問題亟待解決。
(三)傳統(tǒng)養(yǎng)老觀念與以房養(yǎng)老制度的沖突
在我國的傳統(tǒng)觀念里面有一句話是養(yǎng)兒防老,這種觀念在老年人的思想里尤其深入。從古至今,老年人養(yǎng)老依靠的主要是家庭成員的贍養(yǎng),老年人的財產(chǎn)也都是傳給下一代。如果推行“以房養(yǎng)老”制度,會面臨很大的輿論上的壓力。在我國很多子女都將父母的財產(chǎn)視為自己所有,如果父母用房產(chǎn)換取養(yǎng)老資金,就會引起家庭矛盾,導(dǎo)致家庭生活的不和諧,這也是對于老年人選擇以房養(yǎng)老這種養(yǎng)老方式的一個巨大的阻礙因素。
(四)市場機制和信息披露存在問題
以房養(yǎng)老計劃要開展實行涉及到諸多行業(yè)并且會涉及很多非常專業(yè)化的問題,這就需要搜集很多專業(yè)的信息。而要全面收集這些信息,需要具有相關(guān)專業(yè)背景知識的中介機構(gòu)?,F(xiàn)階段我國并沒有這樣具備專業(yè)知識背景的中介機構(gòu),從而使信息的收集必須花費高昂的成本。而這些花費最后要求借款人來進(jìn)行承擔(dān),這就加重了辦理以房養(yǎng)老的成本,借款人在對于辦理以房養(yǎng)老所消耗的成本進(jìn)行權(quán)衡以后可能會放棄以房養(yǎng)老這種養(yǎng)老方式。于此同時,高運作成本會讓貸款機構(gòu)承擔(dān)很大風(fēng)險,另外所獲得的信息不完全,可能會導(dǎo)致嚴(yán)重后果比如:以房養(yǎng)老產(chǎn)品在設(shè)計和運行的過程中可能會出現(xiàn)極大的失誤。
三、對以房養(yǎng)老制度的完善建議
(一)健全房地產(chǎn)市場,穩(wěn)定房價。好的房地產(chǎn)市場可以保障以房養(yǎng)老制度的健康運行。我國房地產(chǎn)市場存在著很多不合理的現(xiàn)象,需要國家政策來予以規(guī)制,以保證房地產(chǎn)市場正常運營。我國以房養(yǎng)老計劃的實行是以二手房市場為依托的,所以二手房市場的良好平穩(wěn)發(fā)展對于以房養(yǎng)老制度的運行發(fā)揮著關(guān)鍵作用。如何保障二手房市場穩(wěn)健發(fā)展,可以采取下面幾種措施:第一,建立起獨立的二手房評價和交易部門,與其他開展以房養(yǎng)老計劃的機構(gòu)相區(qū)別。專門的機構(gòu)招聘專業(yè)人才從事二手房評價和交易,這樣可以實現(xiàn)準(zhǔn)確評估抵押房產(chǎn)的價值,解決房產(chǎn)價值評估不準(zhǔn)確的問題。第二,聯(lián)合大型的房產(chǎn)中介機構(gòu),這樣的機構(gòu)信用更高,業(yè)務(wù)水平也更高。從而可以把把房產(chǎn)交易評估業(yè)務(wù)外包給這些大型房產(chǎn)中介。借助這些機構(gòu)在二手房交易市場的豐富經(jīng)驗,對抵押房產(chǎn)價值的準(zhǔn)確評估以及大量的交易額。第三,依靠大數(shù)法則降低風(fēng)險。大數(shù)法則的含義是,隨著以房養(yǎng)老這一制度的不斷發(fā)展,選擇參與以房養(yǎng)老的人越來越多且呈現(xiàn)增加的趨勢,由于可評估的人群基數(shù)增大,對于個人壽命的估算可以做到更加準(zhǔn)確,那么估算的風(fēng)險就無形的被降低。但這需要借助于加大以房養(yǎng)老的宣傳力度,吸引更多的老人參與該項制度。第四,我國可以借鑒國外的經(jīng)驗,改革以房養(yǎng)老制度的操作方式,由以房養(yǎng)老制度的實施機構(gòu)負(fù)責(zé)披露相關(guān)的信息。根據(jù)美國以房養(yǎng)老制度的相關(guān)規(guī)定,其中非常重要的一部分內(nèi)容就是進(jìn)行信息披露,這要求以房養(yǎng)老的貸款機構(gòu)必須在借款人申請以房養(yǎng)老計劃之前就把相關(guān)的信息進(jìn)行披露。
(二)加大政策的支持。大量的優(yōu)惠政策就像以房養(yǎng)老模式推行實施的劑,促進(jìn)了以房養(yǎng)老的發(fā)展,如稅收優(yōu)惠政策。而我國的以房養(yǎng)老才處于試點探索階段,在法律法規(guī)方面相對欠缺,所以為了加快以房養(yǎng)老在我國的推行和發(fā)展,應(yīng)盡快出臺相關(guān)法律法規(guī)對以房養(yǎng)老實施中的細(xì)則進(jìn)行規(guī)范。對此筆者有如下建議:
首先,解決土地使用權(quán)期限限制的問題。我國規(guī)定了土地使用權(quán)的70年的時間限制,如何解決這一問題對于以房養(yǎng)老制度的限制,可以通過司法解釋。如對于使用期限到期的商用和普通住宅,可以規(guī)定不同的續(xù)期方式。對用于以房養(yǎng)老的房產(chǎn),可以準(zhǔn)許其免費進(jìn)行續(xù)期或者降低其續(xù)期的成本,以這樣的方式消除借款人和貸款人的政策風(fēng)險。以房養(yǎng)老制度大大緩解了老年人面臨的養(yǎng)老壓力,這對于社會是有積極意義的。
其次,我國目前采取的是金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營的方式,這是我國目前的現(xiàn)狀。我國對于金融機構(gòu)從事以房養(yǎng)老應(yīng)該具備什么資質(zhì)沒有比較明確的規(guī)定,這一問題如何解決,可采取下面的方式:銀行經(jīng)營,銀行業(yè)與保險業(yè)合作。第一,由銀行業(yè)負(fù)責(zé)推出以房養(yǎng)老方案,但其必須具有經(jīng)營抵押貸款資質(zhì)。具體是借款人將其房產(chǎn)抵押給貸款的銀行,銀行則可以一次或者分期支付貸款作為養(yǎng)老金。銀行在這中間收取相應(yīng)利息,到期之后收回本息和。第二,由銀行業(yè)與保險業(yè)兩方合作開發(fā)以房養(yǎng)老產(chǎn)品,各自發(fā)揮行業(yè)優(yōu)勢促進(jìn)一方養(yǎng)老產(chǎn)品種類的開發(fā)同時提高以房養(yǎng)老的效率。
再次,以房養(yǎng)老中有下面幾種情況。第一,以房養(yǎng)老計劃中借貸雙方約定還款期,期限來臨時,借款人用現(xiàn)金歸還貸款。與普通的抵押貸款相比,這種方式法律性質(zhì)上沒有區(qū)別,不具有流質(zhì)的嫌疑,因為借款人是采取現(xiàn)金的方式而不是拿所抵押的房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)來歸還貸款。第二,借款人去世或者要搬離房產(chǎn)時需歸還貸款。這時貸款機構(gòu)可以進(jìn)行選擇,可以由借款人的繼承人歸還貸款或者把房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)抵押給貸款機構(gòu)。為了避免流質(zhì)情形的出現(xiàn),可以對房產(chǎn)的價值預(yù)先進(jìn)行估算,如果估算出的數(shù)額比最高額度高,則借款人可以要求貸款人補償差額。如果房產(chǎn)價值不足,或者出現(xiàn)借款人壽命長于合同約定的情形而導(dǎo)致房產(chǎn)價值的下降,為了避免這種情況發(fā)生,金融機構(gòu)可以購買房產(chǎn)保價險以降低自身的風(fēng)險。
關(guān)鍵詞:房產(chǎn)檔案;開發(fā)利用;服務(wù);措施
中圖分類號:G271 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:
在房產(chǎn)管理工作中,房產(chǎn)檔案的的開發(fā)和利用是其工作內(nèi)容中的重要環(huán)節(jié),也是其進(jìn)行日常工作時的重要依據(jù),因為房產(chǎn)檔案的資料上不僅有著房產(chǎn)權(quán)、房產(chǎn)、產(chǎn)權(quán)者的相關(guān)信息,還有相關(guān)房產(chǎn)買賣合同、原始憑證等資料。合理的開發(fā)和利用這些資料能夠有效地提高房產(chǎn)檔案的管理水平和管理效益,能夠充分發(fā)揮其經(jīng)濟(jì)效益和管理作用,進(jìn)而更好的為社會、為群眾提供更好的服務(wù)。文章就這一話題進(jìn)行展開全面的、深入的、具體的分析和討論。
一、房產(chǎn)檔案的主要特點和其信息資源管理現(xiàn)狀
(一)房產(chǎn)檔案的主要特點
要想充分發(fā)揮房產(chǎn)檔案的使用價值和功能,實現(xiàn)房產(chǎn)檔案的動態(tài)管理,首先就要對房產(chǎn)檔案的主要特征進(jìn)行一定的認(rèn)識與了解。
1、房產(chǎn)檔案具有專業(yè)性
房產(chǎn)檔案的記錄載體較多,其記錄內(nèi)容也較廣,工作內(nèi)容程序性和政策性強,使得其記錄內(nèi)容和形式和其他公文有著明顯的差異,具備明顯的專業(yè)性。此外其方才檔案的內(nèi)容上對產(chǎn)地面積和產(chǎn)權(quán)狀況也經(jīng)常采用專業(yè)術(shù)語,其表述形式結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范、且多用表格和填寫的形式,因此更可以看出其檔案的專業(yè)性強的特征。
2、房產(chǎn)檔案具有延續(xù)性、歷史性以及動態(tài)性
房產(chǎn)檔案基本上是隨著房產(chǎn)的變化而變化的,一些房產(chǎn)的拆遷、買賣、交換、分析、繼承等等都是不斷變化的,因此房產(chǎn)檔案具備一定的動態(tài)性和歷史性,而且這些資料都是隨著房產(chǎn)的變化而不斷補充的,因此也具備延續(xù)性。
3、房產(chǎn)檔案具有法律性以及真實性
房產(chǎn)檔案上面記錄的信息會經(jīng)過相關(guān)管理部門的審查和監(jiān)督,并且相關(guān)程序都要按照房產(chǎn)局和政府的政策規(guī)定來執(zhí)行,而且這些資料也會為檢查機關(guān)、公安局和法院提供檢查、作證的功用。因此,這些房產(chǎn)憑證和資料都具備真實性和法律效力。
4、房產(chǎn)檔案具有結(jié)合特征
一般而言,在城市中房產(chǎn)和地產(chǎn)是密切相關(guān)的,如果房屋直接接觸地面,一旦房主有了土地使用權(quán)也就相應(yīng)有了房產(chǎn)權(quán),反過來也是如此,因此房產(chǎn)和土地信息和產(chǎn)權(quán)都是密不可分,同時轉(zhuǎn)移的。
(二)房產(chǎn)檔案信息資源管理現(xiàn)狀
我國目前房產(chǎn)檔案的信息資源的主要使用部門是城市、區(qū)、鎮(zhèn)房管局,這些管理部門主要的管理內(nèi)容就是查詢房產(chǎn)和產(chǎn)權(quán)的登記記錄和信息,包括房產(chǎn)權(quán)人、房產(chǎn)的原始記錄、房產(chǎn)的買賣合同及其備案信息等等。這些資料還可以為公安局、法院、檢查機關(guān)等做協(xié)助調(diào)查作用。
二、房產(chǎn)檔案的利用和服務(wù)方式
房產(chǎn)檔案的利用和服務(wù),歸根究底就是對房產(chǎn)檔案信息的利用和服務(wù),一般而言房產(chǎn)檔案的利用方式主要包括對房產(chǎn)檔案信息的利用、對房產(chǎn)檔案分析總結(jié)結(jié)論的利用以及簡介查詢專題服務(wù)的利用。而房產(chǎn)檔案的服務(wù)方式主要包括信息查詢服務(wù)、信息咨詢服務(wù)、房產(chǎn)信息市場服務(wù)、房產(chǎn)信息指導(dǎo)服務(wù)、房產(chǎn)信息專題服務(wù)以及房產(chǎn)信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)等這六種。
三、加強房產(chǎn)檔案開發(fā)利用水平,提高服務(wù)質(zhì)量的方法和措施
房產(chǎn)檔案的最終目的和作用就是為大眾提供服務(wù),而在對房產(chǎn)檔案進(jìn)行合理的利用并提供服務(wù)的同時,也對房產(chǎn)檔案的管理工作有一定監(jiān)督、檢查和促進(jìn)的作用?,F(xiàn)在房地產(chǎn)行業(yè)越來越發(fā)達(dá),其房產(chǎn)檔案的管理工作內(nèi)容也越來越多,因此,加強對房產(chǎn)檔案信息資源的開發(fā)和管理,提高檔案的服務(wù)質(zhì)量,進(jìn)而更好的滿足市場需要是房產(chǎn)檔案管理工作者面臨的挑戰(zhàn)和必要的任務(wù)。
(一)加強房產(chǎn)檔案信息的法制建設(shè)
為了保證房產(chǎn)檔案能夠充分發(fā)揮應(yīng)有的作用和價值,就必須要保證房產(chǎn)檔案信息的真實性和法律性,因此,房產(chǎn)檔案管理人員一定要加強房產(chǎn)檔案信息的法制建設(shè),要充分依據(jù)我國相關(guān)房產(chǎn)政策和規(guī)定來執(zhí)行,做好檔案資料保密的同時,也要全面、真實的掌握所有檔案信息。
(二)加強房產(chǎn)檔案管理體系的建設(shè)
隨著信息技術(shù)的普及與提高,房產(chǎn)檔案的管理體系和管理模式也應(yīng)該與時俱進(jìn),充分引進(jìn)現(xiàn)代化信息的手段,利用網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢和計算機技術(shù),根據(jù)房產(chǎn)檔案的實際情況,建立一個科學(xué)的、先進(jìn)的檔案管理網(wǎng)絡(luò)平臺,進(jìn)而實現(xiàn)檔案資源共享,有助于擴展房產(chǎn)檔案的服務(wù)領(lǐng)域,有助于提高檔案信息的準(zhǔn)確性,有助于提高管理工作的效率和質(zhì)量。此外,在建立房產(chǎn)檔案管理體系的同時,要注意完善其信息查詢和反饋的功能,并對這些查詢信息做好記錄,以備相關(guān)法律機構(gòu)和管理工作查閱。
(三)提高房產(chǎn)檔案管理人員的水平
房產(chǎn)檔案的管理工作不僅專業(yè)性較強,其涉及的行業(yè)和知識領(lǐng)域也比較廣,包括產(chǎn)權(quán)、法律、建筑、抵押等等方面。因此,要想提高房產(chǎn)檔案的管理水平,進(jìn)而為社會提供更好的服務(wù)效果,就要加強對房產(chǎn)檔案管理工作人員的專業(yè)培訓(xùn)和教育,提供其工作人員的專業(yè)素養(yǎng)和相關(guān)技能。檔案管理工作人員首先要全面了解我國政府和地方房產(chǎn)檔案管理局頒布和制定的相關(guān)政策和法律規(guī)定,其次要具備良好的職業(yè)道德和責(zé)任心,最后要有一定的檔案管理水平和技能,同時也要具備一定的計算機檔案管理軟件的使用技巧。此外,房產(chǎn)檔案管理人員也要不時學(xué)習(xí)一些新的檔案管理知識和技能,對于一些新的檔案管理工作規(guī)定和要求也要了如指掌。至于這樣才能夠在房產(chǎn)檔案管理工作中游刃有余。
結(jié)束語
綜上所述,只有在保證房產(chǎn)檔案信息資料的保密性和完整性的基礎(chǔ)上,加強開發(fā)房產(chǎn)檔案信息的利用范圍,提高房產(chǎn)檔案信息資源的利用水平,才能夠提高房產(chǎn)檔案的服務(wù)質(zhì)量和服務(wù)效果,才能使得房產(chǎn)檔案充分發(fā)揮其應(yīng)用的作用和價值。因此,房產(chǎn)檔案的主管人員就要加強對一些審閱手續(xù)的監(jiān)督控制和審核,保證產(chǎn)權(quán)者的合法權(quán)益,促使房產(chǎn)檔案管理事業(yè)的進(jìn)一步提升和發(fā)展。
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論文摘要 隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,人口流動加劇,擴大了對房屋的需求。囿于經(jīng)濟(jì)能力,越來越多的人選擇租賃房屋,租賃房屋所涉及的優(yōu)先購買權(quán)受人關(guān)注,本文對此問題進(jìn)行簡析。
論文關(guān)鍵詞 房屋租賃 承租人 優(yōu)先購買權(quán)
一、租賃物優(yōu)先購買權(quán)簡要分析
(一)優(yōu)先購買權(quán)內(nèi)涵及部分承租人概念
承租人優(yōu)先購買權(quán)指:租賃合同合法有效,房屋的承租人在出租人出售其不動產(chǎn)時,同等條件優(yōu)先于其他買者的購買權(quán),意在于使得租賃物能最大發(fā)揮功用,保障租賃合同穩(wěn)定,使交易成本降低,保護(hù)承租人的權(quán)益。承租人優(yōu)先購買權(quán)是一項古老的民事法律規(guī)則豍。
這樣的情況也出現(xiàn)在合租的場合,稱為部分承租人之優(yōu)先購買權(quán),部分承租人指承租房屋其中的某一部分的公民或者法人。由于房價上漲,多個承租人共同租賃他人房屋成為一種普遍的現(xiàn)象,雖為地方性法規(guī)所禁止,但因其存在客觀需求而受到關(guān)注豎。
(二)承租人優(yōu)先購買權(quán)的特征
優(yōu)先購買權(quán)是一種法定權(quán)利,由法律直接規(guī)定。這意味著當(dāng)事人不需要在合同中對此進(jìn)行約定,也說明該權(quán)利不能被當(dāng)事人的約定排除;同時它也是專屬于承租人的,不能通過繼承或者轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)移至他人,具有人身依附性;同時它還是一種附條件的形成權(quán),不因?qū)Ψ椒磳Χ懦惺?,也不需要對方配合即可實現(xiàn)權(quán)利。
(三)承租人優(yōu)先購買權(quán)的法律歸屬
這是一種受限制的權(quán)力,是一種專屬權(quán),也是一種期待權(quán)。與承租人優(yōu)先購買權(quán)的相關(guān)法律以及理論界存在的多種觀點,其中包括以下幾點:附條件形成權(quán)說、期待權(quán)說、債權(quán)說和物權(quán)說豏。依據(jù)“債權(quán)說”學(xué)派,承租人的優(yōu)先權(quán)是形成權(quán),和債權(quán)請求權(quán)存在沖突。因債權(quán)請求權(quán)的行使,必須得到義務(wù)人的對待給付,否則無法實現(xiàn)。而權(quán)利人的單方意識就可實現(xiàn)的形成權(quán),不需要義務(wù)人的配合,這是沖突所在。
依據(jù)“物權(quán)說”學(xué)派,基于對優(yōu)先購買權(quán)的價值,承租人的基本生存權(quán)得到了保護(hù),該權(quán)利具有人身屬性,且義務(wù)主體是不特定的,是一種對世的豐。物權(quán)說和人身權(quán)屬性基本一致。
本文作者認(rèn)為,準(zhǔn)確地說,優(yōu)先權(quán)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為債權(quán),是一種物權(quán)化的債權(quán)。
(四)承租人優(yōu)先購買權(quán)的立法取向
1.構(gòu)建房屋租賃市場的合理秩序
法律規(guī)定給人以穩(wěn)定的交易秩序和合理的期待利益。確保承租人優(yōu)先購買權(quán),有利于承租人基本居住權(quán)的保障,使經(jīng)濟(jì)秩序得到穩(wěn)定。這種權(quán)利的設(shè)定,不僅表現(xiàn)了法律對買受人的主體資格的限制,使得不動產(chǎn)交易主體具有了先后的排序,而且通過設(shè)定權(quán)利與義務(wù)的界線,使得有限的不動產(chǎn)資源在市場中得到公平、公正的分配。
2.提高租賃物的經(jīng)濟(jì)效益
租賃物因為具有優(yōu)先權(quán)而促進(jìn)了價值提升。由于承租人擁有優(yōu)先權(quán),存在有獲得房屋所有權(quán)的可能性,因而慎重地管理和使用該房屋,使房屋的壽命得以延長,從而使房屋物盡其用;進(jìn)而,優(yōu)先權(quán)的存在,使得部分承租人的場合下,與房屋所有權(quán)人、共同共有人、按份共有人在處理房屋權(quán)的關(guān)系時簡化明了豑,財產(chǎn)共有人和承租人先后購買,達(dá)到協(xié)力,使得部分、全有的租賃關(guān)系消失,財產(chǎn)上分散于不同主體的權(quán)利能夠重新統(tǒng)一,那么權(quán)利的主體與內(nèi)容就可以更加簡化,為日后交易提供了便利。
二、房屋租賃合同中承租人優(yōu)先購買權(quán)的行使
(一)行使優(yōu)先購買權(quán)的法律依據(jù)
合同法對該權(quán)利做了原則性規(guī)定:出租人出售租賃物,必須在出賣之前的合理時間內(nèi)將此信息通知承租人。此后司法解釋就行使優(yōu)先購買權(quán)及如何進(jìn)行救濟(jì)做了漸進(jìn)式的不同規(guī)定。第一次規(guī)定,出租人出賣房屋應(yīng)提前三個月通知,承租人在同等條件下享有優(yōu)先權(quán);出租人未按此規(guī)定出賣房屋的,承租人可以請求人民法院宣告買賣合同無效。很快最高法改變了態(tài)度豒,即使出租人侵害了承租人的相關(guān)權(quán)利,也不影響合同的旅行,承租人只能請求損害賠償,并具體規(guī)定了房屋承租人不能享有優(yōu)先購買權(quán)的概況豓。最高法認(rèn)為不動產(chǎn)買賣中,應(yīng)當(dāng)將物權(quán)行為和債權(quán)行為予以分離,當(dāng)房屋所有權(quán)人違反優(yōu)先購買權(quán)的相關(guān)規(guī)定時,物權(quán)行為即買賣行為本身應(yīng)當(dāng)有效,而侵犯優(yōu)先購買權(quán)實質(zhì)上是一種侵犯債權(quán)的行為,得對此主張侵權(quán)損害賠償。
(二)對同等條件的進(jìn)一步解讀
根據(jù)合同的相對性,次承租人只能向承租人主張權(quán)利不能向出租人主張。這個觀點受到我國臺灣地區(qū)相關(guān)法律的影響,主要是認(rèn)為次承租人不能主張擁有優(yōu)先購買權(quán)。但實際上,不管是承租人和次承租人,兩房均享有優(yōu)先權(quán)這一理論應(yīng)當(dāng)?shù)玫娇隙?。在合法的轉(zhuǎn)租的場合,出租人售賣房屋的,就可能存在兩個房屋優(yōu)先購買權(quán)。甚至是在相同條件下,次承租人應(yīng)該優(yōu)先享有該權(quán)利。次承租人因為實際占有和使用租賃房屋,有更強理由使用優(yōu)先購買權(quán),因承租人和出租人在簽訂了相關(guān)合同之后,又將房屋進(jìn)行轉(zhuǎn)租或者售賣從而進(jìn)行收益,而并非房屋的實際使用,那么保護(hù)實際占有和使用房屋的次承租人更加符合享有優(yōu)先權(quán)。
三、行使優(yōu)先權(quán)存在的問題
(一)同一不動產(chǎn)存在多個承租人
當(dāng)多層房屋分別出租給了不同的承租人時,便存在了多個合法的具有優(yōu)先購買權(quán)的主體。在這種條件下,當(dāng)房屋所有權(quán)的擁有者想要整體出售房屋之時,多個具有優(yōu)先購買權(quán)的承租人之間便會產(chǎn)生矛盾和糾紛。如一棟三層樓的房主將一、二層出租給了甲方,其后又將三層出租給了乙方,一段時間后,房主欲將大樓整體出讓,并未同時通知甲乙兩方,甲通過中介等方式得知出賣事宜后,立即與房主簽訂了房屋買賣合同,而乙嗣后再得知,且表示自己欲行使優(yōu)先購買權(quán),承租人行使優(yōu)先購買權(quán)的案例中,相似的還有很多,實踐中如何處理是亟待解決的問題。
(二)通知承租人的時間
在我國法律的規(guī)定中,給與了出租人以合理期限內(nèi)租賃物物權(quán)變動通知的要求,在此基礎(chǔ)上,承租人若被侵權(quán),請求法院給予保護(hù),法院應(yīng)當(dāng)支持。
然而“合理期限內(nèi)”語焉不詳,實踐中存在較大的可操作性。在最早的相關(guān)法律規(guī)定中中,通知時限界定為三個月,雖然設(shè)定了準(zhǔn)確的期限,卻存在著時間過短,有損出租人利益的問題,因而后來修改為:“出租人出賣租賃房屋的,應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人,承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。”這一修改雖然彌補了之前的問題,卻也設(shè)置了新的法律隱患。
這里的“合理期限”由出租人決定,具體時限便容易引起出租人與承租人雙方的爭議。因為在房屋購買中存在的資金運轉(zhuǎn)與籌措的問題,若是時限過短,承租人很難在出租人給予的時間之內(nèi)籌集到購買房屋的資金,那么即便擁有優(yōu)先購買權(quán)也無從行使。然而出租人所給予的時限可以是法律允許的自身所認(rèn)為的“合理期限”,那么因時限產(chǎn)生的沖突便難以避免了。
(三)“同等條件”的解釋空間
“同等條件”的成立便需要與出租人確立了同等購買條件的買家,而只有二者達(dá)成了初步契約,約定了購買的價格、日期、具體條件等,才能夠形成規(guī)定中的“同等條件”。然而根據(jù)規(guī)定,承租人在前兩者經(jīng)過長期協(xié)商達(dá)成口頭契約后,卻可行使優(yōu)先購買權(quán),以其協(xié)商的條件優(yōu)先購買房屋,這種規(guī)定無疑會引起出租人與第三方買家的反對與糾紛。
這里主要存在著兩點問題。第一,該規(guī)定的存在可能浪費出租人與第三方購買者的大量時間與精力,在購買房屋的過程中,兩者都需要經(jīng)過長期的調(diào)查、研究、協(xié)商,同時消耗不可忽視的人力財力來最終達(dá)成購買條件,而承租人的優(yōu)先購買權(quán)卻可以輕易將其推翻,并將結(jié)果據(jù)為己有,對于令兩方而言欠缺公平。第二,根據(jù)規(guī)定,承租人有權(quán)利了解“同等條件”的具體內(nèi)容,這就使出租人在出售房屋時難以掌控房價,如出租人與第三方交洽出了合理的價格,本應(yīng)是保密的內(nèi)容,卻必須對承租人透露,這便使出租人的利益不能完整實現(xiàn)。
四、解決問題相關(guān)建議
(一)明確整體出售時多個優(yōu)先權(quán)并存時處理方案
當(dāng)房屋出售時出現(xiàn)多個具有優(yōu)先購買權(quán)的承租人時,在現(xiàn)有法律中明確規(guī)定:“出租人出賣租賃房屋的,承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。”簡而言之就是承租人只對自己租賃部分享有優(yōu)先權(quán),而當(dāng)整棟大樓出租之時,分別租賃的承租人對于整棟房產(chǎn)并不享有優(yōu)先購買權(quán)。當(dāng)其所租賃的一層房屋出售之時,承租人理所應(yīng)當(dāng)享有優(yōu)先購買權(quán),而當(dāng)整體的幾層房屋共同出售時,承租人不應(yīng)享有獨立的優(yōu)先權(quán)。
如此,不應(yīng)存在多個承租人同時享有優(yōu)先權(quán)的情況。但相關(guān)律的曲解,引發(fā)了相關(guān)的沖突,對于解決的方法,可在沖突的仲裁中明確整體出售房產(chǎn)時優(yōu)先購買權(quán)的界定,說明相關(guān)規(guī)定意為“當(dāng)出租人將多個租賃的房屋一并出售時,各房屋承租人擁有對各自租賃房屋的優(yōu)先購買權(quán)。”這樣既可避免可能產(chǎn)生的沖突和意見相左,也可以保護(hù)租賃雙方的合法權(quán)益。
(二)規(guī)定承租人答復(fù)期限
出租人通知承租人有一個合理期限,此處的“合理期限”往往成為了出租人與承租人之間沖突的隱患,關(guān)于如何解決這種沖突,并有效保證出租人與承租人雙方的利益與合法權(quán)益,在優(yōu)先購買權(quán)的形使中,也應(yīng)具有合理期限的限制,當(dāng)合理期限的時長無法準(zhǔn)確界定時,可要求承租人做出優(yōu)先購買權(quán)的答復(fù)期限,超過答復(fù)期限此項權(quán)利即告消滅。這樣既可以保障出租人的時間和利益不會被損害,也可保證承租人不會因時限過短無法及時籌集購買房產(chǎn)的資金,而無法行使優(yōu)先購買權(quán)。
(三)細(xì)化“同等條件”
據(jù)文獻(xiàn)記載,“同等條件”這一細(xì)節(jié)源自“臺灣土地法”,該法給予優(yōu)先權(quán)以自接到通知時10日答復(fù)期,同時土地出租人要出賣耕地,承租人有優(yōu)先購買權(quán)。此立法目的在于,一是方便佃農(nóng)轉(zhuǎn)為自耕,二是不使產(chǎn)權(quán)分離,以促進(jìn)“耕者有其田之實現(xiàn)”。我國臺灣地區(qū)承認(rèn)土地私有,則這樣的立法可謂合理,但在我國大陸,土地歸國家和集體所有,完全沿用臺灣地區(qū)規(guī)定不妥。因而,應(yīng)對“同等條件優(yōu)先購買權(quán)”進(jìn)行細(xì)化補充,特別結(jié)合我國大陸土地政策現(xiàn)狀,如可就集體用地和城市用地不同區(qū)域的地上建筑物租賃情況進(jìn)行不同規(guī)定。明文的法律規(guī)定有利于市場運行和司法實踐。
五、結(jié)語