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摘要:建筑造價咨詢合同是建設單位與造價咨詢企業(yè)之間達成的關于工程造價的協(xié)議,在協(xié)議當中,對于工程造價予以計量和確認,由建設單位向施工單位支付工程款,同時關系到固定資產(chǎn)入庫及投資效益等多項內(nèi)容。而建筑造價咨詢合同中的違約行為會給建設單位造成一定的經(jīng)濟損失,而造價咨詢企業(yè)可能需要承擔一定的責任。本文圍繞建筑造價咨詢合同中的違約形態(tài)展開討論,結合實際案例進行分析,探討有效的處理辦法。
關鍵詞:建筑造價;咨詢合同;違約
前言:
工程造價是建筑工程活動中重要的一個環(huán)節(jié),工程造價計量主要基于建筑及經(jīng)濟的知識體系,同時依托于相關法律法規(guī),有專業(yè)造價人員執(zhí)行和操作。多數(shù)建設單位通過與咨詢企業(yè)簽訂委托合同,就建設項目投資、工程造價等內(nèi)容提供專業(yè)的咨詢服務,但是由于咨詢企業(yè)的工程造價計量行為缺乏規(guī)范性,受到多方面因素的影響,建筑造價咨詢合同中存在多種違約形態(tài),需要對其中的具體權利義務進行分析、歸納和總結,進而得出有效的解決辦法。
1.建筑造價咨詢合同中的違約形態(tài)
1.1先期違約
先期違約是指履行期限屆滿前,合同當事人無履行合同意愿,且無正當理由。其中包括明示和默示兩種先期違約。明示違約是在履行期限屆滿前,合同當事人(造價企業(yè))明確表示其將不履行合同,該情況下直接要求其承擔違約的相關責任。而默示違約是合同當事人在履行期限屆滿前以行為表示其將不履行合同。
第一篇:建筑工程合同管理策略探索
一、目前我國建筑工程合同管理中存在的主要問題
(一)不完整的工程量清單
工程量清單包含多個項目內(nèi)容,作為招標文件關鍵部分的工程量,其清單中的各個項目特征、內(nèi)容的表述必須十分的準確、詳細。而現(xiàn)實中存在的問題是招標人提供的工程量清單往往不是十分準確。投標者為了減少損失和爭議往往會用有利于自己的方法對項目特征進行描述。對于項目的預留金是為了預防投標人可能發(fā)生的變故而暫留的一部分金額,而招標人一般沒有這項費用并且可能會先入為主地考慮為投標人已默許,這樣就極容易產(chǎn)生矛盾糾紛。
(二)不合理的價款調(diào)整
在招投標文件中,設備材料的暫估價和暫定價是由發(fā)包方給出,并且按照規(guī)定“只有暫估價和發(fā)包方指定的產(chǎn)品才能調(diào)整差價,同時差價僅記取稅金不計取利潤”。所以有些發(fā)包方就會隨意壓低暫估價,使得承包方利潤空間減少。對于暫定價部分,現(xiàn)實情況一般是在工程設計完善后,由發(fā)包人重新招標或者對原標的內(nèi)容進行大量修改甚至刪減,為工程管理工作帶來極大難度。
(三)不暢通的糾紛解決渠道
《中華人民共和國合同法》中將供用電合同定義為“供用電合同是指供電人向用電人供電,用電人支付電費的合同?!彪娏I(yè)用語就是,供用電合同是供電企業(yè)根據(jù)用戶的用電需求和電網(wǎng)的供電能力,就供電方式、供電質(zhì)量、供電時間、用電容量、用電性質(zhì)、計量方式、電價與電費結算方式等事項,明確相互間權利義務關系所簽訂的協(xié)議。
1供用電合同及基本特征
1.1供用電合同是雙務、有償合同。雙務合同是指雙方當事人在合同中互負債務的合同。在供用電合同中,供電企業(yè)與用戶雙方的權利義務相對應,任何一方不履行義務均應承擔違約責任。1.2供用電合同是諾成性合同諾成性合同是指合同雙方當事人意思表示一致即成立的合同。只要供用電雙方當事人達成合意,供用電合同即成立生效。由于電力交易的特點,供用電雙方就供電方案達成一致,是供用電合同成立的要件。1.3供用電合同的繼續(xù)性。繼續(xù)性合同是指債務須經(jīng)持續(xù)的給付才能履行完畢的合同。由于電能的隨時生產(chǎn)、隨時使用及不能儲存等物理特性,供用電合同的履行具有持續(xù)供給特點,合同的履行時間跨度沒有限制,這些特點決定了供用電雙方必須簽訂書面的供用電合同。1.4供用電合同主體的特殊性。供用電合同中供電人的主體地位具有特殊性,有關法律規(guī)定在一個供電營業(yè)區(qū)內(nèi)只設立一個供電營業(yè)機構,由此制定了用戶不得轉(zhuǎn)供電等法律規(guī)定。1.5供用電合同權利義務具有特殊性。供電企業(yè)為單一的民事主體,但由于電網(wǎng)安全運行要求其具有管理職能,形成了供用電合同中平等的民事法律關系與不平等的管理與被管理關系并存。主要表現(xiàn)在:①供電企業(yè)受供用電合同的約束,但基于電網(wǎng)安全運行需要加強對用戶用電行為的監(jiān)督和管理,有權采取必要措施,甚至中止履行合同義務;對于用電人的違法用電行為,可以采取制裁措施予以制止,包括中止供電。②用電人的用電行為會給電網(wǎng)安全穩(wěn)定運行帶來影響,所以用電人在依法享有用電權利的同時,必須履行與用電權利連帶的法定義務,如按照國家規(guī)定和標準設計、安裝、維護用電設施等。1.6供用電合同中違約責任的特殊性。供用電合同對違約責任追究具有單方強制特征。如對用戶超合同用電行為有強制扣減電能量的處置權;對用戶違章用電、竊電有追收法定違約使用電費和中止供電的處置權等。同時,供用電合同中的賠償是按照實際損失電能量的倍數(shù)賠償,這是為了鼓勵和保護供用電交易活動而采取的切合實際的賠償原則。
2供用電合同管理不規(guī)范的表現(xiàn)形式及法律風險
2.1供用電合同簽訂率較低。供用電合同簽訂率較低,給供電企業(yè)運營帶來不確定因素,加大了法律風險。沒有書面供用電合同為依據(jù)的事實供用電關系,使用電方的權利義務未明確約定,供電企業(yè)在保護自身合法權益、履行供用電合同方面居于不利地位。如一旦涉及送達停電、欠費通知,容易在送達地點、送達對象等方面出現(xiàn)爭議;由于對電費交付的方式和時間沒有書面約定,在是否構成欠費違約時容易出現(xiàn)爭議;對供電方式、用電性質(zhì)沒有書面約定,一旦用戶違約很難追究其違約責任等。2.2簽訂供用電合同隨意性強。有的供電企業(yè)將供用電合同看作是一個手續(xù),使用的大多是上級制定的格式文本,甚至在簽訂好的供用電合同中存有大量空白,有的竟然把確定用戶責任的條款劃掉,沒有充分運用合同做好自我保護和風險防范。有的供用電合同中用戶的名稱不全或不規(guī)范,用電地點條款空白;有的用戶對供電可靠性有特殊需求,但在供用電合同中卻沒有其應承擔相關義務的條款;有的合同簡單約定“按照合同法執(zhí)行”等,無法涵蓋復雜的實際情況,針對性、有效性不強。2.3供用電合同的動態(tài)管理尚不規(guī)范。供用電合同簽訂后,用戶用電情況是變化的,包括用電主體、用電性質(zhì)、用電地點、用電容量、用戶履約情況等,這些變化都應當體現(xiàn)為供用電合同的變更。供電企業(yè)營銷人員往往重視用電業(yè)務的調(diào)整與變化,卻忽視對書面供用電合同條款的相應變更,既無法準確掌握自身對合同義務的履行是否完全與適當,也無法準確了解用戶權利義務的履行情況,給企業(yè)的運營帶來不確定的法律風險。其中最大的風險,就是供用電合同的簽訂者并不是實際用電人(如租賃、承包等),使原本只有實際用電人履行的義務卻因無供用電合同的約束而難以落實,加大了供電企業(yè)的風險。
作者:于來福 單位:遼寧省大連市沙河口區(qū)西南路恒利園68號樓4—5—1
一、經(jīng)濟合同風險管理的意義
(一)加強經(jīng)濟合同風險管理降低企業(yè)經(jīng)濟風險。
企業(yè)在經(jīng)營過程中面臨著諸多風險,但最直接的風險來自確定買賣雙方權利義務的經(jīng)濟合同,例如,企業(yè)未對違約責任進行認真審核,如果無法按期交貨,則將面臨巨大的經(jīng)濟損失;再如,企業(yè)對于一些老客戶,在銷售過程中未與其簽訂經(jīng)濟合同,當客戶無法償還貨款時,企業(yè)則面臨舉證責任難等問題。企業(yè)通過加強合同管理可以及時發(fā)現(xiàn)合同中隱藏的潛在風險、減少由于工作人員馬虎使企業(yè)面臨風險、提醒企業(yè)按時、按量履行合同、提高對企業(yè)合同保管重視程度,最終可以有效地降低企業(yè)經(jīng)濟風險。
(二)加強經(jīng)濟合同風險管理提升企業(yè)信譽度。
在市場競爭不斷加劇的今天,企業(yè)若想生存并發(fā)展,不光應有合格的產(chǎn)品、誘人的價格,而且應有良好的商業(yè)信譽。加強企業(yè)經(jīng)濟合同管理可以保證企業(yè)與良好信譽的客戶簽訂買賣合同,可以對簽訂合同的履行情況進行實時跟蹤,保證按時交貨,在企業(yè)面對違約、合同變更中,能夠按照法律規(guī)定及時進行處理,減少客戶及自身的經(jīng)濟損失,并給客戶留下守信用的形象,利于今后與客戶長期合作,健康、持續(xù)地發(fā)展。
(三)加強經(jīng)濟合同風險管理提高企業(yè)經(jīng)濟利益。
規(guī)范、合理的經(jīng)濟合同可以保證企業(yè)不斷提高自身經(jīng)濟利益,但由于企業(yè)對于合同條款的漠視,將導致企業(yè)出現(xiàn)違約時承擔巨大的經(jīng)濟損失。加強經(jīng)濟合同管理,可以促使企業(yè)各個業(yè)務部門對經(jīng)濟業(yè)務的合理性做出正確的判斷,并通過對合同條款的實時跟蹤,不斷降低企業(yè)成本,保質(zhì)保量地完成合同義務,正確地處理合同變更、糾紛,使企業(yè)創(chuàng)造更多財富。
摘要:在全球經(jīng)濟一體化快速發(fā)展的階段,我國的經(jīng)濟時長也逐漸變得成熟,合同也已經(jīng)成為了現(xiàn)代企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動和經(jīng)濟發(fā)展的重要載體,對企業(yè)的健康發(fā)展有著極其重要的作用?,F(xiàn)代企業(yè)中幾乎所有的業(yè)務往來都需要合同作為基礎,并且在絕大多數(shù)的法律糾紛中都涉及到了與合同管理類似的內(nèi)容。所以企業(yè)的合同管理問題,已經(jīng)不僅僅是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營方面上的問題,更是一項法律問題。
關鍵詞:企業(yè);合同管理;法律;風險識別;控制
現(xiàn)代企業(yè)作為商業(yè)的主體,其以盈利作為日常運行的根本目的。企業(yè)在業(yè)務的日常經(jīng)營過程中年需要購買設備、材料以及商品的售賣等,這些經(jīng)營活動都離不開合同的簽訂和履行。由此看來,合同在企業(yè)的日常業(yè)務活動中發(fā)揮著極其重要的作用,但是合同自身所具有的風險也是現(xiàn)代企業(yè)無法規(guī)避的。企業(yè)在日常運行的過程中面臨著各種各樣的風險,其中合同中存在的風險所占比例最大,所以科學合理的控制合同中的各項風險對與現(xiàn)代企業(yè)來說是非常重要的,也只有這樣企業(yè)才能實現(xiàn)自身利益的最大化,并提高自身的社會形象,增加自身的商業(yè)信譽。企業(yè)合同風險的控制工作不僅僅只需要過硬的專業(yè)理論和豐富的工作經(jīng)驗,還要不斷的對合同的實踐活動進行不斷總結,將合同實踐活動中的感性認識提升為理性認知,并合理的運用到日后的合同風險控制工作中,只有這樣才能最大程度上發(fā)揮合同風險控制的作用,保障企業(yè)日常業(yè)務活動的正常開展。在市場經(jīng)濟條件下,企業(yè)合同法律風險已經(jīng)變得無處不在,如果企業(yè)的相關部門不能對其進行足夠的重視,一旦風險發(fā)生,就會對企業(yè)正常運營造成影響,并使得企業(yè)產(chǎn)生巨大的經(jīng)濟損失。另外,市場化程度的提升也促使了合同法律風險不斷的增加,所以,如何規(guī)范合同控制,有效的規(guī)避合同中的法律風險問題,已經(jīng)成為了現(xiàn)代企業(yè)管理工作中不得不面對的問題。
一、企業(yè)合同法律風險
企業(yè)合同的法律風險主要是指企業(yè)在簽訂合同以及履行合同權益的過程中,其實際的結果與預期的效果產(chǎn)生差異,從而使得企業(yè)必須要去承擔一些合同之外的法律責任,如果企業(yè)在承擔法律責任的過程中不能很好的應對,可能就會對自身的發(fā)展造成不可逆轉(zhuǎn)的損失。一般情況下,合同的法律風險主要是由于企業(yè)外部的法律環(huán)境發(fā)生了變化,或者企業(yè)相關部門或員工并沒有按照合同中所簽署的條款來行使權利造成的。
(一)合同簽訂前的隱藏風險
通常情況下,企業(yè)合同的法律風險都體現(xiàn)在合同對方的主體資格和履約的能力水平上。因為大多企業(yè)在簽訂合同之前都沒有對合同中的合作方進行充分的了解,這樣就很有可能會出現(xiàn)合作方與主體資格不相符的情況。另外如果簽訂合同的當事人能力有限,或者是企業(yè)的人來簽訂合同,都會最終導致所簽訂的合同不具有法律效益。甚至如果簽訂合同的當事人履約能力有問題,還可能會導致合同中途停止,無法繼續(xù)履行。