勞動合同糾紛精選(九篇)

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第1篇：勞動合同糾紛范文

本文探討的是勞動合同糾紛中違約受害人救濟(jì)的問題，具體案件是工資債權(quán)的債權(quán)人與違約的債務(wù)人之間的糾紛。該案的核心問題是，適用仲裁前置原則的民事糾紛案件，在進(jìn)入司法程序之后，是否還要受仲裁申請期限的制約，在違約事實清楚，損害客觀存在的情形下，以糾紛解決的行政程序的申請期限已過為由，剝奪受害人通過司法程序取得賠償?shù)臋C(jī)會是否妥當(dāng)。本文通過分析具體判例，探討民事法律的基本理論與實務(wù)問題，以期使此類案件在一定程度上得到較為妥當(dāng)?shù)慕鉀Q，使受害人得到適當(dāng)?shù)木葷?jì)，并對立法和司法提供一些可供參考的理論線索。期待讀者對文中觀點提出批評意見。

一、案情和判決[1]

1994年3月31日，原告徐某與被告常州市中南紡織集團(tuán)公司（以下稱“中紡公司”）簽訂了“聘請汽車駕駛員合同”，并于同年5月12日經(jīng)常州市公證處公證。合同約定：“聘期自1994年3月31日起至1996年4月1日止。中紡公司每月支付徐某工資人民幣500元，如不能及時支付工資（協(xié)商同意除外），徐某有權(quán)停止開車，后果由中紡公司負(fù)責(zé)；一方中途無故違反合同內(nèi)容，必須向另一方支付違約金800元……”合同履行期間，中紡公司每月向徐某支付了大約140元至363元之間不等的工資。1996年3月27日，徐某向中紡公司提出異議，要求中紡公司按合同約定每月支付500元工資，雙方因此發(fā)生爭執(zhí)。同年4月16日，徐某向常州市戚墅堰區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。7月23日，仲裁委員會作出裁決：中紡公司補(bǔ)發(fā)徐某1996年2、3月份的差額工資379.40元，并按25%支付補(bǔ)償費(fèi)94.85元。徐某對裁決不服，于1996年8月5日向常州市戚墅堰區(qū)人民法院起訴，要求中紡公司支付合同期間所欠工資6665.92元；并支付違約金800元等。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，徐某與中紡公司簽訂的勞動合同符合有關(guān)法律規(guī)定，雙方應(yīng)按合同履行。中紡公司未按合同約定每月支付徐某工資500元屬于違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，按照合同約定應(yīng)向徐某支付違約金800元。而徐某未按勞動法規(guī)定在規(guī)定的期限內(nèi)申請仲裁，故對其所提出的補(bǔ)發(fā)1994年4月至1995年12月的工資差額的訴訟請求不予支持；對1996年1至3月的工資，中紡公司應(yīng)按約履行，不足500元的差額部分應(yīng)補(bǔ)發(fā)。依照《中華人民共和國勞動法》第19條、第50條、第79條、第91條并參照《工資支付暫行規(guī)定》第18條之規(guī)定，人民法院作出如下判決：1.中紡公司從判決生效之日起10日內(nèi)支付徐某3月份的工資500元，補(bǔ)發(fā)1 至2月份的差額工資347.80元并給付工資補(bǔ)償金136.35元，支付違約金800元，合計人民幣1784.15元。2.駁回徐某對中紡公司的其他訴訟請求，宣判后徐某不服，向常州市中級人民法院提起上訴。常州市中級人民法院認(rèn)為一審法院認(rèn)定事實清楚、判決正確，遂于1996年12月23日作出了駁回上訴，維持原判的終審判決。

二、問題的焦點

根據(jù)上述案情和判決，可以將本案法院審理情況簡要概括如下：法院認(rèn)定原被告間訂立的合同符合有關(guān)法律規(guī)定，雙方應(yīng)按合同履行；對被告認(rèn)定其未按合同規(guī)定支付原告工資屬于違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；對原告認(rèn)定其未按勞動法規(guī)定在規(guī)定的期限內(nèi)申請仲裁，故對其訴訟請求中超過仲裁申請期限的部分（1994年4月至1995年12月的工資差額）不予支持。

據(jù)稱，法院所作判決“依照《中華人民共和國勞動法》第19條、第50條、第79條、第91條”。以下看一下各法條的內(nèi)容及其適用情況。

勞動法第19條是關(guān)于勞動合同的形式與內(nèi)容的規(guī)定，應(yīng)是法院認(rèn)定該案勞動合同“符合有關(guān)法律規(guī)定”的依據(jù)；第50條中“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資”的規(guī)定和第91條中有關(guān)“用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的”，“由勞動行政部門責(zé)令支付勞動者的工資報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可以責(zé)令支付賠償金”的規(guī)定，應(yīng)是法院認(rèn)定被告違約，并作出令其支付合同工資差額、違約金、賠償金（判決中25%的比例似依據(jù)《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》[2]第3條之規(guī)定）判決的主要依據(jù)；而第79條“勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟”的規(guī)定，應(yīng)是認(rèn)定原告申請仲裁、提起訴訟合法的依據(jù)。

對于所稱原告的“未按勞動法規(guī)定在規(guī)定的期限內(nèi)申請仲裁”，判決雖未明示依據(jù)之法條，但從勞動法中規(guī)定仲裁提起期間的為第82條可以得知法院依據(jù)的是該條。法院據(jù)此決定，“對其所提出的補(bǔ)發(fā)1994年4月至1995年12月的工資差額的訴訟請求不予支持”，在判決中駁回了原告對該部分損害的賠償訴訟請求，從而使原告失去了本應(yīng)屬于自己的該部分勞動報酬。

從以上情況看，應(yīng)該說，本案案情并不復(fù)雜，法院對被告違反合同的事實、違約責(zé)任這部分的認(rèn)定和法律適用也是準(zhǔn)確的。但是，這樣一個違約事實清楚，損害客觀存在的民事糾紛案件，卻因受害人申請仲裁超過了期限，致使其通過司法途徑也仍然未能得到應(yīng)有的賠償，這不能不說本案的判決確實存在值得商榷之處，同時也說明我國勞動合同糾紛中違約受害人補(bǔ)救的法律制度尚需進(jìn)一步完善。很明顯，問題的焦點在于超過了仲裁申請期限，是不是同時也就失去了通過司法程序取得賠償?shù)臋C(jī)會。本文擬在法學(xué)理論與具體判例的結(jié)合上對這一問題略作探討，以求在市場經(jīng)濟(jì)的建立過程中從法律制度和司法實務(wù)上，盡可能公平、妥當(dāng)、切實地保護(hù)勞動合同糾紛中違約受害人的合法權(quán)益。

三、仲裁申請期限與訴訟時效期間

弄清仲裁申請期限和訴訟時效期間的性質(zhì)與區(qū)別是解決這一焦點問題的關(guān)鍵。因此，首先結(jié)合本案分別探討一下仲裁申請期限與訴訟時效期間的性質(zhì)。

1.仲裁申請期限

勞動爭議仲裁是行政仲裁的一種。行政仲裁是行政機(jī)關(guān)設(shè)立的專門機(jī)構(gòu)以第三者的身份，按照仲裁程序?qū)μ囟幾h居中作出裁決的制度。行政仲裁的對象是與合同有關(guān)的民事糾紛。勞動合同糾紛正是這種行政仲裁的對象之一。仲裁申請期限是由法律規(guī)定的申請時效限制，當(dāng)事人必須在法定的限期內(nèi)提出仲裁申請[3].

第2篇：勞動合同糾紛范文

    在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任。

    對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

    對權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

    在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

 

第3篇：勞動合同糾紛范文

關(guān) 鍵 詞：體育法；職業(yè)體育；保障合同；糾紛解決機(jī)制 

中圖分類號：G80-05 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1006-7116（2015）03-0030-05 

Abstract： Based on Chinese laws as well as constitutions and regulations and such of Chinese Basketball Association （CBA）， Chinese Football Association （CFA） and international sports organizations， the author studied occurrence causes， resolution mechanisms and prevention measures of professional sports guarantee contract disputes， and put forward the following opinions： the lack of contract signing related legal knowledge， failure of contract terms to specify the obligations， rights and interests of parties concerned， are main causes for producing contract disputes； there are big differences between the dispute resolution mechanism of CFA and CBA， while there are also differences between the internal resolution of contract disputes by sports organizations and the resolution of contract disputes by labor dispute arbitration courts in terms of arbitration content， compensation amount， appeal procedure etc. The author put forward the following suggestions for reducing contract disputes： perfect the regulations of sports organizations； refine contract terms in order to specify the responsibilities and obligations of parties concerned， and so on. 

Key words： sports law；professional sports；guarantee contract；dispute resolution mechanism 

在西方職業(yè)體育新聞報道中，類似“Michael Beasley signing non-guaranteed contract with Grizzlies[1]”（邁克爾·比斯利與灰熊隊簽署非保障合同），“Wayne Ellington’s contract guarantee with Lakers increases[2]”（韋恩·艾靈頓與湖人隊的合同保障增長）等是司空見慣的新聞標(biāo)題。其中，“guaranteed contract”為“保障合同”之意。職業(yè)體育保障合同，是指體育協(xié)會或職業(yè)俱樂部與教練員或運(yùn)動員簽訂的，在教練員或者運(yùn)動員出現(xiàn)某些情況（如傷病、精神失常、能力下降等）時仍舊確保合同有效的合同。與之相關(guān)的有3個概念：（1）全保障合同，是指有非常完備的利益保障的合同。例如，俱樂部與教練員約定在合同期內(nèi)，如果后者因為某些限定的原因達(dá)不到俱樂部的期望，俱樂部仍舊支付其全部薪水。（2）部分保障合同，是指有部分利益保障的合同。例如，俱樂部與教練員約定在合同期內(nèi)，如果后者因為某些限定的原因達(dá)不到俱樂部的期望，俱樂部只支付其底薪。（3）無保障合同，如俱樂部在教練員達(dá)不到預(yù)定成績的時候，可以隨時解除合同。在職業(yè)體育界，全保障合同并不罕見。一些俱樂部為了爭奪到最優(yōu)秀的教練員或運(yùn)動員，往往會與之簽訂全保障合同。例如，尼克斯隊與林書豪簽訂的2012賽季合同就是全保障合同；科比曾經(jīng)在2013—2014賽季只打了6場比賽后就因傷退出，之后仍舊在湖人隊拿著超過3 000萬美金的年薪，亦是因為科比與湖人隊簽訂了全保障合同。此類合同一般很少出現(xiàn)糾紛。 

在我國發(fā)展職業(yè)體育以來，職業(yè)體育合同糾紛頻發(fā)。在不少案例中，我國體育協(xié)會或俱樂部由于不了解游戲規(guī)則、不諳熟簽訂合同的技巧，合同簽訂之時就埋下了敗訴的隱患。如2013年國足慘敗泰國后，中國足協(xié)與卡馬喬解約。隨后，媒體披露中國足協(xié)需為卡馬喬賠付高達(dá)700萬歐元的天價違約金，一時足協(xié)成為眾矢之的。又如天津泰達(dá)與前意大利籍主帥馬特拉奇的合同糾紛中，天津泰達(dá)賠償了馬特拉奇100多萬美元[3]。上述案例中，足協(xié)、泰達(dá)與各種聘請的教練員簽訂的合同依據(jù)某些體育組織的慣例被視為保障合同。我國體育界在出現(xiàn)付出沉重代價的案例之后，才對此有所了解。目前，尚未有學(xué)者對此進(jìn)行過深入研究。本研究以案例解析的方式，結(jié)合我國法律，國際足聯(lián)、國際體育仲裁院、中國足協(xié)等的相關(guān)規(guī)定，探討我國職業(yè)體育保障合同糾紛產(chǎn)生的原因、解決機(jī)制及預(yù)防措施等相關(guān)問題?！? 我國職業(yè)體育保障合同糾紛的典型案例 

在我國職業(yè)體育領(lǐng)域，近年來影響較大的有馬特拉奇與泰達(dá)足球俱樂部（2003）、佩特科維奇與申花足球俱樂部（2006）、中國足協(xié)與卡馬喬（2013）等涉外合同糾紛案，以及馬健與東方籃球俱樂部（2004）、李昕與稠州銀行籃球俱樂部（2014）等國內(nèi)合同糾紛案。下面以馬特拉奇與泰達(dá)、李昕與稠州銀行的合同糾紛案為例進(jìn)行分析。 

1.1 泰達(dá)足球俱樂部與馬特拉奇的合同糾紛案 

據(jù)媒體報道，2003年初，意大利籍教練馬特拉奇與天津泰達(dá)足球俱樂部簽訂了為期3年的執(zhí)教合同。由于泰達(dá)在聯(lián)賽中連續(xù)落敗，俱樂部在當(dāng)年的8月解除了馬特拉奇的執(zhí)教權(quán)，只保留了主教練的名分。之后馬特拉奇及另外兩名教練悵然回國。馬特拉奇認(rèn)為，泰達(dá)單方面違反合同削奪了他的執(zhí)教權(quán)，必須給他相應(yīng)的賠償，于是他回國后向國際足聯(lián)狀告泰達(dá)。由于不滿國際足聯(lián)的裁決，他上訴到國際體育仲裁法庭（CAS）。最終CAS判泰達(dá)賠償給馬特拉奇150萬美金[4]。但另有媒體報道：2004年，國際足聯(lián)通過中國足協(xié)告誡泰達(dá)，必須盡快平息此事，否則國際足聯(lián)將判決泰達(dá)最高可能賠付3位教練共198萬美金。迫于壓力，俱樂部派員與馬特拉奇談判。最終泰達(dá)賠付馬特拉奇100萬美金，了結(jié)了此事[5]。無論哪一種報道屬實，總之泰達(dá)賠付了巨款。這件事情讓泰達(dá)吸取了教訓(xùn)，之后泰達(dá)在與捷克教練雅拉賓斯基簽約時，就在合同里寫明了 “成績不好，隨時走人”之類的條款。起初雅拉賓斯基不接受，但泰達(dá)俱樂部堅持，雅拉賓斯基最終妥協(xié)。 

1.2 李昕與稠州銀行籃球俱樂部的合同糾紛案 

2013年，有著CBA、中國女籃國青隊執(zhí)教經(jīng)歷的李昕，與浙江稠州銀行女籃俱樂部簽訂了一份為期3年、稅后年薪約60萬元人民幣的執(zhí)教合同。在2013—2014賽季浙江稠州銀行女籃，只名列第4。雖然李昕很想在下一賽季沖擊總冠軍，但稠州銀行方解除其主教練職務(wù)，將其轉(zhuǎn)崗為俱樂部副總經(jīng)理，年薪為12萬元。之后又以李昕請假期滿未歸隊為由解除合同。李昕遂向中國籃協(xié)求助，籃協(xié)調(diào)解無果后，表示“不負(fù)責(zé)”。無奈之下，李昕向杭州市西湖區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。李昕認(rèn)為，合同上只詳細(xì)注明李昕率隊奪取聯(lián)賽冠、亞、季軍應(yīng)獲的獎金，并沒有寫明，如果未奪冠，會有怎樣的懲罰，故俱樂部以沒有完成成績指標(biāo)為由提前解約，屬于違約。李昕還表示，合同中注明：“該合同為三年全保障性合同”，“如果知道主教練位置是不被保障的，我絕對不會放棄國青女籃主教練的位置，用這一年去冒險。”[6]稠州銀行方則表示，合同文本中明文規(guī)定了奪冠的要求，顯然具有約束作用[7]。在庭審中，雙方表示接受仲裁庭調(diào)解。2個月之后此事塵埃落定，雙方的合同正式解除，俱樂部對李昕進(jìn)行了補(bǔ)償，未透露補(bǔ)償金額[8]。 

2 引發(fā)保障合同糾紛的主要原因 

2.1 合同當(dāng)事人法律知識欠缺 

產(chǎn)生合同糾紛的主要原因之一，是俱樂部原本無意與教練員或運(yùn)動員簽訂全保障合同，但由于法律知識欠缺、不了解國際慣例，缺乏對合同條款的周密考慮，或由于其它因素的干擾等，沒有簽訂有關(guān)解聘教練員或運(yùn)動員的條款，使得合同成為了事實上的全保障合同，埋下了合同糾紛的隱患。泰達(dá)足球俱樂部與馬特拉奇簽訂的合同，就屬于這一種情形。因為依據(jù)某些體育協(xié)會或聯(lián)盟的慣例，沒有簽訂解約條款的合同，即為保障合同，除非教練員或運(yùn)動員出現(xiàn)法定可以解約的情形，俱樂部提前解約后，仍舊需要支付數(shù)額巨大的資金。如“NBA標(biāo)準(zhǔn)球員合同第16條規(guī)定，在任何時候，如果在任何賽季的1月1日之前，根據(jù)球隊管理層的唯一判斷，球員沒有表現(xiàn)出足夠的技能或競爭能力繼續(xù)作為球隊一員，球員合同被球隊解除，則球員應(yīng)繼續(xù)接受他的完整基本薪資，扣除所有勞工賠償收益、球隊支付球員保險的賠償，直到球員能夠作為高水平球員從業(yè)為止，但是不能超過該賽季。如果合同被球隊按照本項規(guī)定在賽季的1月1日至賽季結(jié)束間終止，則球員應(yīng)有權(quán)接受他該賽季的全部基本薪資”[9]。不過，并非所有的職業(yè)體育聯(lián)盟都有類似規(guī)定。如NFL、歐洲職業(yè)足球等的勞動合同中沒有保障合同，而是采取另外一種方式，即俱樂部在與教練員或球員簽訂合同之時，就向后者一次性支付一筆巨額的簽約金。如果俱樂部提前與教練員或球員解約，后者不用歸還簽約金[9]。 

2.2 合同當(dāng)事人有意或無意地模糊了合同中的的責(zé)、權(quán)、利 

產(chǎn)生合同糾紛的主要原因之二，是在合同當(dāng)事人中，有一方甚至雙方可能是出于某些動機(jī)，有意或無意地模糊了合同中的的責(zé)、權(quán)、利。雙方合作出現(xiàn)裂縫之后，各自圍繞合同中未明確的責(zé)任和利益發(fā)生爭執(zhí)，引發(fā)糾紛。以李昕與浙江稠州銀行的合同糾紛案為例，雖然在簽訂的合同中注明了“該合同為三年全保障性合同”，但是，與某些國際體育協(xié)會或體育聯(lián)盟的慣例不同的是，在我國的《勞動合同法》中，勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，不存在“保障性合同”這一概念。而在李昕與浙江稠州銀行簽訂的合同中，并未詳細(xì)列明“全保障性合同”包括哪些保障，所以庭審時仲裁員特意向李昕的律師詢問“全保障性合同”的含義。李昕的律師之一黃河解答：這樣的合同適用于體育界普遍存在的情況，即使在受傷（適用于運(yùn)動員）、離職、患病甚至身故的情況下，工資仍必須全額發(fā)放給本人或法定繼承人，崗位及工資待遇不能調(diào)整[10]。稠州銀行方則不認(rèn)可李昕的律師對“全保障合同”的解釋，聲稱合同文本中規(guī)定了奪冠的要求，顯然對李昕具有約束作用。這是雙方爭議的主要焦點之一。從常理來推斷，既然稠州銀行在與李昕簽訂合同時，注明了：“該合同為3年全保障性合同”，應(yīng)該不會不明白“全保障性合同”的含義。未在合同中明列“全保障性合同”的內(nèi)容，是疏漏還是有意流出空間？有媒體稱“只能理解為雙方當(dāng)初在合同書上落筆時已經(jīng)心領(lǐng)神會了”[11]。 

3 職業(yè)體育保障合同糾紛的解決機(jī)制 

在中國足協(xié)、泰達(dá)足球俱樂部等與教練員的糾紛案中，中國足協(xié)、泰達(dá)給教練員賠付巨款，很大程度上源自于國際足聯(lián)或國際體育仲裁法庭的壓力。而在李昕與稠州銀行女籃俱樂部的糾紛案中，中國籃協(xié)調(diào)解無果后表示“不負(fù)責(zé)”。為什么在勞動合同糾紛中，國際足聯(lián)對中國足協(xié)和泰達(dá)有約束力，而中國籃協(xié)卻似乎無能為力？這些案例的糾紛解決機(jī)制有什么差異？對于規(guī)避、解決職業(yè)體育合同糾紛有什么啟示？

3.1 不同體育組織內(nèi)部解決職業(yè)體育合同糾紛的差異 

1）體育組織有優(yōu)先解決內(nèi)部糾紛的權(quán)力。 

由于競技體育，特別是職業(yè)體育具有極強(qiáng)的專業(yè)性要求，體育組織普遍設(shè)有內(nèi)部糾紛解決機(jī)制來解決糾紛。雖然有不少學(xué)者認(rèn)為，體育組織的內(nèi)部糾紛解決機(jī)制不能夠挑戰(zhàn)國家的司法主權(quán)，不應(yīng)該脫離法律管轄，但在實踐中，各國仲裁法庭及法院一般對體育組織優(yōu)先解決內(nèi)部糾紛的權(quán)力予以尊重。體育組織在解決內(nèi)部糾紛時，對俱樂部、教練員等內(nèi)部成員的制裁不屬于法律制裁而是屬于紀(jì)律處罰，與法院判決有著本質(zhì)的區(qū)別。 

2）足協(xié)、籃協(xié)對勞動合同糾紛的管轄權(quán)差異，源于組織規(guī)定不同。 

體育組織取得合同糾紛的管轄權(quán)主要源于以下兩個方面的依據(jù)：（1）依據(jù)合同約定。一般來說，國內(nèi)體育協(xié)會或者俱樂部與外籍體育人士簽約時，會簽訂出現(xiàn)糾紛時由相應(yīng)的國際體育協(xié)會進(jìn)行仲裁的條款。例如，職業(yè)籃球俱樂部引入外籍球員時，通常會簽訂“FAT（國際籃聯(lián)仲裁庭）條款”，雙方發(fā)生糾紛時將案件交由FTA裁決；（2）依據(jù)體育組織的章程。例如，在國際足球聯(lián)合會（FIFA）章程中，第61條第2款規(guī)定：“除非國際足聯(lián)規(guī)程有特別規(guī)定，任何事務(wù)不得求助于普通法庭。”第3款規(guī)定：“為確保上述規(guī)定的執(zhí)行，各會員協(xié)會應(yīng)在其章程中加入一條款，規(guī)定其俱樂部和會員不得將爭端向普通法庭上訴，要求所有的爭端都應(yīng)提交會員協(xié)會，相應(yīng)洲際足聯(lián)或國際足聯(lián)的司法機(jī)構(gòu)裁決。”與國際足聯(lián)保持一致，中國足協(xié)在《中國足球協(xié)會章程》的第62條第1款規(guī)定：“會員協(xié)會、注冊俱樂部及其成員，應(yīng)保證不得將他們與本會、其它會員協(xié)會、會員俱樂部及其成員的爭議提交法院，而只能向本會的仲裁機(jī)構(gòu)訴訟委員會提出申訴。”在《中國足球協(xié)會仲裁委員會工作規(guī)則》第5條第2款規(guī)定：“會員協(xié)會仲裁委員會受理下列案件：會員協(xié)會、足球俱樂部、足球運(yùn)動員、教練員、經(jīng)紀(jì)人相互間，就注冊、轉(zhuǎn)會、參賽資格、工作合同、經(jīng)紀(jì)人合同等事項發(fā)生的屬于行業(yè)管理范疇的爭議。”[12]因此，國際足聯(lián)、中國足協(xié)均對俱樂部、教練員、運(yùn)動員等的工作合同有管轄權(quán)。在實踐中，中國足協(xié)、國內(nèi)足球俱樂部等與外籍體育人士的合同爭議通常由FIFA管轄。但是，F(xiàn)IFA無權(quán)處理任何商業(yè)性合同，也不受理形象權(quán)合同，其管轄權(quán)限于教練員、運(yùn)動員等的工作合同[12]。需要強(qiáng)調(diào)說明的是：（1）勞動合同糾紛存在基于國際足聯(lián)的“特別規(guī)定”而通過民事法庭審理的可能性。如《國際足聯(lián)球員身份和轉(zhuǎn)會規(guī)定》第8章第22條規(guī)定：FIFA的管轄權(quán)不妨礙任何俱樂部和球員通過民事法庭解決雇傭糾紛[12]。（2）勞動合同糾紛中，如果存在違反國家法律、地方法規(guī)等情形，已經(jīng)超出了中國足協(xié)的管轄范疇，勞動爭議仲裁庭或法院會受理案件。如在2009年 “中國足壇最大金額討薪案”中，深圳市勞動爭議仲裁委員會作出裁決，裁令深圳市亞旅足球俱樂部（后更名為深圳市紅鉆足球俱樂部）支付18名球員2008賽季工資、獎金等合計300多萬元；深圳市足協(xié)對亞旅足球俱樂部的支付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。之后深圳市足協(xié)向法院上訴，提出不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。經(jīng)過法院一審、二審，最終深圳市足協(xié)敗訴。 

與中國足協(xié)、國際足聯(lián)要求會員“不得將爭議提交法院”不同的是，在中國籃球協(xié)會的規(guī)定中沒有類似的要求。在2014年的《中國籃球協(xié)會俱樂部、運(yùn)動隊、運(yùn)動員和教練員注冊管理暫行辦法》中規(guī)定：“俱樂部、運(yùn)動隊與教練員和運(yùn)動員之間發(fā)生合同爭議或注冊、轉(zhuǎn)會等爭議時，當(dāng)事人各方應(yīng)努力協(xié)商解決，若協(xié)商仍無法解決可向中國籃協(xié)申請調(diào)解或裁決。”俱樂部與外籍運(yùn)動員簽訂的聘用合同中，“爭議解決條款，采用下列任何一種爭議解決方式：（1）提交國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁；（2）提交國際籃聯(lián)BAT（Basketball Arbitral Tribunal）仲裁；（3）提交國內(nèi)有裁決權(quán)的人民法院裁決。”可見，中國籃協(xié)并沒有強(qiáng)制規(guī)定“爭議必須由中國籃協(xié)或國際籃聯(lián)調(diào)解或裁決”。因此，李昕與稠州銀行的糾紛案中，當(dāng)事人雙方可以申請中國籃協(xié)調(diào)解或裁決，也可以將糾紛提交勞動爭議仲裁庭仲裁，如果對仲裁結(jié)果不服，還可以起訴到法院。 

3）合同當(dāng)事人對國際體育組織的裁決有異議，可以（或只能）上訴至CAS。 

合同當(dāng)事人對國際體育組織的裁決有異議，可以上訴至CAS（國際體育仲裁院）。而有些國際體育組織，如國際足聯(lián)規(guī)定只能上訴至CAS。上訴至CAS主要有3個方面的依據(jù)： 

一是依據(jù)體育單項組織的章程。例如，在國際足聯(lián)（FIFA）的章程中，第60條規(guī)定：“在向俱樂部、聯(lián)賽、會員協(xié)會、各洲際足聯(lián)和國際足聯(lián)各級別的上訴都無法解決問題的情況下，只有CAS有權(quán)對最后的決定和紀(jì)律處罰決定的上訴進(jìn)行仲裁。但必須在作出決定的通知發(fā)出后10天內(nèi)向CAS提出上訴。”第61條規(guī)定：“各洲際足聯(lián)、會員協(xié)會和聯(lián)賽應(yīng)承認(rèn)CAS為獨(dú)立的司法機(jī)構(gòu)，并確保其會員、下屬球員和官員遵守體育仲裁法庭作出的決議。此規(guī)定同樣適用于授權(quán)的比賽和球員經(jīng)紀(jì)人。” 

二是依據(jù)《奧林匹克章程》。在《奧林匹克章程》中有CAS仲裁條款，如果某一體育組織表示接受《奧林匹克章程》，加入該體育組織的運(yùn)動員、教練員無疑也應(yīng)該受到《奧林匹克章程》的約束，發(fā)生與奧運(yùn)會有關(guān)的爭議時應(yīng)接受CAS的管轄。CAS仲裁條款不需要體育組織與教練員、運(yùn)動員等單獨(dú)簽署。 

三是依據(jù)合同當(dāng)事人之間的約定。由于職業(yè)體育領(lǐng)域的許多爭議與奧運(yùn)會無關(guān)，或者合同當(dāng)事人所屬的國際體育組織章程中，沒有類似與國際足聯(lián)章程中“只有CAS有權(quán)對就最后的決定和紀(jì)律處罰決定的上訴進(jìn)行仲裁”這樣的規(guī)定，這時需要合同當(dāng)事人各方約定出現(xiàn)爭議時可以由CAS裁決，CAS才可以審理案件并通過相應(yīng)的體育協(xié)會或組織執(zhí)行其裁決?！秶H體育仲裁院仲裁規(guī)則》規(guī)定：當(dāng)事人將體育相關(guān)爭端提交體育仲裁院的前提是，合同中列有仲裁條款，或者當(dāng)事人就爭議達(dá)成了仲裁協(xié)議[13]。 

在馬特拉奇與泰達(dá)的糾紛案中，馬特拉奇不滿國際足聯(lián)的裁決，上訴到國際體育仲裁法庭（CAS）。馬特拉奇上訴的程序就是基于FIFA章程的規(guī)定。

3.2 我國勞動爭議仲裁與體育組織內(nèi)部裁決的差異 

體育組織內(nèi)設(shè)的仲裁庭（或仲裁委員會）與我國的勞動爭議仲裁庭主要有以下差異： 

一是兩者作出裁決的內(nèi)容不同。有些裁決只能由體育組織內(nèi)部的仲裁庭作出，如停賽、降級、罰款、警告等。勞動仲裁庭作出的裁決主要有：勞動合同無效或有效、解除或繼續(xù)履行勞動合同、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與賠償金等。 

二是兩者裁定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的數(shù)額差距較大。發(fā)生全保障合同糾紛時，體育組織有可能裁定俱樂部支付運(yùn)動員或教練員合同期內(nèi)的全部工資。這在勞動爭議仲裁中幾乎是不可能的。根據(jù)我國《勞動合同法》第48條，如果用人單位違法解除勞動關(guān)系，勞動者只能在“要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同”和“要求用人單位支付賠償金”的兩個選項中選其一。賠償金的數(shù)額與當(dāng)事人的工作年限有關(guān)。在李昕與稠州銀行的糾紛案中，根據(jù)《勞動合同法》第47、87條等條款，如果李盺要求俱樂部支付賠償金，依據(jù)其在俱樂部的工作年限，她最多只能獲得相當(dāng)于3個月工資的賠償金。因此，李盺要求俱樂部繼續(xù)履行合同，因為假若她勝訴，她工資要由俱樂部按照原合同支付，這將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過3個月工資的數(shù)額。 

三是上訴的對象不同。對國際體育組織，如國際足聯(lián)、國際籃聯(lián)的裁決有異議，上訴的對象是CAS。不接受我國勞動仲裁庭的裁決，上訴的對象是法院。 

3.3 合同糾紛的訴訟解決 

我國《勞動法》規(guī)定，勞動糾紛實行“一裁二審”制度。勞動爭議仲裁庭一般會對糾紛當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，如果當(dāng)事人不同意接受調(diào)解才進(jìn)行勞動爭議裁決。如果當(dāng)事人不接受仲裁結(jié)果，可在15天內(nèi)起訴到一審法院。如果當(dāng)事人不服一審法院判決，可在15天內(nèi)向二審法院上訴。但是，并非所有的訴狀都會被法院受理。在2008年修正的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案例適用法律的若干問題解釋》第7條中規(guī)定：“勞動爭議仲裁委員會仲裁的事項不屬于人民法院的受理案件范圍，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理或者駁回起訴。” 

4 預(yù)防職業(yè)體育勞動合同糾紛的建議 

4.1 細(xì)化合同條款，明確當(dāng)事人各方的責(zé)任與義務(wù) 

職業(yè)體育保障合同具有不同于普通勞動合同的特殊性。目前，我國法律、體育組織規(guī)章等都沒有相關(guān)規(guī)定，解決合同糾紛時缺乏可以直接適用的法律依據(jù)。如果保障合同中沒有明確約定各方的責(zé)任與義務(wù)，既會增加案件審理的復(fù)雜性，也加大了裁決結(jié)果的不確定性。因此，簽訂保障合同時，當(dāng)事人各方應(yīng)對“保障”的具體內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)的約定；對于出現(xiàn)何種情形時雙方可以解除合同、有無賠償金或經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)鹊染诤贤瑮l款中明列，以避免陷入保障合同陷阱。 

4.2 體育組織應(yīng)明確相關(guān)規(guī)定，并為預(yù)防職業(yè)體育勞動合同糾紛提供指引 

在中國籃協(xié)的《中國籃球協(xié)會俱樂部、運(yùn)動隊、運(yùn)動員和教練員注冊管理暫行辦法》中，合同的種類包括試訓(xùn)合同、聘用合同、外援合同、有保障性勞動合同、無保障性勞動合同。”但是，對于這些合同種類的定義，籃協(xié)并沒有進(jìn)行解釋或說明。“保障合同”只是一個職業(yè)體育行業(yè)術(shù)語而非法律術(shù)語。因此，在李昕與浙江稠州銀行的合同糾紛案中，雙方當(dāng)事人圍繞著“全保障合同”的保障內(nèi)容發(fā)生爭議，仲裁員亦不明白“全保障合同”的含義。如果中國籃協(xié)的相關(guān)規(guī)定中，對什么是“有保障性勞動合同、無保障性勞動合同”有明確的定義，無疑可以為仲裁庭、法院等在審理李昕與浙江稠州銀行勞動合同糾紛案時提供有力的依據(jù)，降低審理案件的難度。 

勞動合同幾乎是所有職業(yè)體育俱樂部、教練員和運(yùn)動員等都需要簽署的一種重要合同。鑒于我國體育協(xié)會、職業(yè)體育俱樂部、教練員和運(yùn)動員等普遍缺乏簽訂勞動合同的法律知識，建議中華全國體育總會牽頭，在組織中國足協(xié)、中國籃協(xié)等對職業(yè)體育勞動合同糾紛進(jìn)行調(diào)研的基礎(chǔ)上，制定出可以為預(yù)防職業(yè)體育勞動合同糾紛提供指引的，比較詳細(xì)的職業(yè)體育勞動合同樣本，供職業(yè)體育界人士在簽訂勞動合同時參考使用。 

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第4篇：勞動合同糾紛范文

聘用合同在簽訂時當(dāng)然首先應(yīng)當(dāng)符合簽訂一般合同的條件，但其一旦生效則具有單獨(dú)的特點。

第一，聘用合同要求特殊的主體格。聘用合同的一方主體通常是企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)團(tuán)體等用人單位。另一方主體是一個或數(shù)個勞動者。

第二，聘用合同主體在地位上具有從屬性。聘用合同成立后，受聘用的勞動者即成為聘用單位的一名職工，接受聘用單位的行政管理。勞動者與聘用單位形成一種行政隸屬關(guān)系。勞動者按協(xié)議或國家規(guī)定享有工作、休息、福利等權(quán)利。

第三，勞動者主要以工資形式取得報酬。勞動者只要按合同，通過自己的工作完成一定的數(shù)量、質(zhì)量指標(biāo)或任務(wù)，即可以取得報酬。該報酬與勞動者所完成的工作直接掛鉤。

第四，勞動者在工作中不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險。經(jīng)營風(fēng)險不直接影響勞動者的基礎(chǔ)工資，而只可能影響?yīng)剟罟べY。

實踐中，聘用合同與聯(lián)營、合伙、承包等合同容易混淆。弄清它們之間的關(guān)系，對于準(zhǔn)確認(rèn)定案由有著十分重要的意義。

1、聘用合同與聯(lián)營合同的區(qū)別

聯(lián)營是平等的法人之間，法人與個人之間聯(lián)合生產(chǎn)經(jīng)營的一種經(jīng)濟(jì)組織形式。其中法人與個人的聯(lián)營合同容易與聘用合同混淆。它們的區(qū)別主要表現(xiàn)在合同主體、分配方式及風(fēng)險承擔(dān)方面。聯(lián)營合同的主體地位是平等的，聯(lián)營各方按約共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險。而聘用合同的主體之間存在行政上的隸屬關(guān)系。被聘用人主要以工資形式取得報酬，生產(chǎn)及經(jīng)營風(fēng)險則由聘用人承擔(dān)。緊密型的聯(lián)營還將成立新的法人體，聘用則無此特殊要求。例如，個體經(jīng)營戶王某與某熱水器廠簽訂一份協(xié)議。協(xié)議言明熱水器廠聘用王某為產(chǎn)品推銷員。王某自費(fèi)為熱水器廠推銷產(chǎn)品，并按銷售利潤的30%取得報酬。這實質(zhì)上是一份聯(lián)合銷售合同。王某自己支付產(chǎn)品的推銷費(fèi)用，并承擔(dān)產(chǎn)品賣不出去的風(fēng)險。熱水器廠則要對產(chǎn)品的質(zhì)量負(fù)責(zé)。聯(lián)營各方的法律地位是平等的。盡管這份協(xié)議中有“聘用”字樣，但這并不能證明它是一份聘用合同。而以合同規(guī)定的利潤分配方式及風(fēng)險承擔(dān)方式的條款，可以看出它的聯(lián)營合同的實質(zhì)。

2、聘用合同與合伙合同的區(qū)別

個人合伙是指兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等合伙經(jīng)營、共同勞動并按約獲得的協(xié)議。個人聘用個人的合同關(guān)系在表面上與個人合伙相比，都是個人與個人之間的關(guān)系。但聘用合同中表現(xiàn)出雇主與雇員之間的從屬關(guān)系，而合伙中每個合伙人的地位是完全平等的。在分配方式和風(fēng)險承擔(dān)上，聘用人以工資形式支付被聘用人報酬。聘用人獨(dú)自承擔(dān)風(fēng)險，而各合伙人則以共同勞動按約分得報酬，共同承擔(dān)風(fēng)險，且各合伙人之間對外承擔(dān)無限清償?shù)倪B帶責(zé)任。法律形式上合伙與聘用亦有不同要求。合伙經(jīng)營必須到工商部門申請營業(yè)執(zhí)照，而聘用則無此要求。

3、聘用合同與承包合同的區(qū)別

第5篇：勞動合同糾紛范文

勞務(wù)合同主要由民法調(diào)整，而勞動合同則由社會法中的勞動法、勞動合同法來規(guī)范調(diào)整。

2．主體資格不同

勞動合同的主體只能一方是法人或組織，即用人單位，另一方則必須是勞動者個人，勞動合同的主體不能同時都是自然人；勞務(wù)合同的主體雙方當(dāng)事人可以同時都是法人、其他組織、公民，也可以是公民與法人、其他組織。

3．主體性質(zhì)及其關(guān)系不同

勞動合同的雙方主體間不僅存在財產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系。勞動者除提供勞動之外，還要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度等，成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務(wù)合同的雙方主體之間只存在財產(chǎn)關(guān)系，即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，彼此之間無從屬性，不存在行政隸屬關(guān)系，勞動者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報酬，各自獨(dú)立、地位平等。

4．合同內(nèi)容的任意性不同

勞動合同的主要條款由法律明確規(guī)定，不能由當(dāng)事人協(xié)商，如用人單位要為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動條件和勞動保護(hù)用品等。但勞務(wù)合同由合伺雙方當(dāng)事人在不違背強(qiáng)行法規(guī)定情況下自由協(xié)商，任意性很強(qiáng)。

5．雇主的義務(wù)不同

勞動合同履行貫穿著國家的干預(yù)，為了保護(hù)勞動者，我國《勞動合同法》給用人單位強(qiáng)制性地規(guī)定了許多義務(wù)，如必須為勞動者交納社會保險、用人單位支付勞動者工資不得低于政府規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)等，這些必須履行的法定義務(wù)，不得協(xié)商變更。勞務(wù)合同中的雇主一般沒有上述義務(wù)。

6．主體的待遇不同

勞動關(guān)系中的勞動者除獲得工資報酬外，還有保險、福利待遇等；而勞務(wù)關(guān)系中的自然人，一般只獲得勞務(wù)報酬。

7．確定報酬的原則不同

在勞動合同中，用人單位按照勞動的數(shù)量和質(zhì)量及國家的有關(guān)規(guī)定給付勞動報酬，體現(xiàn)按勞分配的原則；而勞務(wù)合同中的勞務(wù)價格是按等價有償?shù)氖袌鲈瓌t支付，完全由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。

8．受國家干預(yù)程度不同

勞動合同的條款及內(nèi)容，國家常以強(qiáng)制性法律規(guī)范來規(guī)定，如用人單位的強(qiáng)制性義務(wù)及合同的解除，除雙方當(dāng)事人協(xié)商一致外，用人單位解除勞動合同必須符合《勞動合同法》規(guī)定的條件等。勞務(wù)合同受國家干預(yù)程度低，除違反國家法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定外，在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當(dāng)事人的意志，由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定。

9．違反合同的法律責(zé)任不同

勞動合同不履行、不適當(dāng)履行所產(chǎn)生的責(zé)任不僅有民事上的責(zé)任，而且還有行政上的責(zé)任，如用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)保或者其他名義向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并以每人500元以上2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。勞務(wù)合同所產(chǎn)生的責(zé)任只有民事責(zé)任，一般不存在行政責(zé)任。

第6篇：勞動合同糾紛范文

關(guān)鍵詞：勞動合同；單方解除；實際履行

勞動合同糾紛案件在我國法院受理的民事案件中占有相當(dāng)大的比重。就目前審判實踐而言，法院處理勞動合同糾紛的法律依據(jù)，主要是《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱《勞動法》）中有關(guān)勞動合同的規(guī)定及勞動部頒布的相關(guān)法規(guī)。而客觀事實是，盡管我國已經(jīng)頒布了《勞動法》，勞動部又頒布了大量的勞動法規(guī)，但是，由于我國正處在由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的轉(zhuǎn)型時期，勞動用工制度及相應(yīng)配套措施正處在急劇變化之中，在這種特定的環(huán)境下，新類型的勞動合同糾紛層出不窮，現(xiàn)有法律、法規(guī)對日趨復(fù)雜的勞動合同關(guān)系的調(diào)整已明顯地力不從心，法律調(diào)整的漏洞也日漸顯現(xiàn)。這增大了法官正確處理勞動合同糾紛案件的難度。

一、勞動合同與雇傭合同的正確認(rèn)定

勞動合同又稱勞動契約，我國臺灣學(xué)者普遍認(rèn)為，勞動合同有廣義和狹義之分。就廣義言之，凡一方對他方負(fù)勞務(wù)給付義務(wù)之契約，皆為勞動合同。舉凡雇傭契約、承攬契約、居間契約、出版契約、委任契約、行紀(jì)契約、運(yùn)送契約、合伙契約等皆屬之。由是觀之，勞動合同與雇傭合同乃是包容關(guān)系，但應(yīng)當(dāng)注意的問題是，我國《勞動法》所稱的勞動合同（或曰勞動契約）并非前文所稱的廣義上的勞動合同，乃是狹義上的勞動合同，即：勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。目前，我國現(xiàn)有法律、法規(guī)尚未規(guī)定雇傭合同，而在審判實踐中，雇傭合同糾紛已普遍存在，由于雇傭合同在表象上同勞動合同有許多相似之處，這便為此合同與彼合同的正確界定增加了難度。合同性質(zhì)的不同，必然導(dǎo)致適用法律的不同，以及當(dāng)事人利益的不同，因此，對兩者進(jìn)行差異性比較，無疑會對審判實踐有所裨益。

按照我國學(xué)者的觀點，雇傭合同是指當(dāng)事人雙方約定一方為他方提供勞務(wù)，他方給付報酬的合同。法律上明確區(qū)別勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系，以德國勞動法為代表，勞動合同與雇傭合同的相同之處是不言而喻的，擇其要者言之，勞動合同與雇傭合同均以當(dāng)事人之間相對立之意思之合致而成立；兩者均以勞動之給付為目的；兩者均為雙務(wù)有償及繼續(xù)性合同。正是由于兩者具有如此的相同之處，才導(dǎo)致審判實踐中對兩者的區(qū)分極為困難。但實際上，兩者還是具有明顯的差別的，也正是由于兩者存在差別，法律上才分別規(guī)定了勞動合同與雇傭合同。

首先，雇傭合同是一方給付勞動，另一方給付報酬的合同。其純?yōu)楠?dú)立的兩個經(jīng)濟(jì)者之間的經(jīng)濟(jì)價值的交換，雇主與雇員之間不存在從屬關(guān)系，當(dāng)事人之間是彼此獨(dú)立的。而我國《勞動法》上的勞動合同，則是指雙方當(dāng)事人約定一方在對他方存有從屬關(guān)系的前提下，向他方提供職業(yè)上的勞動力，而對方給付報酬的合同，其特點在于當(dāng)事人雙方存在著特殊的從屬關(guān)系-身份上的從屬性，因此，勞動合同更強(qiáng)調(diào)一方的有償勞務(wù)的給付是在服從另一方的情形下進(jìn)行的，這種從屬關(guān)系常因特殊的理由而成立。勞動者成為用人單位的一員，其不得不處于用人單位的指示監(jiān)督之下而給付勞務(wù)。勞動力與勞動給付不能與勞動者本人分離，勞動者本人在承受勞動的同時進(jìn)入高度服從用人單位及其意思的從屬的關(guān)系。正是由于勞動合同以當(dāng)事人之間存有從屬關(guān)系為條件，因此，勞動合同才被稱為特殊的雇傭契約或曰從屬的雇傭契約?；谶@種身份上的從屬關(guān)系，勞動者有義務(wù)接受用人單位對勞動者的管理和指揮，并應(yīng)當(dāng)遵守用人單位的勞動紀(jì)律。當(dāng)然，我們強(qiáng)調(diào)勞動者與用人單位之間存在從屬關(guān)系，但這并不意味著用人單位對勞動者為所欲為：第一，用人單位要求勞動者所為的工作不得超過勞動合同約定的勞動者的義務(wù)范圍；第二，用人單位的所作所為要受到《勞動法》的約束，如果用人單位侵犯了勞動者的合法權(quán)利，勞動者可以請求有關(guān)部門處理。

其次，合同的主體不同，勞動合同的主體具有特定性，一方是用人單位，一方是勞動者，根據(jù)有關(guān)勞動法規(guī)，用人單位包括中國境內(nèi)的企業(yè)、中國境內(nèi)的個體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體。而雇傭合同的主體則主要為自然人。

再次，勞動合同調(diào)整的是職業(yè)勞動關(guān)系，而雇傭合同調(diào)整的是非職業(yè)的勞動關(guān)系。

正確區(qū)分勞動合同與雇傭合同，不僅在理論上具有重要意義，而且對當(dāng)事人的保護(hù)具有更加重要的意義。

第一，合同性質(zhì)的不同導(dǎo)致解決糾紛所適用的程序不同。根據(jù)我國法律的規(guī)定，因雇傭合同的履行發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人可以直接向人民法院，其權(quán)利受到保護(hù)的訴訟時效期間為兩年。如果是因勞動合同的履行發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁不服的，一方可向人民法院，就是說，仲裁是人民法院受理勞動合同爭議的前置程序，而且，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的時效期間為6個月，可見，兩者的時效期間的長短不同，而且，雇傭合同的時效適用《民法通則》關(guān)于時效中止和中斷的規(guī)定。勞動合同的仲裁時效不存在中止和中斷的問題，非基于不可抗力或正當(dāng)理由，超過時效的，仲裁委員會不予受理。因此，合同性質(zhì)不同，對當(dāng)事人的保護(hù)便不同，這也說明：正確劃分合同類型，對當(dāng)事人關(guān)系重大。

第二，兩者受國家干預(yù)的程度不同。雇傭合同的當(dāng)事人在合同條款的約定上具有較大的自由協(xié)商的余地，除非雇傭合同違反法律、法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，否則，當(dāng)事人可以基于合同自由原則對合同條款充分協(xié)商。而勞動合同則不同中，國家常以法律強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定勞動合同的某些條款，干預(yù)合同的內(nèi)容的確定。以合同的解除為例，在雇傭合同中，當(dāng)事人可以約定解除合同的條件和時間，雇主解除合同是否提前30天通知雇員，由當(dāng)事人自主約定，法律并不干預(yù)；而勞動合同則不同，用人單位只有在具備勞動法規(guī)定的可以解除合同的條件時，方可解除合同，而且單方解除的須提前30天通知勞動者，未提前通知的，視為合同未解除。再如，工資的支付，在雇傭合同，當(dāng)事人有權(quán)約定雇主支付工資的形式，既可以約定以人民幣支付，也可以約定以其他形式的支付手段（股票、債券、外幣等）支付工資；可以按月支付，也可以按年或按日支付。而勞動合同則不同，用人單位必須以貨幣的形式按月支付工資。

第三，處理爭議適用的法律不同。當(dāng)事人因雇傭合同的履行發(fā)生糾紛的，法院處理此類糾紛所適用的法律是《民法通則》。當(dāng)事人因勞動合同的履行發(fā)生糾紛的，法院處理此類糾紛所適用的法律是《勞動法》，只有在《勞動法》對有關(guān)問題未規(guī)定的情況下，方可適用《民法通則》。

第四，責(zé)任后果不同。因雇傭合同不履行所產(chǎn)生的責(zé)任主要是民事責(zé)任-違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。而勞動合同不履行所產(chǎn)生的責(zé)任不僅有民事責(zé)任，而且有行政責(zé)任。

第五，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同。勞動合同的履行體現(xiàn)著國家對合同的干預(yù)，為了保護(hù)勞動者，《勞動法》強(qiáng)加給用人單位以過多的義務(wù)：必須為勞動者繳納養(yǎng)老保險、大病統(tǒng)籌、失業(yè)保險。這是用人單位必須履行的法定義務(wù)，不得由當(dāng)事人協(xié)商變更。而雇傭合同的雇主則無義務(wù)為雇員繳納養(yǎng)老保險、大病統(tǒng)簿、失業(yè)保險。

在審判實踐中，正確區(qū)分勞動合同與雇傭合同還具有重要的現(xiàn)實意義。近年來，由于工業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和企業(yè)轉(zhuǎn)制，下崗職工漸趨增多，下崗職工迫于生計需要再就業(yè)，但他們與原單位的勞動關(guān)系并未解除，原單位仍在為其繳納養(yǎng)老保險金并發(fā)放生活保障費(fèi)用，即下崗職工仍在享受原單位的職工福利；同時，下崗職工往往又找到了新的單位并與新單位簽定了合同。那么，一旦下崗職工與原單位或新單位發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)如何處理？我們認(rèn)為，由于下崗職工的保險及福利費(fèi)用仍由原單位繳納，而原單位因效益不好又鼓勵下崗職工再就業(yè)，下崗職工與原單位的勞動合同并未解除，只是勞動合同關(guān)系的變更（這是我國特定歷史時期特定情況下的變更），因此，下崗職工與原單位間的爭議，仍是勞動合同爭議，應(yīng)當(dāng)依照《勞動法》的有關(guān)規(guī)定處理；而新單位講求效益，希望使用廉價的勞動力，下崗職工因為有原單位為其繳納失業(yè)保險、醫(yī)療保險等費(fèi)用，新單位不負(fù)擔(dān)其失業(yè)保險、醫(yī)療保險等費(fèi)用，因此，新單位與下崗職工之間實際上存在著雇傭合同關(guān)系，一旦發(fā)生爭議，其爭議應(yīng)按照雇傭合同的有關(guān)規(guī)定處理。

二、勞動合同的單方解除：

《勞動法》第31條規(guī)定之評判《勞動法》第31條規(guī)定：勞動者解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知用人單位。從合同法理上講，此條實際上是賦予勞動者以勞動合同的單方解除權(quán)。[1]《勞動法》做此規(guī)定的目的，我國學(xué)者多認(rèn)為主要是保護(hù)勞動者在勞動關(guān)系中的弱者地位，維護(hù)勞動自主的權(quán)利。但從民法理論和審判實踐來看，這一規(guī)定有悖于法理。

第一，對《勞動法》第31條規(guī)定的法律性質(zhì)。

學(xué)者多認(rèn)為是法律賦予勞動者的一種權(quán)利，勞動部1994年的《關(guān)于〈（中華人民共和國勞動法）若干條文的說明〉也將此解釋為勞動者的辭職權(quán)。一般言之，權(quán)利就是自由，在一個有法律的社會里，自由僅僅是一個人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)當(dāng)做的事情。如果法律對權(quán)利的行使沒有加以限制，那么該權(quán)利則得以由權(quán)利人自由行使?！秳趧臃ā返?1條除規(guī)定勞動者解除合同應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知用人單位外，對勞動者辭職權(quán)的行使未做任何限制，因此，勞動者可任意行使此權(quán)利，然而，殊不知，這一權(quán)利的授予卻在有意無意間損害了勞動合同另一方當(dāng)事人-用人單位的利益，換言之，勞動者辭職權(quán)的行使是以犧牲用人單位的利益為代價的。依合同法原理，合同的單方解除是解除權(quán)人行使解除權(quán)將合同解除的行為，它不必經(jīng)過對方當(dāng)事人的同意，只要解除權(quán)人將合同解除的意思表示直接通知對方，或經(jīng)過人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)向?qū)Ψ街鲝?，即可發(fā)生合同解除的效果。然而，一個基本的法律原則是，合同一經(jīng)有效成立，在當(dāng)事人間便具有法律效力，當(dāng)事人雙方都必須嚴(yán)格信守，及時、適當(dāng)履行，不得擅自變更或解除。合同必須信守是我國法律所確立的重要原則。只有在主客觀情況發(fā)生變化使合同履行成為不必要或不可能的情況下，合同繼續(xù)存在已失去積極意義，將造成不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)果，才允許解除合同。這不僅是合同解除制度存在的依據(jù)，也表明合同的解除必須具備一定的條件，否則，便是違約，不發(fā)生解除的法律效果，不產(chǎn)生違約責(zé)任。由于《勞動法》第31條以法律的形式賦予勞動者以任意解除勞動合同的權(quán)利，這無疑損害了用人單位的合法權(quán)益。眾所周知，勞動法規(guī)定的勞動合同從時間上劃分可分為有固定期限的勞動合同、無固定期限的勞動合同和以完成一定工作為期限的勞動合同。其中尤以有固定期限的勞動合同、無固定期限的勞動合同最為常見，依據(jù)勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的規(guī)定：無固定期限的勞動合同是指不約定終止日期的勞動合同。由此可推知，有固定期限的勞動合同是指雙方當(dāng)事人規(guī)定合同有效的起止日期的勞動合同，就有固定期限的勞動合同而言，由于當(dāng)事人已經(jīng)明確約定了合同的履行期限，基于合同法原理，約定了履行期限的合同，非經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商或法定解除事由的出現(xiàn)，當(dāng)事人單方解除合同，系屬違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約的責(zé)任，但是，《勞動法》不附加任何條件地賦予勞動者單方合同解除權(quán)，這無疑是認(rèn)同了勞動者在勞動合同的有效存續(xù)期間內(nèi)任意單方解除合同行為的合法性（只需提前30日書面通知用人單位即可），這便造成了法律規(guī)定與合同約定之間的矛盾：一方面，基于勞動合同的約定，在合同有效存續(xù)期間內(nèi)，勞動者單方擅自解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任；另一方面，勞動者依據(jù)《勞動法》第31條的規(guī)定，有權(quán)提前解除勞動合同。根據(jù)勞動合同，不得提前解約是勞動者應(yīng)負(fù)擔(dān)的義務(wù)；而根據(jù)《勞動法》，提前解約是勞動者享有的權(quán)利（辭職權(quán)），那么，提前解約，究竟是勞動者的權(quán)利還是義務(wù)？如果認(rèn)為提前解約是勞動者享有的權(quán)利，這對用人單位無疑是不公平的，這會導(dǎo)致有固定期限的勞動合同的期限條款只能約束用人單位而無法約束勞動者的現(xiàn)象發(fā)生，這會使勞動者與用人單位之間的勞動合同關(guān)系處于極不穩(wěn)定的狀態(tài)，勞動者在合同期限內(nèi)可以隨意解除合同，這將使用人單位始終面臨著勞動者走人的缺員威脅。相反，如果認(rèn)為不得提前解約是勞動者的義務(wù)，那么，該義務(wù)將與《勞動法》的規(guī)定相違背。綜觀各國合同立法，雖有當(dāng)事人單方解除權(quán)的規(guī)定，但當(dāng)事人單方解除權(quán)的行使，須受到法律的嚴(yán)格限制，或言之，須符合法定的條件，而我國《勞動法》對勞動者單方解除權(quán)的行使不加任何限制，這極有可能導(dǎo)致勞動者單方解除權(quán)的濫用，特別是在“跳槽”現(xiàn)象普遍的今天，如果任由用人單位的員工特別是掌握某些專門技術(shù)的高級技術(shù)人員行使單方解除權(quán)（如軟件公司開發(fā)人員的單方解除合同等），常會使用人單位處于措手不及的境地，因為只要員工提前30日書面通知了用人單位，那么用人單位只能坐視員工的離去而不能追究員工的違約責(zé)任[2]，這將極大地?fù)p害用人單位的利益。審判實踐中此類案例已多有發(fā)生，因此，《勞動法》第31條的規(guī)定固然會重點保護(hù)勞動者，但卻與合同法原理不合，它使用人單位的利益與勞動者的利益嚴(yán)重地失衡，違反了公平原則，確有修改之必要。

綜觀各國勞動合同解除的立法，多將用人單位與勞動者納入同一調(diào)整范疇，同等授予權(quán)利，施加義務(wù)，使雙方在解除合同方面地位、能力平等，例如《日本民法典》第627條規(guī)定：當(dāng)事人未定雇傭期間時，各當(dāng)事人可以隨時提出解約申告。于此情形，雇傭因解約申告后經(jīng)過兩周而消滅?！兑獯罄穹ǖ洹返?118條規(guī)定：對于未確定期限的勞動合同，任何一方都享有在按照行業(yè)規(guī)則、慣例或者公平原則規(guī)定的期限和方式履行了通知義務(wù)之后解除合同的權(quán)利。與此同時，各國法律均規(guī)定，單方解除權(quán)不適用有固定期限的勞動合同，只適用于無固定期限的勞動合同。外國法之立法體例，實值我國借鑒。

第二，《勞動法》第31條規(guī)定的“提前30日以書面形式通知用人單位”是程序還是條件，有待法律明確規(guī)定。

條件和程序是不同的，條件是成就一個事物的前提因素，具有或然性。程序是行動的步驟、手續(xù)及時限，具有可為性。《勞動法》第31條規(guī)定的“提前30日通知”是程序還是條件時至今日尚沒有明確答案，勞動部《關(guān)于貫徹〈中華人民共和國勞動法〉若干條文的說明》第3l條明確指出，通知是程序而不是條件。但在1995年勞動部給浙江省勞動廳《關(guān)于勞動者解除勞動合同的復(fù)函》中卻答復(fù)為“勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，既是解除勞動合同的程序，也是解除勞動合同的條件”，有權(quán)機(jī)關(guān)的解釋尚且如此，適用人員如何認(rèn)知便是一個現(xiàn)實的問題。此外，如果勞動者未提前30日通知，或者勞動者未采用書面形式提前30日通知，那么勞動合同是否解除呢？此類案例在審判實踐中已經(jīng)發(fā)生，如何處理此類糾紛將是《勞動法》給法官出的又一道難題。我們認(rèn)為，勞動合同是確立雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)衡平當(dāng)事人雙方的利益，而《勞動法》在賦予勞動者單方解除權(quán)的同時卻不附加其他任何條件，實為不當(dāng)。因此，《勞動法》的該條規(guī)定應(yīng)當(dāng)修正，一是賦予用人單位以勞動合同的單方解除權(quán)，二是增設(shè)單方解除權(quán)行使的限制條件。

三、勞動合同的實際履行

實際履行在性質(zhì)上是一種救濟(jì)制度，無論是在英美法系還是在大陸法系，學(xué)理均將其放在救濟(jì)制度中作為一種救濟(jì)手段而論述。實際履行又稱為特定履行、繼續(xù)履行，是指在違約方不履行合同時，相對方請求違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的責(zé)任方式。實際履行的真諦，在于它要求合同債務(wù)人應(yīng)當(dāng)實際地履行合同而不得任意地以賠償損失來代替履行合同債務(wù)。我國《合同法》賦予實際履行制度以一席之地，《勞動法》對此未予規(guī)定，但從勞動合同的性質(zhì)考慮，在處理勞動合同糾紛中適用實際履行原則意義重大。

就用人單位而言，在審判實踐中，常有用人單位在合同履行期限屆滿前提前解除合同的，這在三資企業(yè)和私營企業(yè)中尤為明顯。如果不考慮勞動合同的特殊性，單純從合同角度出發(fā)排斥實際履行制度的適用，盡管可以追究用人單位的違約責(zé)任甚至令其補(bǔ)償，但這并不能完全彌補(bǔ)勞動者所遭受的損失，特別是在就業(yè)機(jī)會少，勞動力絕對過剩的情況下，如果認(rèn)可居于優(yōu)勢地位的用人單位任意提前解除合同而僅承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償責(zé)任，那么這將使居于弱勢地位的勞動者只能坐視用人單位提前解除合同。于此情形，勞動者所能采取的措施，只能是追究用人單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償責(zé)任，這對勞動者是不公平的。因此，在勞動合同糾紛中強(qiáng)調(diào)適用實際履行制度是十分必要的。當(dāng)然，此制度的適用，并非無的放矢，必須符合下列條件：

1.必須要有違約行為的存在實際履行是法律賦予非違約方當(dāng)違約情況發(fā)生時所采取的一種補(bǔ)救措施，它是違約方因不履行合同義務(wù)所產(chǎn)生的法律后果。作為一種違約責(zé)任，當(dāng)然要以違約行為的存在為前提，如果沒有違約行為的發(fā)生，那么此時僅是債務(wù)履行的問題，債權(quán)人有履行請求權(quán)，債務(wù)人有履行債務(wù)的義務(wù)，尚屬第一次性義務(wù)階段，談不上作為第二次性義務(wù)的強(qiáng)制履行問題。在勞動合同中，能引起實際履行責(zé)任發(fā)生的違約行為包括：（1）勞動合同中約定勞動者有權(quán)在連續(xù)工作滿一年后享受帶薪年假，而用人單位違反合同的約定，不準(zhǔn)勞動者休假，此情況發(fā)生后，勞動者要求休假的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；（2）勞動合同約定的期限未滿，用人單位提前解除合同沒有正當(dāng)理由的，勞動者如果要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)當(dāng)判定用人單位解除合同的行為無效，判令其繼續(xù)履行合同，直至合同期滿；（3）基于勞動合同，用人單位應(yīng)為勞動者提供相應(yīng)的福利條件而未提供。

2.必須要由非違約方提出要求違約方繼續(xù)履行合同的請求由于實際履行作為一種救濟(jì)措施的著眼點在于補(bǔ)救非違約方所處的不利境地，而事實上只有非違約方才真正理解實際履行的實際價值，因此，實際履行制度的適用以守約方提出請求為前提，如果守約方不請求違約方繼續(xù)履行合同，而是要求解除合同，則不發(fā)生實際履行問題。審判實踐中經(jīng)常遇到的一個問題是：法院能否依職權(quán)判令實際履行勞動合同？我們認(rèn)為，實際履行制度的適用，以當(dāng)事人行使請求權(quán)為前提，是否要求違約方繼續(xù)履行合同，取決于守約方的意思，如果守約方認(rèn)為要求違約方繼續(xù)履行合同對自己更有利，則可以向法院提出請求，要求違約方繼續(xù)履行合同；如果守約方認(rèn)為要求違約方繼續(xù)履行合同在經(jīng)濟(jì)上不合理，或確實不利于維護(hù)自己的利益，則可以要求解除合同，要求違約方賠償損失或采取其他補(bǔ)救措施。因此，是否要求違約方繼續(xù)履行，乃是守約方意思自治的范疇，實際履行的請求只能由守約方向法院提出，法院不能依職權(quán)主動做出。

3.違約方能夠繼續(xù)履行合同實際履行以違約方能夠繼續(xù)履行合同為適用條件，如果違約方確實無能力繼續(xù)履行合同，那么實際履行已失去其適用的客觀依據(jù)，不應(yīng)再有實際履行責(zé)任的發(fā)生，否則無異于強(qiáng)違約方所難，于理于法均有不合。

4.實際履行必須符合勞動合同的宗旨實際履行不得違背勞動合同本身的性質(zhì)和法律，這是適用實際履行制度的基本原則。與其他雙務(wù)合同不同的是：在勞動合同中，實際履行僅發(fā)生在用人單位違約的情形下，當(dāng)勞動者違約時，用人單位不能請求其實際履行勞動合同，這是因為，勞動合同有人身依附性，如果強(qiáng)制勞動者履行勞務(wù)，無異于對債務(wù)人人身施以強(qiáng)制，這樣做涉及侵犯人身自由的問題，與現(xiàn)代社會以人格尊嚴(yán)、人身自由受到保護(hù)之基本價值相違背。我國憲法和民法都規(guī)定公民的人格尊嚴(yán)和人身自由不受侵害，這也意味著對公民個人的人身不得實行強(qiáng)制的方法，如果法院判令勞動者實際履行勞動合同，勢必會侵害勞動者的人身自由和其他人格權(quán)。因此，當(dāng)勞動者違約時，只能采取要求勞動者賠償損失和支付違約金的辦法，以替代履行。

參考文獻(xiàn)：

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[3]參見（中華人民共和國勞動法》第16條，本文所使用的勞動合同，僅是《勞動法》所定義的勞動合同。

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注釋：

第7篇：勞動合同糾紛范文

【關(guān)鍵詞】民事訴訟法修訂；糾紛解決方式；訴訟和非訴訟相結(jié)合

一、糾紛

（一）糾紛種類。常見糾紛有勞動合同糾紛、人格權(quán)糾紛、離婚糾紛、法定繼承權(quán)糾紛、所有權(quán)糾紛、財產(chǎn)損害賠償糾紛、承包地征收補(bǔ)償費(fèi)用分配糾紛、土地承包經(jīng)營權(quán)確認(rèn)糾紛、建設(shè)用地使用權(quán)糾紛、買賣合同糾紛、房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同糾紛、房屋買賣合同糾紛、金融借款合同糾紛、民間借貸糾紛、保證合同糾紛、租賃合同糾紛、侵害商標(biāo)權(quán)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、責(zé)任保險合同糾紛、人身保險合同糾紛、機(jī)動車交通事故責(zé)任糾紛、醫(yī)療損害責(zé)任糾紛。

不常見糾紛有離婚財產(chǎn)糾紛、離婚后損害責(zé)任糾紛、婚姻無效糾紛、撤銷婚姻糾紛、夫妻財產(chǎn)約定糾紛、同居關(guān)系糾紛、撫養(yǎng)糾紛、贍養(yǎng)糾紛、收養(yǎng)關(guān)系糾紛、監(jiān)護(hù)權(quán)糾紛、探望權(quán)糾紛、不動產(chǎn)登記糾紛、物權(quán)保護(hù)糾紛、用益物權(quán)糾紛、擔(dān)保物權(quán)糾紛、占有保護(hù)糾紛、知識產(chǎn)權(quán)與競爭糾紛、海事海商糾紛。

（二）糾紛解決機(jī)制。1. 民事訴訟。民事訴訟是最傳統(tǒng)的糾紛解決機(jī)制之一。民事訴訟，主要指的是法人、公民以及其他的組織之間發(fā)生的因為財產(chǎn)或者人身權(quán)益關(guān)系提起的法律訴訟，由于我國市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，各種糾紛層出不窮，民事訴訟已經(jīng)不能滿足社會大眾的需要。2. 非訴訟程序（ADR）。廣義說一般認(rèn)為，ADR是指訴訟以外的其他各種解決糾紛方式的總稱。ADR的特殊性主要體現(xiàn)有兩方面：（1）從程序角度來看，使用ADR無需恪守嚴(yán)格的法院訴訟程序；（2）從實體角度來看，使用ADR未必要遵循既定的實體法。

二、把訴訟和非訴訟相結(jié)合的糾紛解決方式寫入民訴法的必要性

（一）法律對司法實踐之探索成果加以確認(rèn)的需要。由于案件分流和程序多元已經(jīng)成為本世紀(jì)以來司法改革的總體趨勢，所以把訴訟和非訴訟相結(jié)合能夠更好地解決復(fù)雜多樣的社會矛盾糾紛。

（二）具有積極意義的糾紛解決方式。改革開放過后，近年來我國的經(jīng)濟(jì)建設(shè)不斷深入，造成了社會的層次化更加嚴(yán)重，因此社會問題出現(xiàn)了矛盾多元化，因此只有將這些社會的矛盾進(jìn)行妥善處理，才能夠為構(gòu)建一個和諧社會提供一個良性的社會環(huán)境。由于現(xiàn)存的社會矛盾之間出現(xiàn)的多元化，因此采取的解決措施也應(yīng)該是多種途徑，而不應(yīng)該是單一的訴訟，因為單一的訴訟不能夠解決多元化的訴訟問題。人們在訴訟的過程中其程序非常復(fù)雜，而且其裁判的結(jié)果往往是“一刀兩斷”的形式，其消耗成本很高，所以考慮到這個問題，人們在進(jìn)行訴訟的時候要從經(jīng)濟(jì)的角度考慮到經(jīng)濟(jì)訴訟，既能夠解決好糾紛，又能夠節(jié)約成本，這是需要公民們要明白對于一些不必要的訴訟的處理方法。

（三）將司法解釋與地方立法上升為法律探究。在當(dāng)前我國的法治條件下，如何建構(gòu)訴訟與非訴訟來解決糾紛不僅要得到社會的支持，而且還需要得到法律的認(rèn)可，目前為止我國仍然不具有具體的規(guī)范法律，因此只有現(xiàn)在地方進(jìn)行法律的嘗試，從地方立法開始試行。

三、民訴法之關(guān)于訴訟和非訴訟相結(jié)合的糾紛解決方法

（一）應(yīng)然定位。我國訴訟和非訴訟相結(jié)合的糾紛解決方法應(yīng)定位為：保障當(dāng)事人充分享有優(yōu)化司法權(quán)配置。

（二）內(nèi)容。1. 以委托調(diào)解解決糾紛。此制度主要是為了給訴訟人一個緩沖的機(jī)會，降低其訴訟的成本，主要是指在立案之前能夠?qū)?dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，當(dāng)法院收到口頭或者訴狀的時候這一程序就開始執(zhí)行，當(dāng)能夠進(jìn)行調(diào)解成功那么就將會公民的訴訟提供合理的訴訟方式。2. 以司法確認(rèn)確定其法律效力。通常情況下所說的司法確認(rèn)也被稱作是調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)，主要指的是在庭外達(dá)成調(diào)解，經(jīng)過協(xié)商的方式所達(dá)成的協(xié)議進(jìn)行審查，并且要對其法律的效力進(jìn)行確認(rèn)。3. 通過調(diào)解前置解決糾紛。一般情況下所說的調(diào)解前置主要是指在法院獲得的前夕，由第三方出面對其產(chǎn)生的糾紛進(jìn)行調(diào)解，使當(dāng)事人能夠在之前擁有以此協(xié)商調(diào)解的機(jī)會。

四、將訴訟和非訴訟相結(jié)合方式寫入民訴法需要研究的問題及建議

（一）所需研究問題。1. 司法確認(rèn)的程序及范圍探討。通常情況下所說的司法確認(rèn)不僅僅是法院對公民進(jìn)行調(diào)解協(xié)議時要對其進(jìn)行審查以確定其效力，而且還要求對人民法院對相應(yīng)的商事調(diào)解組織、行政機(jī)關(guān)以及行業(yè)調(diào)節(jié)組織能夠進(jìn)行相應(yīng)的非訴訟的協(xié)商調(diào)解的確認(rèn)。2. 案件范圍以及受調(diào)解主體的探究。所說的受托調(diào)解的主體，有著不同的規(guī)定，在相應(yīng)的法律規(guī)定下不盡相同，一方面在《民事調(diào)解規(guī)定》中所說的則是指“有關(guān)的單位以及個人”，另一方面在《健全糾紛解決機(jī)制意見》中給出的定義則是“相應(yīng)的行政機(jī)關(guān)、公民調(diào)節(jié)組織或者是商事調(diào)解組織以及行業(yè)調(diào)解組織等”，因此在不同的法律規(guī)定之下所包含的受調(diào)解主體會出現(xiàn)很多的定義差異。

（二）建議。在第八章“調(diào)解”現(xiàn)有第八十五條中增加兩款：第一點，對于家庭婚姻糾紛的繼承權(quán)的問題，以及勞務(wù)合同的工資糾紛問題和工傷和意外事故的糾紛問題，這些都具有比較明確的損害糾紛賠償，都需要對其進(jìn)行調(diào)解，通過調(diào)解解決其權(quán)益的糾紛。第二點，在進(jìn)行訴訟之前首先為民事訴訟提供相應(yīng)的調(diào)解解決方案，以此來解決法院收到訴狀或者是在立案之前的糾紛，由相關(guān)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行民事的調(diào)解，但是不能夠達(dá)成調(diào)解的則執(zhí)行訴訟程序，進(jìn)行審理。

將現(xiàn)有第八十七條修改為：人民法院進(jìn)行調(diào)解，可以邀請有關(guān)單位和個人協(xié)助。被邀請的單位和個人，應(yīng)當(dāng)協(xié)助人民法院進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)各方當(dāng)事人同意，人民法院可以委托人民調(diào)解組織或者相關(guān)機(jī)構(gòu)對案件進(jìn)行調(diào)解。

參考文獻(xiàn)

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第8篇：勞動合同糾紛范文

自從xx年9月至xx年1月，六年半的法學(xué)專業(yè)學(xué)習(xí)以及其間在法院實習(xí)的經(jīng)歷讓我愛上了自己所學(xué)的專業(yè)。xx年我順利通過了司法考試，這也意味著敲開了法律職業(yè)的大門。xx年3月經(jīng)過幾次面試后，我最終選擇在一位有著十幾年執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的律師身邊做助理。最初幾天我主要通過電話營銷方式聯(lián)系并預(yù)約潛在客戶，隨后接受指導(dǎo)律師交代的寫書任務(wù)。我以平均每天兩個專題的形式做著寫書的工作，直至xx年8月22日該書基本定稿，我與指導(dǎo)律師合作撰寫的這本書最終于xx年3月由上海財經(jīng)大學(xué)出版社出版發(fā)行，書名為《銀行借款合同風(fēng)險管理》。雖然拿到正式圖書時意外的發(fā)現(xiàn)沒有我的署名，但我依然珍惜自己的這份來之不易的勞動成果。

擔(dān)任律師助理3個半月后，我取得了《申請律師執(zhí)業(yè)人員實習(xí)證》，在這之前我輔助指導(dǎo)律師辦案及出庭都使用律師助理的身份，此后與指導(dǎo)律師一起擔(dān)任委托人則采用實習(xí)律師的身份。實習(xí)期間，我參與辦理的案件主要有：趙衛(wèi)與上海愛迪技術(shù)發(fā)展有限公司勞動合同糾紛及民間借貸糾紛案、王麗佳與高智博其他所有權(quán)糾紛(婚前房產(chǎn)糾紛)案、李洪華律師訴80家政府信息公開案、上海三萌實業(yè)有限公司破產(chǎn)清算案、上海苑園鋼結(jié)構(gòu)材料有限公司與上海富躍實業(yè)有限公司票據(jù)糾紛案、張帆與北京中投視訊文化傳媒有限公司上海分公司勞動爭議糾紛案、上海天麗國際旅行社有限公司與姜艷芳勞動爭議糾紛案、朱躍明與立信會計出版社有限公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案、上海明鴻中小銀行培訓(xùn)中心與立信會計出版社有限公司著作權(quán)合同糾紛案等等。

通過辦理各方面案件的經(jīng)歷，我掌握了撰寫法律文書的基本技能，積累了參加庭審的實戰(zhàn)經(jīng)驗，鍛煉了與各部門協(xié)調(diào)溝通的能力，最重要的是與辦案當(dāng)事人建立了良好的合作關(guān)系，所有的這一切都將成為我今后從事律師執(zhí)業(yè)的無形財富。

第9篇：勞動合同糾紛范文

關(guān)鍵詞:過錯性解雇;誠信原則和職業(yè)道德

一、誠信原則和職業(yè)道德適用必要性和可行性

我國《勞動合同法》中對于過錯性解雇僅僅只有第39條的6項規(guī)定，而現(xiàn)實生活中的爭議的情況復(fù)雜多變。同時，我國《勞動法》及《勞動合同法》所體現(xiàn)的都體現(xiàn)了誠信原則和職業(yè)道德的原則性要求，在勞動糾紛領(lǐng)域中引入誠信原則，倡導(dǎo)誠信締約、誠信履行，對于維護(hù)正常的勞動用工秩序、推動社會經(jīng)濟(jì)秩序健康有序發(fā)展、建設(shè)社會主義法治都有著重要的意義。根據(jù)上海市高級人民法院在2009年制定的《關(guān)于適用勞動合同法若干問題的意見》，對如何處理勞動者在勞動合同履行中有悖誠信導(dǎo)致的解雇糾紛時提出了“契約規(guī)范說”，在上海市的司法實踐中，已經(jīng)將“誠信原則和職業(yè)道德”納入到用人單位規(guī)章制度的考量之中，并且直接地肯定了其在司法審判實踐中的裁判標(biāo)準(zhǔn)地位?？梢姟罢\信原則和職業(yè)道德”具有雙重屬性，一方面對用人單位和勞動者起到行為規(guī)范的作用，另一方面可以有效適用司法實踐的實務(wù)當(dāng)中并成為審判依據(jù)。

二、用人單位確認(rèn)誠信原則和職業(yè)道德有效性的制度

根據(jù)用人單位解除勞動關(guān)系通知的事由分析，一般可分為以下三種，一種是用人單位將誠信原則規(guī)定在規(guī)章中，主要指的是《員工手冊》、《職業(yè)道德準(zhǔn)則》之類。第二種是用人單位在與勞動者簽訂《勞動合同》過程中要求勞動者單獨(dú)出具一份獨(dú)立性說明或者誠信承諾書，保證信息真實且堅守職業(yè)道德。最后一種，是用人單位和勞動者在《勞動合同》或者《勞動派遣協(xié)議》中會提示性規(guī)定誠信義務(wù)。在上海市，用人單位往往就通過以上三種途徑，進(jìn)一步在確認(rèn)誠信原則和職業(yè)道德的效力，并以此作為過錯性解雇依據(jù)。類似誠信承諾書和《勞動合同》、《勞動派遣協(xié)議》關(guān)于誠信和職業(yè)道德的有關(guān)規(guī)定、明示或默示的申明，相比于用人單位的規(guī)章制度，更體現(xiàn)出私法領(lǐng)域意思自治下自由承諾的空間。盡管勞動關(guān)系不同于一般的平等的民事關(guān)系，但是《勞動合同》同樣體現(xiàn)著《合同法》的性質(zhì)。因此，誠信原則就是雙方在簽訂相關(guān)協(xié)議的必然要求，也是在履行相關(guān)合同義務(wù)時必然的要求，而職業(yè)道德則體現(xiàn)出勞動者在獲得勞動報酬過程中必要的對價給付。此種情形，對于誠信原則和職業(yè)道德的確認(rèn)更傾向為一種注意性的規(guī)定，體現(xiàn)出了雙方在重視該原則的基礎(chǔ)上，相互承諾而形成的信賴基礎(chǔ)。后兩種確認(rèn)方式體現(xiàn)出意思自治的特性，與用人單位的規(guī)章制度具有明顯的區(qū)分性。綜上所述，誠信原則和職業(yè)道德的效力淵源不僅體現(xiàn)為勞動者基于一定從屬關(guān)系的必然要求，表現(xiàn)為服從、保密、增進(jìn)義務(wù)，①更體現(xiàn)為基于意思自治下，對于履行勞動合同必然、忠誠的承諾。

三、判例體現(xiàn)出誠信原則和職業(yè)道德的擴(kuò)張和不合理性