公司治理法律作用局限性及應(yīng)對(duì)策略

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摘要：在公司治理活動(dòng)中，法律占有重要的地位，但它究竟處于何種地位一直存在爭(zhēng)議。長(zhǎng)期以來(lái)，在我國(guó)公司治理活動(dòng)中，違法問(wèn)題屢見(jiàn)不鮮，導(dǎo)致了法律對(duì)其適用的失靈。目前，很多公司管理層對(duì)法律意識(shí)、理解不到位，使得各項(xiàng)工作運(yùn)行難以在法律作用下得到保障，從而出現(xiàn)了商業(yè)交易局限性、職業(yè)顧問(wèn)局限性，公司管理局限性等問(wèn)題，導(dǎo)致法律在公司治理中無(wú)法發(fā)揮實(shí)際作用，同時(shí)將公司陷入侵權(quán)的惡性循環(huán)中，因此，本文將重點(diǎn)圍繞法律作用與公司治理中的作用進(jìn)行剖析，以下是對(duì)公司治理中法律角色局限性的解釋。

關(guān)鍵詞：公司治理；法律；局限性；策略

經(jīng)濟(jì)新常態(tài)后，我國(guó)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迎來(lái)發(fā)展的良好契機(jī)，在此過(guò)程中企業(yè)擁有非常多的機(jī)會(huì)，但是同樣面臨巨大的挑戰(zhàn)，每個(gè)公司在發(fā)展過(guò)程中都會(huì)涉及到很多法律問(wèn)題，所以基本上每個(gè)公司都會(huì)有自己的專業(yè)法律團(tuán)隊(duì)。然而，任何事情都有兩面性。當(dāng)公司解決一些權(quán)益問(wèn)題時(shí)，法律確實(shí)會(huì)起到一定的作用，但法律也有一定的局限性，在一定程度上制約了公司的發(fā)展，因此企業(yè)在擴(kuò)大自身規(guī)模同時(shí)，必須發(fā)現(xiàn)法律對(duì)企業(yè)發(fā)展起到的作用，做好法律問(wèn)題的防范與處理工作，針對(duì)當(dāng)下存在的法律管理缺失、人才不足問(wèn)題，需要及時(shí)進(jìn)行處理，重視法律人才的培養(yǎng)、聘用等方面的工作，構(gòu)建專業(yè)能力強(qiáng)，職業(yè)素質(zhì)高的法律團(tuán)隊(duì)，以此突破公司治理在法律方面的桎梏。

一、公司治理中法律的局限性

在公司運(yùn)行過(guò)程中，各項(xiàng)活動(dòng)進(jìn)行為企業(yè)帶來(lái)經(jīng)濟(jì)效益，但是由于企業(yè)在擴(kuò)大自身規(guī)模的同時(shí)，沒(méi)有隨著我國(guó)依法治國(guó)戰(zhàn)略的開(kāi)展，發(fā)現(xiàn)其自身在商業(yè)交易、職業(yè)經(jīng)理人、公司管理、投資者等方面存在的法律局限性問(wèn)題，使得內(nèi)部各項(xiàng)活動(dòng)運(yùn)行存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，如果不能良好的處理此方面問(wèn)題，將會(huì)嚴(yán)重影響到企業(yè)發(fā)展，以下將對(duì)商業(yè)交易、職業(yè)經(jīng)理人、公司管理、投資者四方面存在的法律局限性問(wèn)題進(jìn)行細(xì)致解讀[1]。

（一）商業(yè)交易企業(yè)在推進(jìn)各項(xiàng)商業(yè)活動(dòng)的過(guò)程中，必須考慮到隨著我國(guó)法律體系不斷完善的實(shí)際情況，在商業(yè)活動(dòng)進(jìn)行期間做好法律方面的防護(hù)工作，保障企業(yè)自身的合法權(quán)益不受侵害，使企業(yè)與合作方規(guī)避法律問(wèn)題完成雙方間的合作，因此在商業(yè)活動(dòng)進(jìn)行期間，需要由法律顧問(wèn)在一旁解答疑惑，審視雙方活動(dòng)是否存在法律相關(guān)問(wèn)題并加以解決，減少雙方的合作沖突，從而有效的消除雙方在洽談活動(dòng)存在的隱患[2]。很多企業(yè)在當(dāng)前仍然采用傳統(tǒng)的管理模式，沒(méi)能發(fā)現(xiàn)時(shí)生的轉(zhuǎn)變對(duì)企業(yè)造成的影響，對(duì)法律關(guān)注程度不足，與其他企業(yè)進(jìn)行交易時(shí)，雖然企業(yè)內(nèi)部有法律顧問(wèn)，但是并沒(méi)有讓其一同參與商業(yè)活動(dòng)，法律人士在企業(yè)運(yùn)行治理中只負(fù)責(zé)門(mén)面工作并沒(méi)有發(fā)揮實(shí)際作用，沒(méi)有在活動(dòng)進(jìn)行期間針對(duì)合同具體事項(xiàng)咨詢法律人士的專業(yè)建議，所以導(dǎo)致企業(yè)簽訂的商業(yè)合同存在一定的隱患，一旦在后期出現(xiàn)法律相關(guān)的問(wèn)題，會(huì)讓企業(yè)遭受極大的經(jīng)濟(jì)損失。一般公司管理層會(huì)在出現(xiàn)問(wèn)題后才會(huì)注意到法律顧問(wèn)，發(fā)現(xiàn)其在商業(yè)活動(dòng)中起到的作用，但是卻為時(shí)已晚[3]。目前，對(duì)我國(guó)大部分公司進(jìn)行研究，發(fā)現(xiàn)企業(yè)管理層將關(guān)注點(diǎn)投放于企業(yè)，可獲取經(jīng)濟(jì)利益的項(xiàng)目，對(duì)于內(nèi)部機(jī)構(gòu)的完善關(guān)注程度低下。對(duì)于企業(yè)而言，其沒(méi)有在發(fā)展過(guò)程中關(guān)注法律方面的管控工作，認(rèn)為法律知識(shí)并不屬于企業(yè)的剛需內(nèi)容，在很多活動(dòng)中發(fā)現(xiàn)并沒(méi)有法律顧問(wèn)的出席，只是雙方代表對(duì)活動(dòng)進(jìn)行細(xì)節(jié)的商談并簽訂合同條款，使得活動(dòng)可能存在法律方面的問(wèn)題，為企業(yè)發(fā)展埋下極大的隱患。

（二）職業(yè)經(jīng)理人在公司運(yùn)行過(guò)程中發(fā)現(xiàn)職業(yè)經(jīng)理人的知識(shí)層面狹窄，雖然對(duì)于崗位相關(guān)內(nèi)容涉獵較多，但是其存在法律知識(shí)方面的短板，使得工作運(yùn)行期間存在一定的局限性，無(wú)法從法律層面思考工作是否存在問(wèn)題，使得自身權(quán)益難以得到有力的保障。企業(yè)在發(fā)展過(guò)程中，為了能夠保障各項(xiàng)活動(dòng)順利運(yùn)行，會(huì)建立內(nèi)部團(tuán)隊(duì)，其中法律團(tuán)隊(duì)的構(gòu)建對(duì)企業(yè)而言至關(guān)重要，其得到我國(guó)管理層的一致認(rèn)同，但是企業(yè)對(duì)法律的運(yùn)用程度不佳，法律結(jié)構(gòu)存在非常多的漏洞，法律團(tuán)隊(duì)無(wú)法在企業(yè)中得到良好的利用，在不科學(xué)的管控模式下法律團(tuán)隊(duì)的功能價(jià)值難以得到體現(xiàn)，法律團(tuán)隊(duì)對(duì)企業(yè)發(fā)展意義重大。法律團(tuán)隊(duì)的建設(shè)必須有相應(yīng)資源的支撐，企業(yè)應(yīng)該在發(fā)展過(guò)程中意識(shí)到法律團(tuán)隊(duì)構(gòu)建對(duì)企業(yè)長(zhǎng)久運(yùn)行的重要性，需要做好資金方面的供給，考慮法律團(tuán)隊(duì)的構(gòu)建需要大量的資金，而我國(guó)小型企業(yè)難以根據(jù)自身?xiàng)l件支撐法律團(tuán)隊(duì)，因此我國(guó)小型企業(yè)在法律團(tuán)隊(duì)構(gòu)建方面存在天然的短板，無(wú)法根據(jù)自身需要構(gòu)建法律團(tuán)隊(duì)，確保各項(xiàng)活動(dòng)能在法律團(tuán)隊(duì)的維護(hù)下穩(wěn)定的運(yùn)行。與小型公司不同大型公司企業(yè)擁有雄厚的資金，同時(shí)在商業(yè)活動(dòng)進(jìn)行期間，合同條款內(nèi)容更為繁雜，所以對(duì)于法律人士的渴求更加迫切，對(duì)于律師重要性的意識(shí)程度遠(yuǎn)高于小型企業(yè)，因此我國(guó)大型公司已經(jīng)構(gòu)建法律團(tuán)隊(duì)，其相關(guān)機(jī)制也在不斷的完善。大型公司在當(dāng)前發(fā)展過(guò)程中，為了能夠有效規(guī)避合同問(wèn)題，所以會(huì)委托第三方機(jī)構(gòu)處理法律相關(guān)工作，處理合同審查等方面內(nèi)容，由專業(yè)人士查看法律合同是否觸及到法律相關(guān)的問(wèn)題。小型公司將法律方面的工作通過(guò)第三方機(jī)構(gòu)委托法律事務(wù)所執(zhí)行，由專職法務(wù)人員處理相關(guān)工作，采用此種方法可以有效的解決小型企業(yè)資金不足無(wú)法構(gòu)建內(nèi)部法律團(tuán)隊(duì)的問(wèn)題。法律事務(wù)所內(nèi)部的法律人士其任職于專職的法務(wù)機(jī)構(gòu)，工作人員整體專業(yè)素質(zhì)高，可以良好地完成小型企業(yè)委托的法務(wù)工作，與自身構(gòu)建法務(wù)團(tuán)隊(duì)相比，收取的法務(wù)費(fèi)用相對(duì)較低[4]。目前，企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人法律局限問(wèn)題仍無(wú)法得到有效的處理，從企業(yè)對(duì)待法律職業(yè)經(jīng)理人的方式判斷，法律作用在公司治理中無(wú)法得到合理的挖掘與利用。

（三）公司管理在公司治理期間其管理存在法律局限性問(wèn)題，繼而出現(xiàn)合同糾紛，在合同出現(xiàn)糾紛后企業(yè)才要求法律顧問(wèn)解決與合同相關(guān)的法律問(wèn)題，但是卻將法律的作用限制在狹小的空間內(nèi)，法律擁有維權(quán)效用以及管理效用，但是大部分企業(yè)僅將其作為維權(quán)的工具，公司治理與法律作用兩者是企業(yè)運(yùn)行的重要內(nèi)容，企業(yè)需要意識(shí)到公司治理與法律作用，發(fā)現(xiàn)兩者間存在的密切聯(lián)系，同時(shí)還應(yīng)該科學(xué)的進(jìn)行管控，發(fā)揮公司法律的實(shí)效性，提升公司的管理水平[5]。在我國(guó)大力推進(jìn)依法治國(guó)的同時(shí)，國(guó)內(nèi)各方面的法律文獻(xiàn)均得到極大的完善，法律結(jié)構(gòu)日趨成熟，為公司創(chuàng)造了良好的環(huán)境，當(dāng)下公司應(yīng)該重視法律對(duì)企業(yè)發(fā)展起到的作用，加強(qiáng)法律建設(shè)強(qiáng)度，企業(yè)相關(guān)的合同內(nèi)容必須遵循法律要求，同時(shí)還要將其維系在道德規(guī)范的范疇內(nèi)，分析合同內(nèi)部條款利益得失，確保合同的簽訂不會(huì)對(duì)企業(yè)造成損害，但是目前企業(yè)聘請(qǐng)的專業(yè)管理人其職業(yè)素質(zhì)較低，在管理方面掌握的知識(shí)不足，不具備管理能力，所以在公司運(yùn)行期間無(wú)法規(guī)避管理方面的問(wèn)題，使得企業(yè)遭受經(jīng)濟(jì)損失。

（四）投資者法律在投資者利益保護(hù)方面存在極大的局限性，雖然政府在當(dāng)下已經(jīng)在法律文件中補(bǔ)充相關(guān)條款，但是因?yàn)檎壳安捎酶深A(yù)方式對(duì)公司發(fā)展進(jìn)行宏觀控制，公司董事在部分時(shí)候會(huì)在政府宏觀政策調(diào)控范圍內(nèi)，對(duì)公司發(fā)展模式進(jìn)行適當(dāng)適當(dāng)調(diào)整，由于企業(yè)依靠政府政策，所以此時(shí)法律的執(zhí)行力度將會(huì)大幅度削減。比如，董事會(huì)遇到部分涉及自身權(quán)益的問(wèn)題時(shí)，便會(huì)采用董事會(huì)議表決的方式，投資者放棄自己的利益離開(kāi)公司，因?yàn)槎聲?huì)擁有此項(xiàng)權(quán)力，使得投資者在此過(guò)程中自身權(quán)益難以得到維護(hù)[6]。

二、解決法律局限性的策略

（一）建立健全的法律體系在我國(guó)深化改革的過(guò)程中，法律體制日益完善，為了能夠在依法治國(guó)的大環(huán)境中確保企業(yè)各項(xiàng)工作順利開(kāi)展，必須意識(shí)到自身發(fā)展期間存在的短板，還需要不斷地加以完善。企業(yè)在當(dāng)前為了實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展獲得可觀的經(jīng)濟(jì)效益，首先需要構(gòu)建體系架構(gòu)完善的法律團(tuán)隊(duì)，確保各項(xiàng)工作可以由法律團(tuán)隊(duì)的協(xié)作下降低侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，其次在交易合同的過(guò)程中，應(yīng)該讓法律顧問(wèn)參與其中并進(jìn)行全程的把控，優(yōu)化合同內(nèi)容、敲定合同內(nèi)部的細(xì)微條款，防止合同存在對(duì)己方不利的法律漏洞，使得企業(yè)蒙受巨大的經(jīng)濟(jì)損失。為能有效的突破企業(yè)法律作用存在的瓶頸，需要建立健全的法律體系，其是在我國(guó)法律要求范圍內(nèi)進(jìn)行的工作，企業(yè)需要根據(jù)當(dāng)前市場(chǎng)運(yùn)行環(huán)境，考慮到自身為實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)需要進(jìn)行的工作，應(yīng)該不斷優(yōu)化自身法律體系，保障各項(xiàng)商業(yè)活動(dòng)可以在法律保障下順利推進(jìn)，防止因活動(dòng)條款出現(xiàn)法律問(wèn)題，使得企業(yè)蒙受巨大經(jīng)濟(jì)損失。我國(guó)法律體系涵蓋內(nèi)容有限，所以使用現(xiàn)在的法律文獻(xiàn)無(wú)法處理企業(yè)日常糾紛，因此為了解決此方面弊端，發(fā)揮法律的實(shí)效性，必須根據(jù)實(shí)際需要完善法律制度[7]。

（二）強(qiáng)化職員業(yè)務(wù)能力企業(yè)管理層積極舉辦解讀、合同法律與風(fēng)險(xiǎn)防控等培訓(xùn)活動(dòng)，企業(yè)內(nèi)部分管合同經(jīng)辦人員、法務(wù)工作領(lǐng)導(dǎo)、普法宣傳員需要組織內(nèi)部職員參加培訓(xùn)，在培訓(xùn)會(huì)中企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)比如，公司副總、執(zhí)行董事參與其中，首先向員工說(shuō)明公司開(kāi)展法律知識(shí)普及的重要性，并介紹公司法在最近修改后，對(duì)公司各項(xiàng)工作形成的影響，同時(shí)由專業(yè)人士進(jìn)行法律相關(guān)知識(shí)的宣講，增強(qiáng)全員法治觀念，讓每名員工掌握公司法與憲法等內(nèi)容，并能在日常形成自覺(jué)遵循履行法律的習(xí)慣，從而營(yíng)造出良好的法治環(huán)境。除此之外，企業(yè)還在普法培訓(xùn)活動(dòng)開(kāi)展同時(shí)，采用獎(jiǎng)懲制度、績(jī)效制度等方式，通過(guò)科學(xué)的管控方法激發(fā)管理人員的工作熱情，在管控機(jī)制作用下規(guī)范企業(yè)各階層職員的行為，防止拖欠工資、違規(guī)操作活動(dòng)等行為出現(xiàn)。

三、結(jié)語(yǔ)

在我國(guó)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展過(guò)程中，企業(yè)必須意識(shí)到大體環(huán)境發(fā)生的改變，還應(yīng)該發(fā)現(xiàn)法律對(duì)企業(yè)治理起到的作用，為能夠順利開(kāi)展各項(xiàng)工作，必須要建立健全的法律體系，同時(shí)還需要做好管理人員的培訓(xùn)工作，強(qiáng)化內(nèi)部員工的業(yè)務(wù)能力，確保企業(yè)下發(fā)的工作可以在管理人員的運(yùn)作下順利運(yùn)行，為企業(yè)帶來(lái)經(jīng)濟(jì)效益。

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作者：卞巍鵬 單位：浙江浙聯(lián)律師事務(wù)所