有關(guān)電子合同的法律精選(九篇)

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第1篇：有關(guān)電子合同的法律范文

一、關(guān)于涉外電子合同的管轄問題

筆者認(rèn)為，電子律問題是國內(nèi)法問題，同時也是國際法問題，而且主要是國際法問題。因為在信息網(wǎng)絡(luò)上國界幾乎不復(fù)存在。從國際法的角度講，管轄權(quán)是指一國法院或其他具有審判權(quán)的司法機(jī)構(gòu)對特定范圍的案件受理和審判的權(quán)限，是主權(quán)國家的一項基本權(quán)利。管轄權(quán)是審理有關(guān)案件的前提條件，它直接影響到案件的判決結(jié)果和當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，電子合同糾紛的核心問題就當(dāng)屬電子合同的管轄權(quán)問題了。從傳統(tǒng)來看，確立國際民事訴訟管轄權(quán)的一般原則包括：1.地域管轄原則，是指在確定法院管轄權(quán)的司法實踐中，具有決定性的因素應(yīng)該是訴訟中的案件事實和雙方當(dāng)事人與法院地國在地域上的聯(lián)系，應(yīng)該把地域作為確定管轄權(quán)的基礎(chǔ)。因管轄權(quán)與糾紛涉及的主體、客體和內(nèi)容在空間聯(lián)系的具體表現(xiàn)形式不同，地域管轄的具體形式也不同，其主要有：當(dāng)事人的住所地、經(jīng)常居住地、主要營業(yè)所所在地、訴訟標(biāo)的物所在地及行為地(包括行為發(fā)生地和行為結(jié)果地);2.國籍管轄原則,即把當(dāng)事人(原告、被告均可)的國籍作為確定法院管轄權(quán)的基礎(chǔ);3.專屬管轄原則，是指有關(guān)國家對特定范圍的案件無條件保留受理和作出裁決的權(quán)利，從而排除其它國家法院對此類案件的管轄;4.意思自治原則，是指由當(dāng)事人雙方共同選擇法院來管轄合同糾紛案件，如果當(dāng)事人沒有以明示方式選擇哪一國家的法院時，應(yīng)推定其默示的意向，但是當(dāng)事人的意思不能排除專屬管轄。

由于網(wǎng)絡(luò)空間的全球性，電子合同糾紛當(dāng)事人往往處于物理空間中不同國家領(lǐng)土的同時，處于不同主權(quán)國家管轄下，在這種情況下，糾紛應(yīng)由哪個國家來管轄呢?傳統(tǒng)確認(rèn)管轄權(quán)的原則是否仍然適用呢?對此問題，學(xué)者們一直爭論不休。

目前出現(xiàn)了兩種完全否認(rèn)傳統(tǒng)管轄權(quán)理論的理論——新主權(quán)理論和管轄權(quán)相對論。新主權(quán)理論認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間中正在形成一個全球性的市民社會，這一社會具有自己的組織形式、價值標(biāo)準(zhǔn)和行為規(guī)則，能夠完全脫離物理空間中的政府而擁有自治的權(quán)力。這種理論的持有者擔(dān)心傳統(tǒng)的國家權(quán)利介入會損害網(wǎng)絡(luò)空間的新穎性和獨立性，會阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。管轄權(quán)相對論認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間完全可以形成一個獨立的管轄區(qū)域，使用者可以通過自律管理來解決網(wǎng)絡(luò)空間中各種電子合同糾紛。

筆者認(rèn)為這兩種理論都有缺陷。新主權(quán)理論過分的強(qiáng)調(diào)了技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)道德的約束作用，與具有強(qiáng)制力的法律相對比就相形見絀了，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)道德，對法律的形成能起到一定的促進(jìn)作用，有時也可能上升為法律，但永遠(yuǎn)代替不了法律的地位。管轄權(quán)相對論忽視了網(wǎng)絡(luò)空間與物理空間千絲萬縷的聯(lián)系，單純的技術(shù)力量并不能解決技術(shù)造成的司法困難，無法保護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間包括電子合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，電子合同當(dāng)事人的很多合法權(quán)益只有在物理空間中實現(xiàn)才能對當(dāng)事人有意義，因此如果這種相對的理論不與物理空間中的某一主權(quán)國家法院的管轄權(quán)相結(jié)合，它是沒有任何價值的。

筆者還認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間無須形成自己的法律體系，物理空間中管轄權(quán)法律規(guī)范仍然可以適用，理由如下：1.網(wǎng)絡(luò)空間是物理空間中以電子為媒介的衍生和延伸;2.人們在網(wǎng)絡(luò)空間的活動是為了更好的滿足在物理空間中生活的需要;3.用來認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)空間中某一行為的性質(zhì)是否屬于合同行為的依據(jù)仍然是物理空間中法律制度;4.糾紛處理結(jié)果需要在物理空間中實現(xiàn)，形成當(dāng)事人之間新的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。只是傳統(tǒng)確立管轄權(quán)的原則要求具有一個穩(wěn)定和明確的關(guān)聯(lián)因素，如當(dāng)事人的住所、國籍、財產(chǎn)、行為、意志等。但在電子合同中，這些因素有時可能會變得模糊，會導(dǎo)致傳統(tǒng)確立管轄權(quán)的原則適用于電子合同糾紛案件的難度。

因此，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)空間的特點，一方面，我們?nèi)匀豢梢赃m用物理空間中已經(jīng)發(fā)展成熟，形成了完整體系的有關(guān)管轄權(quán)的法律制度;另一方面，我們不能將其生硬地照抄照搬以適用于網(wǎng)絡(luò)空間。為了使網(wǎng)絡(luò)空間中的糾紛，主要是電子合同的糾紛得以公平合理的解決，我們必須對現(xiàn)有的確立管轄權(quán)規(guī)則進(jìn)行適當(dāng)?shù)淖兺ǎ踔量梢赃M(jìn)行修改、補充和發(fā)展，以適應(yīng)電子商務(wù)的迅速發(fā)展。

二、關(guān)于涉外電子合同的法律適用

電子商務(wù)的國際性,容易產(chǎn)生國際糾紛,而國際糾紛即用一個法律適用問題。

首先筆者想澄清一種誤解，即并非說哪個國家的法院對案件取得管轄權(quán)，就必然應(yīng)該適用法院地國的法律。這是國際私法的一個基本原理，對涉外電子合同的法律適用亦不例外，那么管轄法院應(yīng)該如何選擇適用法律呢？同樣地，筆者以國際私法中合同法律適用有關(guān)規(guī)定來分析此問題。

第2篇：有關(guān)電子合同的法律范文

印花稅是對經(jīng)濟(jì)交往中書立、領(lǐng)受應(yīng)稅憑證征收的一種稅，其課稅對象就是指應(yīng)稅憑證。應(yīng)稅憑證是指以書面形式訂立的合同或者具有合同性質(zhì)的憑證、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)、營業(yè)賬簿、權(quán)利、許可證照等。在電子商務(wù)中，由于信息是以電子形式產(chǎn)生與傳遞的，傳統(tǒng)的應(yīng)稅憑證由紙介質(zhì)變成了以電子化、無形化的磁介質(zhì)形式存在。

（一）電子合同

電子商務(wù)中由于交易方式的變化，為提高業(yè)務(wù)洽談的效率，在經(jīng)濟(jì)活動中改變了傳統(tǒng)做法，以互聯(lián)網(wǎng)為平臺，通過數(shù)據(jù)電文來訂立合同。電子合同因其載體和操作過程與傳統(tǒng)書面合同不同，具有以下特點：一是書立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上運作，可以互不見面。合同內(nèi)容等信息記錄在計算機(jī)或磁盤中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲存等過程均在計算機(jī)內(nèi)進(jìn)行。二是表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名（及電子簽名）所代替。三是電子合同的生效地點為收件人的主營業(yè)地；沒有營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。四是電子合同所依靠的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動性。電子數(shù)據(jù)以磁性介質(zhì)保存，是無形物，改動、偽造不易留痕跡。電子合同雖然形式上具有不同于傳統(tǒng)紙質(zhì)書面合同的特點，但其性質(zhì)和意義并沒有發(fā)生改變，仍然是為了規(guī)范交易，確定交易方各自的權(quán)利和義務(wù)，以保證經(jīng)濟(jì)交往迅捷正常地進(jìn)行，功能仍等同于書面憑證。

（二）電子營業(yè)賬簿

隨著企業(yè)中ERP（企業(yè)資源計劃）的不斷推進(jìn)和會計電算化的日益成熟，財務(wù)網(wǎng)上處理已經(jīng)成為必然趨勢。在電子商務(wù)中主要采取的是會計軟件記賬、核算收入，產(chǎn)生的賬簿和憑證是以網(wǎng)絡(luò)數(shù)字信息的形式存在，沒有傳統(tǒng)的紙質(zhì)賬本。

（三）網(wǎng)絡(luò)營業(yè)執(zhí)照、許可證

隨著電子商務(wù)的不斷發(fā)展，網(wǎng)上開店已經(jīng)成為商家首選。為了保證交易的真實性與合法性，網(wǎng)上經(jīng)營者必須取得由工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照或經(jīng)營特許權(quán)證照。電子執(zhí)照是指各類經(jīng)濟(jì)組織的營業(yè)執(zhí)照副本（網(wǎng)絡(luò)版），是根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國企業(yè)登記管理條例》、《中華人民共和國公司登記管理條例》等有關(guān)登記注冊法律、法規(guī)，由依法成立的具有認(rèn)證資格的認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證，以數(shù)字證書為基礎(chǔ)，由工商行政管理部門制作、核發(fā)、載有企業(yè)注冊登記信息的電子信息證書。

總之，電子商務(wù)的數(shù)字化、無紙化交易將傳統(tǒng)交易方式下的合同、憑證隱匿于無形，印花稅原有的課稅對象——合同、賬簿、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)、結(jié)算憑證等不復(fù)存在。電子商務(wù)的出現(xiàn)使印花稅的征收由于法律的缺失，造成稅款的大量流失。

電子商務(wù)對印花稅的影響

電子商務(wù)對印花稅的影響主要表現(xiàn)在傳統(tǒng)的應(yīng)稅憑證由紙質(zhì)變成了電子化形式。電子商務(wù)的數(shù)字化、無紙化交易將傳統(tǒng)交易方式下的合同、憑證隱匿于無形，印花稅原有的課稅對象書面合同、賬簿、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)、結(jié)算憑證等的存在形式發(fā)生了重大變化。具體表現(xiàn)為以下方面：

（一）造成印花稅課稅對象的不確定

按照《中華人民共和國合同法》規(guī)定，合同的書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！吨腥A人民共和國電子簽名法》進(jìn)一步確認(rèn)了電子合同的法律效力：民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。電子商務(wù)交易雙方簽訂電子合同均以數(shù)據(jù)電文和電子簽名方式完成。而印花稅的征收對象為經(jīng)濟(jì)交往中書立、領(lǐng)受應(yīng)稅憑證，而電子合同、電子營業(yè)賬簿和網(wǎng)絡(luò)營業(yè)執(zhí)照、許可證的出現(xiàn)導(dǎo)致完稅憑證的無紙化和隱匿性，使完稅憑證失去書面意義，導(dǎo)致傳統(tǒng)的貼花完稅的納稅方式無法進(jìn)行。

轉(zhuǎn)貼于

（二）對印花稅申報征收和稅務(wù)稽查有沖擊

電子商務(wù)中印花稅申報征收面臨的問題。印花稅要求應(yīng)納稅憑證應(yīng)當(dāng)于書立或者領(lǐng)受時貼花。書立或者領(lǐng)受時貼花，是指在合同的簽訂時、書據(jù)的立據(jù)時、帳簿的啟用時和證照的領(lǐng)受時貼花。稅收征收管理法中規(guī)定，納稅人必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務(wù)機(jī)關(guān)依法確定的申報期限、申報內(nèi)容如實辦理納稅申報，這里所強(qiáng)調(diào)的是，申報要合法、及時、真實。在電子商務(wù)環(huán)境下，納稅人和扣繳義務(wù)人的準(zhǔn)確確認(rèn)變得困難，從而導(dǎo)致納稅申報受到影響。而且，電子商務(wù)的發(fā)展對傳統(tǒng)的上門手工申報方式也提出了新的挑戰(zhàn)。新的征管法實施細(xì)則規(guī)定“數(shù)據(jù)電文申報方式是指稅務(wù)機(jī)關(guān)確定的電話語音、電子數(shù)據(jù)交換和網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)入娮由陥蠓绞健薄ⅰ凹{稅人采用電子方式辦理納稅申報的，應(yīng)當(dāng)按照稅務(wù)機(jī)關(guān)規(guī)定的期限和要求保存有關(guān)資料，并定期報送主管稅務(wù)機(jī)關(guān)”?？梢哉f，新的稅收征管法對電子化的申報方式雖然做出相應(yīng)規(guī)定，但仍不能徹底放棄紙質(zhì)文件，對電子信息的法律效力并沒有給出明確定位。

電子商務(wù)中印花稅稅務(wù)稽查面臨的問題。在電子商務(wù)模式下，稅務(wù)稽查面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。在電子商務(wù)交易的條件下，所有交易與支付過程均在網(wǎng)上完成，流動性與隱蔽性造成稅務(wù)稽查的難度加大。盡管財政部和國家稅務(wù)總局在2006年《關(guān)于印花稅若干政策的通知》中明確了“對納稅人以電子形式簽訂的各類應(yīng)稅憑證按規(guī)定征收印花稅”，并要求“納稅人應(yīng)自行編制明細(xì)匯總表，明細(xì)匯總表的內(nèi)容應(yīng)包括：合同編號、合同名稱、簽訂日期、適用稅目、合同所載計稅金額、應(yīng)納稅額等。納稅人依據(jù)匯總明細(xì)表的匯總應(yīng)納稅額，按月以稅收繳款書的方式繳納印花稅，不再貼花完稅。繳納期限為次月的10日內(nèi)，稅收繳款書的復(fù)印件應(yīng)與明細(xì)匯總表一同保存，以備稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查”。該通知雖然要求以電子形式簽訂的各類應(yīng)稅憑證按規(guī)定征收印花稅，但在征收技術(shù)手段過于落后的情況下，只是要求納稅人應(yīng)自行編制明細(xì)匯總表完稅，比原有的傳統(tǒng)書面完稅憑證自行貼花還要繁瑣，無法體現(xiàn)電子商務(wù)帶給稅收征收的方便快捷性，更無法實現(xiàn)在電子商務(wù)模式下納稅人自行完稅的目標(biāo)。

電子商務(wù)下印花稅征收的實施策略

（一）構(gòu)建電子商務(wù)印花稅征管的誠信基礎(chǔ)和技術(shù)基礎(chǔ)

電子商務(wù)以其虛擬化、無形化、無紙化的特點對以實務(wù)交易為基礎(chǔ)的現(xiàn)行稅收法律制度和原則造成了沖擊，突顯出了許多法律的空白和漏洞，傳統(tǒng)的稅法體系對其無法適從。而良好的誠信基礎(chǔ)、技術(shù)基礎(chǔ)則是構(gòu)建完善的電子商務(wù)印花稅征收管理法律體系的基本前提。

1.誠信基礎(chǔ)。誠信是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基石。我國電子商務(wù)誠信體系已初具規(guī)模，但仍存在諸多問題，如信用評價和監(jiān)管機(jī)制不健全，全社會的誠信意識還沒有建立等。由于失信成本較小，所以給商業(yè)交易帶來了很高的交易成本，也制約了傳統(tǒng)商業(yè)走向電子商務(wù)的步伐。為此，完善的電子商務(wù)稅收法律體系應(yīng)建立完善的電子商務(wù)誠信體系。

構(gòu)建電子商務(wù)誠信體系是實現(xiàn)電子商務(wù)印花稅有效征管的重要前提之一，其內(nèi)容具體包括：構(gòu)建電子商務(wù)誠信評估機(jī)制、中介機(jī)制，培養(yǎng)電子商務(wù)企業(yè)誠信經(jīng)營與納稅意識，建立完善的電子商務(wù)稅收信用評價體系，建立完善的電子商務(wù)稅收信用監(jiān)督體系。

2.技術(shù)基礎(chǔ)。在技術(shù)上，應(yīng)改進(jìn)稅收征收模式，設(shè)計“電子印花稅”系統(tǒng)?！半娮佑』ǘ悺毕到y(tǒng)主要由數(shù)據(jù)庫、銷售、備份、證明于一身，由交易雙方登陸指定系統(tǒng)，選擇相應(yīng)的憑證列舉類型，可利用指定模板制定電子合同，并由簽訂各方進(jìn)行電子簽名，也可將雙方已簽訂好的合同以數(shù)據(jù)電文形式發(fā)到指定系統(tǒng)。系統(tǒng)根據(jù)合同類型和合同金額計算出應(yīng)納金額，由納稅人進(jìn)行網(wǎng)上支付后，系統(tǒng)自動在合同指定位置生成電子印花，該印花是由合同編號、合同名稱、簽訂日期、圖案、序號和密碼組成的數(shù)據(jù)電文組成?；蛟诂F(xiàn)行稅制中補充有關(guān)電子記錄保存和加密的條款，要求納稅人必須保證以可閱讀方式保存記錄一段時間，并將加密密碼報送稅務(wù)機(jī)關(guān)的密碼庫備案，使稅務(wù)機(jī)關(guān)可追蹤、驗證納稅人的交易性質(zhì)、金額，確定計稅依據(jù)。尤其應(yīng)重點解決以下技術(shù)問題：納稅人報送電子數(shù)據(jù)的規(guī)范格式；電子簽名法生效后，如何確認(rèn)納稅人的電子身份；納稅人報送電子報表，稅務(wù)機(jī)關(guān)如何給予電子回執(zhí)等。

（二）修訂和完善有關(guān)電子商務(wù)印花稅的法律法規(guī)

1.強(qiáng)化印花稅電子完稅憑證的法律效力。修訂《印花稅暫行條例》及相關(guān)法律，強(qiáng)調(diào)印花稅電子完稅憑證與傳統(tǒng)的書面完稅憑證“功能等同”。凡符合書面形式要求的數(shù)據(jù)電文及電子簽名，如果能夠可靠地保證所載信息自首次以最終形式生成時起，始終保持了完整、未作改變，該數(shù)據(jù)電文與電子簽名即具有法律規(guī)定的原件效力。同時，借鑒國外成功經(jīng)驗，修改印花稅條例和合同法，強(qiáng)調(diào)規(guī)定未完稅的電子憑證不具有法律效力，不能在法庭、公證等政府部門、社團(tuán)、企業(yè)的有關(guān)環(huán)節(jié)使用。這樣可提高納稅人遵從度，降低征收成本。

第3篇：有關(guān)電子合同的法律范文

一、電子商務(wù)帶來的法律空白亟需填補

（一）電子商務(wù)合同問題

電子商務(wù)因其獨特的技術(shù)環(huán)境和特點，對傳統(tǒng)的合同法帶來了沖擊，傳統(tǒng)的合同法已無法應(yīng)付電子商務(wù)的需要。如對數(shù)據(jù)電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時間地點，以及通過計算機(jī)訂立的電子合同對當(dāng)事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題，都必須重新研究和探討。1996年12月，聯(lián)合國大會通過了《電子商務(wù)示范法》，這是世界上第一個關(guān)于電子商務(wù)的法律，它使電子商務(wù)的一系列主要問題得以解決。它賦予“數(shù)據(jù)電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標(biāo)準(zhǔn)，及其作為法律證據(jù)的價值和可接受性。

我國現(xiàn)行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了與《電子商務(wù)示范法》類似的規(guī)定，將電子數(shù)據(jù)交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認(rèn)了某些電子形式的合同，具有書面形式合同的法律地位，而對電子簽名、電子證據(jù)有效的條件等相關(guān)概念，尚未作出明確界定。

（二）電子證據(jù)問題

電子商務(wù)的電子文件，包括確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種電子商務(wù)合同，以及電子商務(wù)中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)，這些電子文件在證據(jù)法中就是電子證據(jù)。電子文件的實質(zhì)是一組電子信息，它突破了傳統(tǒng)法律對文件的界定，具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質(zhì)，錄存的數(shù)據(jù)內(nèi)容很容易被改動，而且不留痕跡；另外，由于計算機(jī)操作人員的人為過失，或技術(shù)和環(huán)境等方面的原因，造成文件的丟失、損壞等，使得電子文件的真實性和安全性受到威脅，一旦發(fā)生爭議，這種電子文件能否作為證據(jù)，就成為一個法律難題。

（三）電子支付問題

電子支付包括資金劃撥，以及網(wǎng)上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現(xiàn)金、電子錢包等新型金融服務(wù)，它實質(zhì)上是以數(shù)字化信息替代貨幣的流通和存儲，從而完成交易支付的。由于金融電子化，完成交易的各方都是通過無紙的數(shù)字化信息進(jìn)行支付和結(jié)算，資金交付也是采用電子貨幣，通過電子資金劃撥的方式進(jìn)行，因此電子支付的合法性和安全性等，成為新的法律問題。

如電子支付中的簽名效力問題，就是需要認(rèn)真解決的一個問題。我國《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應(yīng)當(dāng)按照法定的條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，持票人行使票據(jù)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)按照程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務(wù)人在票據(jù)上簽章的，按照票據(jù)所記載的事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?！庇纱丝梢?，這些規(guī)定不能直接適用經(jīng)過數(shù)字簽章認(rèn)證的非紙質(zhì)電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。因此，修訂我國現(xiàn)行的《票據(jù)法》，或制定相應(yīng)的《電子資金劃撥法》，是電子商務(wù)中支付和結(jié)算順利進(jìn)行所必需的。

（四）我國電子商務(wù)稅收法律問題尚待解決

電子商務(wù)給稅收帶來了一系列挑戰(zhàn)，現(xiàn)行稅法多數(shù)是在傳統(tǒng)貿(mào)易環(huán)境背景下建立的，在電子商務(wù)環(huán)境中有許多稅法問題有待解決。例如，現(xiàn)行稅法中的概念如何適用于電子商務(wù)；《稅收征管法》如何應(yīng)對電子商務(wù)這一全新事物；如何在國際稅收實踐中實現(xiàn)國內(nèi)法與國際法的協(xié)調(diào)，使立法意圖得到有效的貫徹執(zhí)行等問題。

二、電子商務(wù)稅收法律體系的構(gòu)建

（一）構(gòu)建電子商務(wù)稅收法律體系的基本原則

研究和確定我國電子商務(wù)稅收立法問題，構(gòu)建我國電子商務(wù)稅收法律體系，首先要從我國電子商務(wù)的實際，以及我國的稅收法律體系的實際出發(fā)，研究和確定我國電子商務(wù)稅收立法的基本原則，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建我國電子商務(wù)稅收法律的基本框架，為電子商務(wù)稅收立法打下基礎(chǔ)。

稅法公平原則：按照稅法公平原則的要求，電子商務(wù)與傳統(tǒng)貿(mào)易應(yīng)該適用相同的稅法，負(fù)擔(dān)相同的稅負(fù)。因為從交易的本質(zhì)來看，電子商務(wù)和傳統(tǒng)交易是一致的。確定這一原則的目的，主要是為了鼓勵和支持電子商務(wù)的發(fā)展，但并不強(qiáng)制推行這種交易。同時，這一原則的確立，也意味著沒有必要對電子商務(wù)立法開征新稅，而只是要求修改完善現(xiàn)行稅法，將電子商務(wù)納入到現(xiàn)行稅法的內(nèi)容中來。

其他方面的原則，包括以現(xiàn)行稅制為基礎(chǔ)的原則，中性原則，維護(hù)國家稅收的原則，財政收入與優(yōu)惠原則，效率和便利原則，以及整體性和前瞻性原則等，在電子商務(wù)稅收立法中也要充分予以考慮。

（二）明確我國目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容

根據(jù)以上原則，以及我國電子商務(wù)發(fā)展和立法的現(xiàn)實情況，可以明確我國目前電子商務(wù)稅收立法的主要任務(wù)和工作重點，應(yīng)集中在對現(xiàn)行稅收法律法規(guī)的修訂完善上。在暫不開征新稅及附加稅的前提下，通過對現(xiàn)行稅法一些相關(guān)概念、范疇、基本原則和條款的修改、刪除、重新界定和解釋，以及增加對電子商務(wù)適用的相應(yīng)條款，妥善處理有關(guān)電子商務(wù)引發(fā)的稅收法律問題。因此，我國目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容是：

首先，在稅法中重新界定有關(guān)電子商務(wù)稅收的基本概念，具體包括“居民”、“常設(shè)機(jī)構(gòu)”、“所得來源”、“商品”、“勞務(wù)”、“特許權(quán)”等電子商務(wù)相關(guān)的稅收概念的內(nèi)涵和外延。

其次，在稅法中界定電子商務(wù)經(jīng)營行為的征稅范圍，根據(jù)國情和階段性原則，對電子商務(wù)征稅按不同時期分步考慮和實施。在稅法中明確電子商務(wù)經(jīng)營行為的課稅對象，根據(jù)購買者取得何種權(quán)利（產(chǎn)品所有權(quán)、無形資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)），決定這類交易產(chǎn)品屬于何種課稅對象；在稅法中規(guī)范電子商務(wù)經(jīng)營行為的納稅環(huán)節(jié)、期限和地點等。

（三）修改稅收實體法

在明確立法原則和基本內(nèi)容的基礎(chǔ)上，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展，適時調(diào)整我國稅收實體法。我國稅收實體法主要包括流轉(zhuǎn)稅法、所得稅法及其他稅法。在電子商務(wù)稅收立法中，要根據(jù)實體法受到電子商務(wù)影響的不同情況，具體考慮對他們的修訂、改動、補充和完善。例如，對受電子商務(wù)沖擊最大的流轉(zhuǎn)稅法，可以考慮從兩個方面進(jìn)行修訂。在適當(dāng)?shù)臅r機(jī)，對《增值稅暫行條例》及其實施細(xì)則、《營業(yè)稅暫行條例》及其實施細(xì)則等法規(guī)進(jìn)行修訂，并通過立法程序賦予其更高的法律地位。在對增值稅法、營業(yè)稅法進(jìn)行修訂時，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r，適時增加對電子商務(wù)經(jīng)營活動的相關(guān)規(guī)定。

（四）進(jìn)一步完善稅收征管法

除考慮建立專門的電子商務(wù)登記制度，使用電子商務(wù)交易專用發(fā)票，確立電子申報納稅方式，確立電子票據(jù)和電子賬冊的法律地位之外，還應(yīng)明確征納雙方的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任，以及嚴(yán)格實行財務(wù)軟件備案制度等問題。

首先，應(yīng)當(dāng)在法律中確認(rèn)稅務(wù)機(jī)關(guān)對電子交易數(shù)據(jù)的稽查權(quán)。應(yīng)在稅收條文中明確規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按法定程序查閱或復(fù)制納稅人的電子數(shù)據(jù)信息，并有義務(wù)為納稅人保密。而納稅人則有義務(wù)如實向稅務(wù)機(jī)關(guān)提供有關(guān)涉稅信息和密碼的備份，并有權(quán)利要求稅務(wù)機(jī)關(guān)保密。稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人違約均要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

其次，應(yīng)在稅法中對財務(wù)軟件的備案制度作出更明確、更具體的規(guī)定。要求對開展電子商務(wù)的企業(yè)，必須嚴(yán)格實行財務(wù)軟件備案制度，規(guī)定企業(yè)在使用財務(wù)軟件時，必須向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提供軟件的名稱、版本號、超級用戶名和密碼等信息，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)后才能使用。

（五）完善電子商務(wù)的相關(guān)法律

第一，應(yīng)完善金融和商貿(mào)立法。制定電子貨幣法，規(guī)范電子貨幣的流通過程和國際金融結(jié)算的規(guī)程，為電子支付系統(tǒng)提供相應(yīng)的法律保證。

第二，應(yīng)完善計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)安全的立法，防止網(wǎng)上銀行金融風(fēng)險和金融詐騙、金融黑客等網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。

第三，完善《會計法》等相關(guān)法律，針對電子商務(wù)的隱匿化、數(shù)字化等特點，會導(dǎo)致計稅依據(jù)難以確定的問題，可在立法中考慮從控管網(wǎng)上數(shù)字化發(fā)票入手，完善《會計法》及其他相關(guān)法律，明確數(shù)字化發(fā)票作為記賬核算及納稅申報憑證的法律效力。

第4篇：有關(guān)電子合同的法律范文

在電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)廣泛利用于各個領(lǐng)域的時期,電子商務(wù)蓬勃發(fā)展并深入地影響著人們的糊口方式,扭轉(zhuǎn)著人們的思惟模式。人們或者多或者少都有著網(wǎng)絡(luò)銷售、網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)上虛擬貨泉交流、在線處理交易事務(wù)等閱歷,同時也閱歷著網(wǎng)絡(luò)維權(quán)的不容易與困惑,在呈現(xiàn)此類糾紛時常常要面臨更加繁雜的問題。與《中華人民共以及國合同法》中傳統(tǒng)意義上買賣合同的交易方式不同,電子商務(wù)的展開主要是借助于電子數(shù)據(jù)信息為載體,交易雙方之間達(dá)成合意,其實不需要書面合同加以情勢上的確認(rèn),即除了了電子數(shù)據(jù)資料以外,并沒有其他“物”的載體對于雙方權(quán)力義務(wù)內(nèi)容予以保存,以備如往后產(chǎn)生糾紛時有“據(jù)”可查。電子商務(wù)盡管借助了網(wǎng)絡(luò)信息數(shù)據(jù)的技術(shù)橋梁,但其本色上依然為買賣雙方的“交易”,沒法解脫傳統(tǒng)觀點中對于此類案件的認(rèn)知理念。因為我國現(xiàn)行法律法規(guī)對于電子商務(wù)交易領(lǐng)域內(nèi)的立法數(shù)量有限,缺少適應(yīng)現(xiàn)狀的電子商務(wù)立法對于相干事項進(jìn)行規(guī)范,與之對于應(yīng)的其他部門法也其實不健全,因而呈現(xiàn)糾紛時,裁判機(jī)關(guān)仍要以《中華人民共以及國合同》、《中華人民共以及國訴訟法》等法律法規(guī)為根據(jù)進(jìn)行審查,而上述法律法規(guī)可能是沿用數(shù)年,因為時期違景及技術(shù)前瞻性限制,并未斟酌到電子商務(wù)案件的立案、審理等程序的特殊性,無益于網(wǎng)絡(luò)維權(quán)行動的進(jìn)展。

2、電子商務(wù)糾紛案件中難點問題

(1)肯定電子商務(wù)交易主體存在障礙

《中華人民共以及國民事訴訟法》規(guī)定,當(dāng)事人的必需相符以下前提:1是原告是不是是與本案有直接厲害瓜葛的公民、法人以及其他組織;2是有明確的被告;3是有具體的訴訟要求以及事實、理由;4是屬于人民法院受理民事訴訟的規(guī)模以及受訴人民法院管轄。

鑒于上述法律規(guī)定,數(shù)量龐大的電子商務(wù)案件在進(jìn)入訴訟程序時,面臨的重要問題即為:如何認(rèn)定電子商務(wù)交易雙方主體,到法院立案確當(dāng)事人如何證明以虛擬網(wǎng)名或者昵稱的真實身份,證明在網(wǎng)絡(luò)中進(jìn)行的虛擬交易在客觀世界真實產(chǎn)生?實務(wù)操作中,因為進(jìn)行電子商務(wù)交易的雙方當(dāng)事人沒有書面合同以文字情勢記載的交易主體,更沒有交易雙方的簽字捺印及蓋章,因而判斷者所主意的“原告”與“被告”是不是是適格主體成為較大難點,而分析這1難點,應(yīng)從電子商務(wù)自身特質(zhì)動身進(jìn)行思考。

電子商務(wù)交易雙方所根據(jù)的“數(shù)據(jù)電文”主要通過由電子手腕、光學(xué)手腕或者相似手腕生成、貯存或者傳遞的信息,這些手腕包含但不限于電子數(shù)據(jù)交流(EDI)、電子郵件、電報、電傳或者傳真,盡管EDI擁有高速便捷不容易受干擾的優(yōu)勢,但同時因僅能在不同電子計算機(jī)之間通過某種商定或者通用標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子傳輸,不能肯定交易端口操作節(jié)制主體的特定性。當(dāng)鼠標(biāo)點擊“確認(rèn)”時,數(shù)據(jù)電文的“發(fā)端人”或者“收端人”多是交易方本人,也多是其拜托人、中間人、親朋好友或者其他通過正當(dāng)或者非正當(dāng)渠道獲知其計算秘要碼或者交易通告口令的人,是不是相干數(shù)據(jù)1經(jīng)發(fā)送或者貯存的,即代表本人的真實意思表示?交易的1方需在未見面的情況下對于另外一方的身份情況進(jìn)行確認(rèn),除了了依托技術(shù)的進(jìn)步外,還需法律的參與。我國法律并無就電子商務(wù)糾紛案件交易各方主體的認(rèn)定開拓專門的通道,在普通的民商事糾紛中判斷訴訟主體問題時,主要還是根據(jù)易于從表面上審查的書面合同、協(xié)定、有據(jù)可查的傳真或者電報等,而在電子商務(wù)案件中,網(wǎng)絡(luò)簽名及沒法核查真實性的名稱,是這成為電子商務(wù)糾紛案件進(jìn)入訴訟程序的首道障礙。

(2)電子商務(wù)合同的法律效率認(rèn)定存在難點

在處理電子商務(wù)案件時,另外一個首要的難點問題是對于電子商務(wù)合同的效率的認(rèn)定。世界各國對于由此發(fā)生的電子商務(wù)糾紛都進(jìn)行了深刻鉆研,上世紀(jì)910年代,為應(yīng)答世界規(guī)模內(nèi)電子商務(wù)急速增長的現(xiàn)狀,迫于各國對于電子數(shù)據(jù)交流規(guī)則統(tǒng)1規(guī)則出臺的急切需求,聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會斟酌制訂在世界規(guī)模內(nèi)通用的EDI,即統(tǒng)1規(guī)則的電子數(shù)據(jù)方面的法律。通過大量考察及審議工作,相干機(jī)構(gòu)終究制訂了電子商務(wù)領(lǐng)域第1部法律規(guī)范,即聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》。該《示范法》第五條關(guān)于數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn)相干內(nèi)容中,對于以電子數(shù)據(jù)情勢締約的合同效率性作如下規(guī)定:“不患上僅僅以某項信息采取數(shù)據(jù)電文情勢為理由而否定其法律效率、有效性或者可執(zhí)行性?！边@1規(guī)定確認(rèn)了合法情勢數(shù)據(jù)電文的證據(jù)效率,《示范法》隨后的幾條對于電子數(shù)據(jù)電文的證據(jù)效率進(jìn)行了規(guī)定,即通電子數(shù)據(jù)可獲取的信息可以作為認(rèn)定合同的根據(jù)。我國《合同法》中也規(guī)定,合同的成立需經(jīng)要約、許諾等進(jìn)程表達(dá)訂立合同的意愿,尤其注明了采取數(shù)據(jù)電文情勢訂立的合同,數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時間為要約達(dá)到時間。但在電子交易實際操作中,上述法規(guī)在具體利用中仍存在過于抽象及操作性不強(qiáng)的問題,實務(wù)中影響電子數(shù)據(jù)電文作為合同根據(jù)的因素仍存在。比如,合同簽署人在定立合同時對于電子數(shù)據(jù)內(nèi)容的認(rèn)可這1條件如何解決、訂立電子商務(wù)合同所根據(jù)的路徑正當(dāng)性是不是成立、交易雙方促成契約達(dá)成意向的所采用的法子是不是恰當(dāng)?shù)?系列問題都需要斟酌。因各方當(dāng)事人對于計算機(jī)內(nèi)部系統(tǒng)操作及信息傳遞路徑的了解其實不專業(yè),僅是通過借助電子網(wǎng)絡(luò)交易平臺供應(yīng)商所提供的平臺,必需借助于別人的技術(shù)支撐才能達(dá)成協(xié)定交易的合意,因而電子商務(wù)交易的構(gòu)成還包含諸多網(wǎng)絡(luò)頁面上沒法看到的“隱秘工程”。盡管電子數(shù)據(jù)電文構(gòu)成的合同表面上僅有買賣雙方,但實際促成合同訂立的有3方乃至多方,咱們看到只是在顯示界面體現(xiàn)的“演員”,而實際上促成電子交易完成的“導(dǎo)演”、“工作人員”等職能可能更加首要,各方的介入缺1不可,各環(huán)節(jié)調(diào)和1致方可以使電子商務(wù)模式交易順利進(jìn)行?！懊恳?筆電子商務(wù)交易的進(jìn)行,都必需以多重法律瓜葛的存在為條件,這是傳統(tǒng)口頭或者紙面前提下所沒有的”。正由于如斯,因為在專業(yè)技術(shù)上的不可控性,交易主體不能保證達(dá)到對于方的數(shù)據(jù)電文不被增減或者刪改,不能保證歹意軟件及病毒的入侵致使交易信息的失實,在此情況下成立的交易是不是合法有效?非交易雙方可控致

使數(shù)據(jù)內(nèi)容產(chǎn)生變化,無責(zé)1方是不是必需為達(dá)到對于方的數(shù)據(jù)電文內(nèi)容負(fù)責(zé)?在目前有關(guān)電子商務(wù)合同效率認(rèn)定這1領(lǐng)域還沒有有效、廣泛的認(rèn)定法子。 (3)電子商務(wù)合同案件背約責(zé)任認(rèn)定存在難點 背約責(zé)任是合同當(dāng)事人因背反合同義務(wù)而應(yīng)承當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任,包括法定義務(wù)及商定義務(wù)。傳統(tǒng)交易模式中,背約責(zé)任主體的肯定擁有相對于性,背約責(zé)任的認(rèn)定擁有肯定性,即便因為第3方緣由造成實行不當(dāng)仍應(yīng)由其對于應(yīng)的合同1方當(dāng)事人承當(dāng)責(zé)任,其歸責(zé)原則為錯誤責(zé)任及責(zé)任法定原則,只有在呈現(xiàn)不可抗力、公道消耗及債權(quán)人錯誤時背約方才可免責(zé),而背約責(zé)任的承當(dāng)法子在合同中也有明確的商定。因而,在有紙質(zhì)載體的普通交易違景下,背約責(zé)任的處理其實不是難點問題。

但在電子商務(wù)交易違景下,買賣雙方需經(jīng)由網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)交易平臺方能將各自的意思表示通過數(shù)據(jù)交流方式確立,因而交易平臺供應(yīng)商實際上也介入到合同的訂立進(jìn)程中,并且起到相當(dāng)首要的作用,不但是“介紹者”、“翻譯者”、“信息傳遞員”,更是“促成者”。交易平臺供應(yīng)商與電子商務(wù)合同買賣雙方之間也構(gòu)成了《合同法》中規(guī)定的居間合同瓜葛,其自身盡管不介入電子交易合同內(nèi)容,僅是促成合同成立,收取必定的傭金。但若平臺供應(yīng)商沒有嚴(yán)格遵照法律規(guī)定的居間人義務(wù),因故意或者重大差錯使數(shù)據(jù)電文的生成或者傳遞悖離了交易雙方的真實用意,致使交易失實,1方是不是有權(quán)根據(jù)不實的合同向另外一方主意背約責(zé)任,仍是仍應(yīng)按構(gòu)成的契約向?qū)τ诜匠挟?dāng)背約責(zé)任,再斟酌向平臺供應(yīng)追究責(zé)任?

3、電子商務(wù)交易糾紛疑問問題的破解思路

針對于電子商務(wù)交易中存在的上述問題,筆者試從下列幾個方面提出破解思路,以期對于解決電子交易案件的系列問題有所匡助:

(1)電子商務(wù)立法宏觀原則層面

加大同等、自愿、契約自由等民法基本原則在電子商務(wù)糾紛案件中的貫徹力度,提高交易雙方的誠實信譽度,將傳統(tǒng)部門法的某些規(guī)則等同地移植到電子商務(wù)領(lǐng)域,以到達(dá)他山之石,可以攻玉的目的。因為交易雙方是在互不了解、互不見面的情況下依據(jù)對于方提供的交易信息進(jìn)行分析,是作為數(shù)據(jù)電文的創(chuàng)制人與接管人在數(shù)據(jù)電文的傳遞進(jìn)程中,依據(jù)自己的意愿進(jìn)行操作,因而相對于于其他情勢的交易言,擁有更大的風(fēng)險性以及不可控性,交易的1方乃至不能肯定其收到的數(shù)據(jù)電文是不是是對于方的真實愿意。試想,在1個在很高程度上依托各方信任樹立的電子交易市場中,如果在交易進(jìn)程中充溢了欺詐、損害社會公共及別人合法權(quán)益等不法行動,會給市場競爭乃至社會發(fā)展帶來不利影響。因而,在應(yīng)用更高效技術(shù)手腕與重視獲取更高經(jīng)濟(jì)效益同時,電子商務(wù)糾紛交易大環(huán)境更應(yīng)采用比傳統(tǒng)交易方式更加嚴(yán)格的自律體制,在訂立電子商務(wù)合同時對于以自己有效名義發(fā)出的郵件及網(wǎng)頁信息等方式作為的要約及許諾沒法定緣由不患上持否認(rèn)態(tài)度,以規(guī)范電子商務(wù)市場交易的秩序,創(chuàng)造更加優(yōu)良的電子商務(wù)經(jīng)營氛圍。

(2)電子信息技術(shù)支撐層面

晉升計算機(jī)信息技術(shù)層面的支撐力度,樹立與之相配套的行之有效的電子技術(shù)領(lǐng)域法律法規(guī)對于交易行動加以規(guī)范,同時注意保存電子技術(shù)領(lǐng)域及立法領(lǐng)域發(fā)展的彈性空間。為了解決電子商務(wù)交易主體真實性、特定性、獨一性這1問題,包含我國在內(nèi),世界各國紛紜采用了各方技術(shù)方式對于交易主體的身份加以認(rèn)定,比如動態(tài)通行口令、加密鑰、指紋語音辨認(rèn)系統(tǒng)等,對于觸及網(wǎng)絡(luò)安全管理、信息數(shù)據(jù)存取節(jié)制、防火墻及防病毒維護(hù)有效地避免主體身份失竊的情況。我國于二00五年頒布施行的《電子簽名法》中肯定了可靠電子簽名的幾情景式,包含屬于電子簽名人專有、簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人節(jié)制、簽署后對于電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)、簽署后對于數(shù)據(jù)電文內(nèi)容以及情勢的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)及當(dāng)事人選擇使用相符其商定的可靠前提的電子簽名,同時確認(rèn)了可靠的電子簽名與手寫簽名或者者蓋章?lián)碛衅降鹊姆尚?。在世界?guī)模內(nèi),早在上世紀(jì)910年代聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在第二九屆會議上,早已經(jīng)將有關(guān)電子簽署以及證明機(jī)構(gòu)相干事項納入審議議程,并支配工作小組就電子商務(wù)交易所需電子簽署統(tǒng)1身份規(guī)則征求各成員國態(tài)度,據(jù)此制作出《關(guān)于電子簽署的統(tǒng)1規(guī)則草案》,提出了僅使用情勢上相對于安全的方式法子患上出的電子簽名能夠比普通的電子簽名提供更為可依賴的信任度是不是可行等問題,同時為了促進(jìn)在不同國家之間進(jìn)行電子商務(wù)交易的便利性,現(xiàn)階段關(guān)于樹立世界規(guī)模內(nèi)統(tǒng)1的電子商務(wù)交易認(rèn)證中心的假想最遭到關(guān)注。通過這1機(jī)構(gòu)的設(shè)置,可從源頭上解決上述種種問題,包含交易主體準(zhǔn)入軌制的樹立、交易主體簽章的誰、交易秩序的規(guī)范、交易安全的保障等方面均有了統(tǒng)1的節(jié)制模式,交易當(dāng)事人方通過該機(jī)構(gòu)獲取的信息及從事的具體行動均視為客觀有效、真實意思表示,只要交易雙方按認(rèn)證機(jī)構(gòu)制訂的統(tǒng)1操作流程進(jìn)行商務(wù)業(yè)務(wù)處理,1旦呈現(xiàn)交易對于方主體資質(zhì)信息不實或者業(yè)務(wù)內(nèi)容相干的電子數(shù)據(jù)終端傳遞有誤等情況,守約1方當(dāng)事人只須證明自己行動的正當(dāng)程序性便可免責(zé),同時由認(rèn)證中心對于其提供的信息資源及技術(shù)操作的正當(dāng)性進(jìn)行核對,這樣可以極大地解決交易雙方的后顧之憂。同時,咱們也應(yīng)清楚地認(rèn)識到,因電子商務(wù)交易所依賴的計算機(jī)信息技術(shù)處于高速發(fā)展?fàn)顩r,在設(shè)置有關(guān)統(tǒng)1認(rèn)證體系的構(gòu)想時,應(yīng)斟酌相干規(guī)定的技術(shù)拓展空間及更新速度,為電子商務(wù)信息技術(shù)的發(fā)展留下足夠的彈性空間,同時也維持了相干技術(shù)發(fā)展的延續(xù)性與不亂性。

(3)電子商務(wù)法律立法技術(shù)層面

打破對于電子商務(wù)問題的處理在不同地域規(guī)定不同的限制,在全國規(guī)模樹立統(tǒng)1標(biāo)準(zhǔn)的電子交易程序法,同時鑒戒世界規(guī)模內(nèi)先進(jìn)電子商務(wù)交易法,提高我國電子商務(wù)相干法律的科學(xué)性、前瞻性。從本色上看,電子商務(wù)的順利展開依賴于電子計算機(jī)技術(shù)的不斷發(fā)展,因而與其他類型的交易相比,電子商務(wù)交易更擁有技術(shù)性、程序性特征。因我國不同省市之間技術(shù)發(fā)展不平衡,對于計算機(jī)信息技術(shù)投入的程度也不同,造成電子商務(wù)交易雙方所處的技術(shù)環(huán)境存在巨大差別,與此同時新的交易情勢不斷增添,如近期互聯(lián)網(wǎng)金融的突然升溫,都給電子交易增添了新的籌馬,只有制訂在全國規(guī)模合用的樹立統(tǒng)1、高效、的電子交易法律,才能使命交易雙方真正處于同等的技術(shù)支撐平臺當(dāng)中,保障交易流動公平公正的基礎(chǔ)。綜觀在世界規(guī)模內(nèi)的電子立法,其他國家對于電子商務(wù)交易的立法鉆研早已經(jīng)進(jìn)行多時,如美國、德國、新加坡、印度、馬來西亞等,都已經(jīng)對于電子交易立法投入諸多精力。其中美國有關(guān)電子商務(wù)方面的立法走在世界前列,制訂了《統(tǒng)1電子交易法》,對于通過電子信息技術(shù)進(jìn)行的信息服務(wù)、數(shù)據(jù)同享等多項交易進(jìn)行了立法調(diào)劑,有力地規(guī)范了電子商務(wù)交易市場秩序。而我國電子商務(wù)因為興起的時間較晚,相干立法鉆研因為起步晚,注重程度不高,目前我國觸及電子商務(wù)領(lǐng)域的立法只有《中華人民共以及國電子簽名法》,對于于電子交易進(jìn)程中的簽名準(zhǔn)入進(jìn)行了規(guī)定,而對于其他諸如交易流程、交易規(guī)則等問題則缺乏具體的立法。鑒于這1現(xiàn)狀,有關(guān)電子商務(wù)交易的立法就更需具備包容性以及吸納性,在技術(shù)層面充沛斟酌法律移的因素,可以鑒戒其他國家先進(jìn)的立法經(jīng)驗以及立法方式為我所用,結(jié)合我國電子商務(wù)交易的特色制訂專門的法律規(guī)定,從而完美我國的電子商務(wù)立法軌制。 (4)電子商務(wù)數(shù)據(jù)電文證據(jù)認(rèn)可度層面

提高數(shù)據(jù)電文證據(jù)在電子商務(wù)交易糾紛中的證明效率認(rèn)可度,賦與其與書證、物證等在普通民商事糾紛中平等的功能效能?！睹裨V法》有關(guān)證據(jù)內(nèi)容部份規(guī)定,電子數(shù)據(jù)與其他書證、物證、視聽資料、證人證言、鑒定意見等證據(jù)均為我國法律認(rèn)可的有效證據(jù),但在司法實務(wù)中手機(jī)短信、電子郵件、QQ留言等情勢的證據(jù),除了當(dāng)事人沒有異議以外,能被法庭采信的電子數(shù)據(jù)電文情勢的證據(jù)相比書面證據(jù)、物證等證據(jù)是少之又少?，F(xiàn)階段有關(guān)電子數(shù)據(jù)電文情勢證據(jù)效率認(rèn)定方面的法律法規(guī)數(shù)量不多,《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務(wù)示范法》第五條已經(jīng)規(guī)定不患上僅僅以某項信息采取數(shù)據(jù)電文情勢為理由而否定其法律效率、有效性或者可執(zhí)行性,第六⑻條詳細(xì)地描寫了數(shù)據(jù)電文作為有效證據(jù)所應(yīng)具備的法律前提,第九條則更進(jìn)1步地論述了數(shù)據(jù)電文的可接受以及證據(jù)力?！吨腥A人民共以及國電子簽名法》中也對于電子簽名的有效性加以規(guī)定,以法律情勢對于數(shù)據(jù)電文證據(jù)的證據(jù)效率予以肯定。我國在加強(qiáng)對于電子商務(wù)的立法模式、施展民法的基本原則方面

第5篇：有關(guān)電子合同的法律范文

關(guān)鍵詞：電子合同、電子簽名、電子認(rèn)證、電子合同監(jiān)管

一、電子合同

隨著電子技術(shù)的發(fā)展，電子合同得以出現(xiàn)，其雖然也通過電子脈沖來傳遞信息，但是卻不在以一張紙為原始的憑據(jù)，而只是一組電子信息。電子合同，又稱電子商務(wù)合同，根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》以及世界各國頒布的電子交易法，同時結(jié)合我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定，筆者認(rèn)為電子合同可以界定為：電子合同是雙方或多方當(dāng)事人之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。通過上述定義可以看出電子合同是以電子的方式訂立的合同，其主要是指在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人為了實現(xiàn)一定的目的，通過數(shù)據(jù)電文、電子郵件等形式簽訂的明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種電子協(xié)議[1].電子合同的特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1、電子合同是一種民事法律行為。電子合同這種民事法律行為是雙方或者是多方民事主體的法律行為，當(dāng)事人之間以電子的方式設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)為目的，當(dāng)事人之間簽訂的這種合同是合同的電子化，是合同的新形式。根據(jù)《電子商務(wù)示范法》中有關(guān)規(guī)定，電子合同是以財產(chǎn)性為目的協(xié)議，該示范法列舉了大量商業(yè)性質(zhì)的關(guān)系。[2]

2、電子合同交易主體的虛擬化和廣泛化。電子合同訂立的整個過程所采用的是電子形式，通過電子郵件、EDI等方式進(jìn)行電子合同的談判、簽訂及履行等。這種合同方式大大的節(jié)約了交易成本，提高了經(jīng)濟(jì)效益。電子合同的交易主體可以是地球村的任何自然人和法人及其相關(guān)組織，這種交易方式當(dāng)然需要提供一系列的配套措施，如建立信用制度，讓交易的相對人在交易前知道對方的資信狀況[3]，在世界經(jīng)濟(jì)全球化的今天，信用權(quán)益必將成為一種無形的財產(chǎn)。

3、電子合同具有技術(shù)化、標(biāo)準(zhǔn)化的特點。電子合同是通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的，他有別與傳統(tǒng)的合同訂立方式，電子合同的整個交易過程都需要一系列的國際國內(nèi)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)予以規(guī)范，如：電子簽名、電子認(rèn)證等。這些具體的標(biāo)準(zhǔn)是電子合同存在的基礎(chǔ)，如果沒有相關(guān)的技術(shù)與標(biāo)準(zhǔn)電子合同是無法實現(xiàn)和存在的。

4、電子合同訂立的電子化。我國《合同法》規(guī)定合同的訂立需要有要約和承諾這兩個過程，電子合同同樣也需要具備這些要件。傳統(tǒng)的合同的要約和承諾采用的方式不同于電子合同，電子合同中的要約和承諾均可以用電子的形式完成，它主要輸入相關(guān)的信息符合預(yù)先設(shè)定的程序，計算機(jī)就可以自動做出相應(yīng)的意思表示。

5、電子合同中的意思表示電子化。意思表示的電子化，是指在合同訂立的過程中通過相關(guān)的電子方式表達(dá)自己的意愿的一種行為，這種行為的表現(xiàn)方式是通過電子化形式實現(xiàn)的?！峨娮由虅?wù)示范法》中將電子化的意思表示稱之為“數(shù)據(jù)電文”。

二、電子合同訂立與成立

電子合同的訂立，是指締約人做出意思表示并達(dá)成合意的行為和過程。任何一個合同的簽訂都需要當(dāng)事人雙方進(jìn)行一次或者是多次的協(xié)商、談判，并最終達(dá)成一致意見，合同即可成立。電子合同的成立是指當(dāng)事人之間就合同的主要條款達(dá)成一致的意見。電子合同作為合同中的一種特殊形式，其成立與傳統(tǒng)的合同一樣，同樣需要具備相關(guān)的要素和條件。世界各國的合同法對合同的成立大都減少不必要的限制，這種做法是適應(yīng)和鼓勵交易行為，增進(jìn)社會財富的需要，所以說在電子合同的成立上，只要當(dāng)事人之間就合同的主要條款達(dá)成一致的意見即可成立。關(guān)于合同中的主要條款，現(xiàn)行的立法是很寬泛的，我國的《合同法》第12條做了列舉性的規(guī)定，但是該列舉性規(guī)定是指一般條款。筆者認(rèn)為，就合同的主要本質(zhì)而言，在合同主要條款方面如果當(dāng)事人有約定，要以雙方約定為主要條款，如果沒有約定的可以根據(jù)合同的性質(zhì)的予以確定合同主要條款。

合同的成立與合同的訂立是兩個不同的概念，兩者既有聯(lián)系又有區(qū)別。電子合同的成立需要具備相應(yīng)的要件。首先，訂約人的主體是雙方或者是多方當(dāng)事人，合同的主體是合同關(guān)系的當(dāng)事人，他們實際享受合同權(quán)利并承擔(dān)合同義務(wù)的人。[4]其次，訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意，合同成立的根本標(biāo)志在于合同當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。最后，合同的成立應(yīng)該具備要約和承諾兩個階段，《合同法》第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！?/p>

（一）要約和要約邀請

要約是指締約一方以締結(jié)合同為目的而向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出的意思表示。關(guān)于要約的形式，聯(lián)合國的《電子商務(wù)示范法》第11條規(guī)定：除非當(dāng)事人另有協(xié)議，合同要約及承諾均可以通過電子意思表示的手段來表示，并不得僅僅以使用電子意思表示為理由否認(rèn)該合同的有效性或者是可執(zhí)行性。要約的形式，即可以是明示的，也可以是默示的。要約通常都具有特定的形式和內(nèi)容，一項要約要發(fā)生法律效力，則必須具備特定的有效要件：1、要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示。2、要約必須具有訂立合同的意圖。3、要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。4、要約的內(nèi)容必須明確具體和完整。5、要約必須送達(dá)受要約人。[5]

要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。在電子商務(wù)活動中，從事電子交易的商家在互聯(lián)網(wǎng)上廣告的行為到底應(yīng)該視為要約還是要約邀請？[6]在該問題上學(xué)界有不同的觀點，一種觀點認(rèn)為是要約邀請，他們認(rèn)為這些廣告是針對不特定的多數(shù)人發(fā)出的。另一種觀點認(rèn)為是要約，因為這些廣告所包含的內(nèi)容是具體確定的，其包括了價格、規(guī)格、數(shù)量等完整的交易信息。筆者認(rèn)為，雖然電子商務(wù)是新型的商業(yè)活動形式，但是其與傳統(tǒng)商業(yè)活動的區(qū)別只是使用的中介媒介不同，其法律特征應(yīng)當(dāng)是相同的。因此，就該問體的區(qū)分仞然要回到《合同法》中去解決。根據(jù)法律的規(guī)定，判斷網(wǎng)絡(luò)廣告是否屬于要約邀請的標(biāo)準(zhǔn)是：1、意思表示的內(nèi)容是否具體確定，2、其發(fā)出人是否有受該意思表示約束的意圖。

要約一旦做出就不能隨意撤銷或者是撤回，否則要約人必須承擔(dān)違約責(zé)任。我國《合同法》第18條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時生效”。由于電子交易均采取電子方式進(jìn)行，要約的內(nèi)容均表現(xiàn)為數(shù)字信息在網(wǎng)絡(luò)上傳播，往往要約在自己的計算機(jī)上按下確認(rèn)鍵的同時對方計算機(jī)幾乎同步收到要約的內(nèi)容，這種技術(shù)改變了傳統(tǒng)交易中的時間和地點觀念，為了明確電子交易中何謂要約的到達(dá)標(biāo)準(zhǔn)，《合同法》第16條第2款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間?！盵7]

（二）承諾

承諾，又稱之為接盤或接受，是指受要約人做出的，對要約的內(nèi)容表示同意并愿意與要約人締結(jié)合同的意思表示。我國的《合同法》第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示”。意思表示是否構(gòu)成承諾需具備以下幾個要件：1、承諾必須由受要約人向要約人做出。2、承諾必須是對要約明確表示同意的意思表示。3、承諾的內(nèi)容不能對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性的變更。4、承諾應(yīng)在要約有效期間內(nèi)做出。要約沒有規(guī)定承諾期限的，若要約以對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)即時做出，要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期間內(nèi)承諾，雙方當(dāng)事人另有約定的從其約定。

承諾的撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回承諾。根據(jù)《合同法》第27條的規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知達(dá)到要約人之前或者是承諾通知同時達(dá)到要約人?！币虼?，承諾的撤回通知必須在承諾生效之前達(dá)到要約人，或者是與承諾通知同時到達(dá)要約人，撤回才能生效。如果承諾通知已經(jīng)生效，合同已經(jīng)成立，受要約人當(dāng)然不能在撤回承諾。對承諾的撤回問題學(xué)界有不同的觀點，反對者認(rèn)為電子商務(wù)具有傳遞速度快，自動化程度高的特點，要約或者承諾生效后，可能自動引發(fā)計算機(jī)做出相關(guān)的指令，這樣會導(dǎo)致一系列的后果。贊同承諾撤回的學(xué)者則認(rèn)為不管電子傳輸速度有多快，總是有時間間隔的，而且也存在網(wǎng)絡(luò)故障、信箱擁擠、計算機(jī)病毒等突發(fā)性事件的存在，似的要約、承諾不可能及時到達(dá)。筆者認(rèn)為，撤回承諾同要約的撤銷同樣重要，這種民事權(quán)利不能剝奪，否則會破壞我國《合同法》的體系與精神。

三、電子合同成立時間與地點

電子合同成立時間，是指電子合同開始對當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力的時間。在一般情況下電子合同的成立時間就是電子合同的生效時間，合同成立的時間是對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生法律效力的時間。一般認(rèn)為收件人收到數(shù)據(jù)電文的時間即為到達(dá)生效的時間。聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》第15條和我國的《合同法》第16條的規(guī)定基本相同。[8]如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，該數(shù)據(jù)系統(tǒng)進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為收到時間。如收件人沒有指定某一特定信息系統(tǒng)的，則數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。對于什么是“進(jìn)入”，筆者認(rèn)為，一項數(shù)據(jù)電文進(jìn)入某一信息系統(tǒng)，其時間應(yīng)是在該信息系統(tǒng)內(nèi)可投入處理的時間，而不管收件人是否檢查或者是否閱讀傳送的信息內(nèi)容。

認(rèn)定發(fā)送和接收電子合同的時間對于判斷交易成立和生效具有重要的意義。我國的《合同法》對此只是做了原則性的規(guī)定。根據(jù)《合同法》和民事法律關(guān)系基本原理和電子合同的實際情況，認(rèn)定發(fā)送和接收電子通訊時間的默認(rèn)規(guī)則為，在雙方?jīng)]有相反約定的情況下，某個電子信息進(jìn)入某個輸送人無法控制的信息系統(tǒng)就視為該信息已經(jīng)被發(fā)送，如果信息先后進(jìn)入了多個信息系統(tǒng)，則信息發(fā)送的時間以最先進(jìn)入其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的服務(wù)器，在發(fā)送到接收人的計算機(jī)系統(tǒng)，那么該信息被發(fā)送的時間就是先進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的服務(wù)器的時間。[9]在判斷信息接收時間方面，如果電子信息的接收人指定了一個信息接收系統(tǒng)，則電子信息進(jìn)入該系統(tǒng)的時間即為信息接收的時間。

電子合同的成立地點，是指電子合同成立的地方。確定電子合同成立的地點涉及到發(fā)生合同糾紛后由那地、那級法院管轄及其適用法律問題。我國《合同法》第34條規(guī)定，承諾生效的地點為合同成立的地點，采用電子意思表示形式訂立合同的收件人的主要營業(yè)地為合同成立的地點，沒有主要營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點，當(dāng)事人另有約定的從其約定。我國立法對電子意思表示采取的是“到達(dá)主義”，所以規(guī)定以收到地點為合同成立的地點，其原因是考慮到當(dāng)事人意思自治原則和特殊性問題。我國《合同法》第34條之所以這樣規(guī)定，主要是因為電子交易中收件人接收或者檢索數(shù)據(jù)電文的信息系統(tǒng)經(jīng)常與收件人不在同一管轄區(qū)內(nèi)，上述規(guī)定確保了收件人與視為收件地點的所在地有著某種合理的聯(lián)系，可以說我國《合同法》這一規(guī)定充分考慮了電子商務(wù)不同于普遍交易的特殊性。

四、電子簽名與電子認(rèn)證

電子合同成立是雙方當(dāng)事人意思一致的結(jié)果，在傳統(tǒng)的合同訂立過程中，國際上通行的做法是用雙方當(dāng)事人的簽字來確定雙方的意思表示。我國的《合同法》第32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同形式訂立合同，自雙方當(dāng)事人在合同書上簽名或者加蓋公章時合同成立?！碑?dāng)事人的簽字或者蓋章，意味著自然人或者法人在合同書上簽名或者是加蓋公章合同才發(fā)生法律效力。在電子商務(wù)合同中，要在這種合同書上簽字或者蓋章是很困難的。所以，在實踐中用何種技術(shù)來解決簽名和蓋章問題是電子合同成立與生效的關(guān)鍵。

美國是世界上最先授權(quán)使用數(shù)字簽名的國家，他規(guī)定了用密碼組成的數(shù)字與傳統(tǒng)的簽字具有同等的效力[10].從技術(shù)的角度而言，電子簽名主要是指通過一種特定的技術(shù)方案來賦予當(dāng)事人一個特定的電子密碼，確保該密碼能夠證明當(dāng)事人身份的作用，而同時確保發(fā)件人發(fā)出的資料內(nèi)容不被篡改的安全保障措施。電子簽名的主要目的是利用技術(shù)的手段對數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人身份做出確認(rèn)及保證傳送的文件內(nèi)容沒有被篡改，以及解決事后發(fā)件人否認(rèn)已經(jīng)發(fā)送或者是收到資料等問題。[11]因此，驗證解密得到的結(jié)果與經(jīng)過計算后的結(jié)果必然不同，從而保證了電子信息的真實性與完整性[12].

電子認(rèn)證與電子簽名一樣都是電子商務(wù)中的安全保障機(jī)制，是由特定的機(jī)構(gòu)提供的，對電子簽名及其簽署者的真實性進(jìn)行驗證的服務(wù)。電子認(rèn)證，是指由特定的第三方機(jī)構(gòu)通過一定的方法對簽名及其所做的電子簽名的真實性進(jìn)行驗證的一種活動。電子認(rèn)證主要應(yīng)用于電子交易的信用安全方面，保障開放性網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中交易人的真實與可靠。電子認(rèn)證是確定某個人的身份信息或者是特定的信息在傳輸過程中未被修改或者替換。[13]電子認(rèn)證即可以在當(dāng)事人相互之間進(jìn)行，也可以由第三方來做出鑒別。電子商務(wù)活動常常是跨國境的，各個參與方就需要有不同的國家的認(rèn)證機(jī)構(gòu)對各自的身份進(jìn)行認(rèn)證，并向電子商務(wù)活動的相對方發(fā)放認(rèn)證證書，這在實踐中就需各國相互承認(rèn)對方國家認(rèn)證機(jī)構(gòu)發(fā)放的電子認(rèn)證證書的效力。

在認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立上，必須強(qiáng)調(diào)認(rèn)證機(jī)構(gòu)是一個獨立的法律實體，能夠以自己的名義從事數(shù)字服務(wù)，并且能夠以自己的財產(chǎn)提供擔(dān)保，能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自己承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。他必須是保持中立，并具有可靠性、真實性和公正性。電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)一般不得直接和客戶進(jìn)行商業(yè)交易，也不能在當(dāng)事人之間的交易活動中代表任何一方的利益，而只能通過公正的交易信息促成當(dāng)事人之間的交易。它必須能被當(dāng)事人接受，也就是說，它應(yīng)當(dāng)在社會具有相當(dāng)?shù)挠绊懥涂尚哦?，并足以使人們在網(wǎng)絡(luò)交易中愿意接受其認(rèn)證服務(wù)。當(dāng)事人對電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)的接受可能是明示的，也可能是在網(wǎng)絡(luò)交易中默示承認(rèn)或者是基于成文法律的要求。另外，電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)不能以盈利為目的，認(rèn)證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是一種類似于承擔(dān)社會服務(wù)功能的公用事業(yè)，其營業(yè)的宗旨應(yīng)該是提供公正、安全的交易的環(huán)境，保護(hù)第三人的合法權(quán)益，促進(jìn)電子合同交易，加快電子商務(wù)的發(fā)展。

五、電子合同生效

電子合同的成立只是意味著當(dāng)事人之間已經(jīng)就合同內(nèi)容達(dá)成了意思表示一致，但合同能否產(chǎn)生法律效力，是否受法律保護(hù)還需要看他是否符合法律的要求，即合同是否符合法定的生效要件。電子合同的成立并不等于電子合同的生效，電子合同的生效，是指已經(jīng)成立的合同符合法律規(guī)定的生效要件。雖然我國的《合同法》沒有對合同的生效做出具體的規(guī)定，但是電子合同是一種典型的民事法律關(guān)系。我國的《民法通則》第55條規(guī)定：“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備以下幾個要件：1、行為人具有相應(yīng)的行為能力。2、意思表示真實。3、不違反法律或社會公共利益?！边@些條件是合同生效的一般要件，有的電子合同還需具備特殊要件，如有些特殊的電子合同還需到有關(guān)部門辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)后才能生效。電子合同的生效需具備以下幾個法定要件：

（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。行為人具有相應(yīng)的民事行為能力的要件在學(xué)理上又被稱為有行為能力原則或主體合格原則。[14]行為人必須具備正確理解自己行為性質(zhì)和后果，獨立地表達(dá)自己的意思的能力。

（二）電子意思表示真實。是指利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦而為真實意思表示的情形。電子意思表的形式是多種多樣的，包括但不限與電話、電報、電傳、傳真、電郵、EDI、因特網(wǎng)數(shù)據(jù)等，具體通過封閉型的EDI網(wǎng)絡(luò)，局域網(wǎng)與因特網(wǎng)連接開放型的因特網(wǎng)或傳統(tǒng)的電信進(jìn)行電子交易信息的傳輸。

（三）不違反法律和社會公共利益。不違反法律和社會公共利益，是指電子合同的內(nèi)容合法。合同有效不僅要符合法律的規(guī)定，而且在合同的內(nèi)容上不得違反社會公共利益。在我在我國，凡屬于嚴(yán)重違反公共道德和善良風(fēng)俗的合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其無效。

（四）合同必須具備法律所要求的形式。我國現(xiàn)行的法律規(guī)定無法確認(rèn)電子合同的形式屬于那一種類型，盡管電子合同與傳統(tǒng)上面合同有著許多差別，但是在形式要件方面不能阻擋新科技轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力的步伐，立法已經(jīng)在形式方面為合同的無紙化打開了綠燈。法律對數(shù)據(jù)電文合同應(yīng)給予書面合同的地位，無論意思表示方式是采用電子的，光學(xué)的還是未來可能出現(xiàn)的其他新方式，一旦滿足了功能上的要求，就應(yīng)等同與法律上的“書面合同”文件，承認(rèn)其效力。[15]

六、電子合同監(jiān)管

網(wǎng)上廣告、網(wǎng)上購物、網(wǎng)上合同、網(wǎng)上支付等新型網(wǎng)絡(luò)交易活動給工商行政管理機(jī)關(guān)提出了新的要求。工商行政管理機(jī)關(guān)是國家主管市場監(jiān)督管理和有關(guān)行政執(zhí)法的職能部門，工商行政管理部門監(jiān)管的市場是社會主義市場經(jīng)濟(jì)下的大市場，工商行政管理機(jī)關(guān)對電子合同進(jìn)行監(jiān)督管理責(zé)無旁貸，該項職能是由法律所賦予的。[16]工商部門對電子合同監(jiān)管能促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)市場交易的公平性、安全性、經(jīng)濟(jì)性，能有效的保護(hù)消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，能減少合同爭議和違法合同，提高合同的履約率，維護(hù)市場交易安全，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

我國現(xiàn)階段的電子合同監(jiān)管主要存在著以下幾個方面的問題：一是電子合同的實體法和監(jiān)管的程序法等立法不能適應(yīng)現(xiàn)階段的要求。對電子合同的監(jiān)管是一個技術(shù)性很強(qiáng)的工作，沒有相關(guān)的規(guī)章制度是無法開展的。二是相關(guān)的技術(shù)與配套工程沒有確立，從而無法保證電子合同的監(jiān)督與管理工作。電子合同交易的開展需要一系列的配套措施，是一個系統(tǒng)的工程，如市場主體制度的認(rèn)證，電子合同效力、電子合同交易的安全性與真實性問題，電子證據(jù)、電子合同爭議的管轄權(quán)等等。目前的立法嚴(yán)重滯后，嚴(yán)重影響電子合同的交易和監(jiān)管力度。三是現(xiàn)有的工商登記制度無法對網(wǎng)絡(luò)交易主體進(jìn)行監(jiān)管，沒有統(tǒng)一的認(rèn)證機(jī)構(gòu)。四是工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員的水平和能力有限，執(zhí)法的手段單一。目前，我國基層工商機(jī)關(guān)自動化辦公水平有待提高，計算機(jī)知識、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有待加強(qiáng)。執(zhí)法人員對網(wǎng)絡(luò)交易行為不了解，不能快速的對網(wǎng)絡(luò)市場信息進(jìn)行有效的收集、分析和整理，從而影響了電子合同監(jiān)管的力度。

工商行政管理機(jī)關(guān)對電子合同的監(jiān)管是對電子合同交易的整個過程的監(jiān)管，從電子合同要約，電子合同的訂立、電子合同的交付、電子合同的簽證、電子合同爭議的處理等。[17]筆者認(rèn)為根據(jù)等同法則電子合同具有書面合同的形式與性質(zhì)，現(xiàn)階段我們不能用原有的方法來對電子合同進(jìn)行監(jiān)管。電子合同的監(jiān)管是對簽約前、簽約過程以及簽約后電子合同的履行等監(jiān)管。電子合同簽約前的階段主要是對買賣信息的檢索，對整個交易行為做充分的準(zhǔn)備工作，這就需要政府和只能部門提供一系列的配套措施。作為政府職能部門的工商行政管理機(jī)關(guān)，就應(yīng)該對網(wǎng)絡(luò)市場予以規(guī)范和管理，為電子合同的廣泛使用提供良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，保障網(wǎng)絡(luò)交易的安全性、公正性，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)交易行為，提高履約率。[18]

筆者認(rèn)為工商部門對電子合同的監(jiān)管應(yīng)注重以下幾個方面：一是建立電子合同監(jiān)管平臺。工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)該按照所轄區(qū)域設(shè)立電子合同監(jiān)管平臺，各級工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)該對所轄區(qū)域的經(jīng)濟(jì)主體經(jīng)濟(jì)情況對公眾公開，以備市場相對人進(jìn)行查詢和了解。這種信息包括對企業(yè)的信用、資金、企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量，有無違規(guī)經(jīng)營等一切公眾資料，涉及企業(yè)商業(yè)秘密的沒經(jīng)權(quán)利人同意的不能公開。二、對電子合同的監(jiān)管應(yīng)該是對電子合同是否違反法律、法規(guī)、規(guī)章進(jìn)行審查。糾正電子合同中違法行為，查處利用電子合同進(jìn)行違法交易的行為，以及違約的處罰。三是完善我國物流配送體系，加強(qiáng)電子合同依法履行的監(jiān)管工作，促進(jìn)電子合同交易的成功率。四是建立電子合同簽證網(wǎng)。電子合同簽證是對合同簽證的延伸，電子合同簽證網(wǎng)的建立能有效的彌補書面簽證的缺陷，減少人力、物力和才力方面的支出，提高工作效率。五是建立網(wǎng)上電子合同監(jiān)管投訴中心，及時反映合同監(jiān)管中的問題，保護(hù)消費者的合法權(quán)益。六是加強(qiáng)電子合同的法律法規(guī)的研究制定工作，建立有效的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管體制，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的安全。七是加強(qiáng)執(zhí)法人員的培訓(xùn)工作，提高執(zhí)法人員的水平。電子合同監(jiān)管是一項技術(shù)性很強(qiáng)的工作，他涉及的知識面廣泛，需要不斷的學(xué)習(xí)和更新知識結(jié)構(gòu)。八是加強(qiáng)對工商部門職能的宣傳工作，特別是要加強(qiáng)對電子合同監(jiān)管的必要性和可行性的宣傳力度。面對新的挑戰(zhàn)，工商行政管理機(jī)關(guān)要認(rèn)真的研習(xí)新《合同法》的基本原理和精神，熟悉電子信息技術(shù)，切實有效的對電子合同實施監(jiān)管，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展。

On The Basic Theory of Electronic Contract Trade

Abstract： E-commerce is the inevitable direction of the commercial development in the future. With its distinct way of being made， e-contract challenges the transition on paper terms of law， technology， supervision and so on. E-contract is the foundation and hard core of e-commerce. The legal problems in e-contract constrain the development and the process of e-transition. So， it is necessary for our country to accelerate the step of law making on e-commerce， make up the mechanistic of e-contract supervision， and complete the legal system of e-contract transition. In the article， the author has made researching and statement on the legal and technological problems of the e-contract， and also has made a proposal on the law making and supervision of e-contract.

Key words： electronic contract； electronic signature； electronic attesting； electronic contract supervision

注 釋：

1、齊愛民、萬暄、張素華著：《電子合同的民法原理》，武漢大學(xué)出版社2002年版，第9頁。

2、齊愛民、萬暄、張素華著：《電子合同的民法原理》，武漢大學(xué)出版社2002年版，第17頁。

3、吳漢東：《論信用權(quán)》，《法學(xué)》2001年第1期。

4、王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論?？倓t》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第123頁。

5、王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論?？倓t》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第130—135頁

6、張楚著：《電子商務(wù)法初論》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第273頁。

7、蔣坡：《論我國電子商務(wù)法律體系和基本架構(gòu)》，《科技與法律》2002年第2期。

8、于靜：《電子合同若干法律問題初探》，《政法論壇》1999年第6期。

9、鄭成思、薛虹：《我國電子商務(wù)立法的核心法律問題》，《知識產(chǎn)權(quán)》2000年第5期。

10、邱永紅、魏麗：《國際貿(mào)易中應(yīng)用EDI的法律問題新探》，《國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易研究》1998年第2期

11、蔣坡：《論我國電子商務(wù)法律體系和基本架構(gòu)》，《科技與法律》2002年第2期。

12、唐春林、王穎、郭敏之著：《電子商務(wù)基礎(chǔ)》，科學(xué)出版社2000年版，第37頁。

13、劉滿達(dá)：《數(shù)字簽名的法律思考》，《法學(xué)》2000年第12期。

14、王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論?？倓t》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第240頁。

15、蔣坡：《論我國電子商務(wù)法律體系和基本架構(gòu)》，《科技與法律》2002年第2期。

16、吳懷福、張士茂：《電子商務(wù)中電子合同監(jiān)管問題初探》，《中國工商管理研究》2003年第2期。

第6篇：有關(guān)電子合同的法律范文

目前在法律的實施方面主要以傳統(tǒng)方式為主，作為依托網(wǎng)絡(luò)的一種主要商務(wù)方式，傳統(tǒng)的法律實施方式已經(jīng)不能適應(yīng)電子商務(wù)對環(huán)境規(guī)范的需要，突出表現(xiàn)在這幾個方面：

1）網(wǎng)絡(luò)安全方面：互聯(lián)網(wǎng)易遭受黑客的惡意攻擊，在互聯(lián)網(wǎng)上傳輸?shù)臄?shù)據(jù)系統(tǒng)可能被非法侵入，重要數(shù)據(jù)有被惡意更改的可能性，交易雙方身份的確認(rèn)也存在問題，網(wǎng)絡(luò)的虛擬身份使得在電子商務(wù)交易中交易雙方身份的確認(rèn)困難，即便采用實名制也有一定的困難；2）電子合同的法律有效性方面：簽訂合同是電子商務(wù)主要的交易方式，對于電子合同和電子購物行為的法律有效性目前也很難證明，雖然可以對電子文檔進(jìn)行數(shù)字簽名，并且我國也已用《電子簽名法》確認(rèn)了電子簽名的法律效力，但隨著電子信息技術(shù)的不斷發(fā)展仍有很多限制性和不可操作性，使數(shù)字簽名的證據(jù)力難以發(fā)揮；3）糾紛的解決方面：電子商務(wù)的一大特點就是便利，使不在同一地點的雙方可以快速交流，但如果發(fā)生爭議，訴訟成本是比較高的，不僅包括常規(guī)情況下法院參加訴訟的成本，還包括在電子交易過程中的取證等一系列成本，所以訴訟成本可能高于合同本身的標(biāo)的。4）網(wǎng)絡(luò)營銷競爭方面：我國計算機(jī)犯罪的增長速度已經(jīng)明顯超過傳統(tǒng)的犯罪，互聯(lián)網(wǎng)散布的一些虛假信息和有害信息對社會管理秩序造成的危害要比現(xiàn)實社會大得多，當(dāng)然這其中不乏對一些電子商務(wù)企業(yè)進(jìn)行的商譽詆毀行為及攻擊行為，嚴(yán)重破壞了正常的網(wǎng)絡(luò)商務(wù)環(huán)境及廣大電子商務(wù)企業(yè)的利益。除此之外，還表現(xiàn)在個人隱私、電子支付、管轄、域名等方面。

2研究思想及對策

加強(qiáng)法律對電子商務(wù)規(guī)范作用研究不同于傳統(tǒng)的商務(wù)環(huán)境研究，要充分把握電子商務(wù)的特點，分析比較電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)的區(qū)別，尤其是分析電子商務(wù)不同環(huán)節(jié)上的特征和問題，有針對性的指出傳統(tǒng)法律在各個環(huán)節(jié)上的疏漏。還要搜集有關(guān)資料，明確目前我國電子商務(wù)環(huán)境中違法犯罪現(xiàn)象出現(xiàn)最多的環(huán)節(jié)，對各種數(shù)據(jù)進(jìn)行統(tǒng)計分析，一一指出對策。1）采取有效的措施及時發(fā)現(xiàn)電子商務(wù)系統(tǒng)隱患。要逐步建立健全以信息安全、網(wǎng)絡(luò)安全為目標(biāo)，加密技術(shù)、認(rèn)證技術(shù)為核心，安全電子交易制度為基礎(chǔ)的電子商務(wù)安全保障體系，建立專門的全國性的認(rèn)證機(jī)構(gòu)，公平公正地開展電子商務(wù)認(rèn)證工作，確保從事電子商務(wù)活動的各個主體身份的合法性、真實性和準(zhǔn)確性。2)加速金融工程學(xué)科的研究、開發(fā)和利用。金融工程是在金融創(chuàng)新和金融高科技基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，是指運用各種有關(guān)理論和知識，設(shè)計和開發(fā)金融創(chuàng)新工具或技術(shù)，以在一定風(fēng)險限度內(nèi)獲得最佳收益。金融工學(xué)對電子商務(wù)法律規(guī)范研究具有非常重要的意義，通過加強(qiáng)對此領(lǐng)域研究可有助于創(chuàng)新電子技術(shù)及電子支付模式等，更能引起有關(guān)部門對的法制、監(jiān)管的調(diào)整。3)發(fā)展數(shù)據(jù)庫及數(shù)據(jù)倉庫技術(shù)，用以防范信用風(fēng)險、市場風(fēng)險等金融風(fēng)險。通過完善的數(shù)據(jù)庫技術(shù)存儲和處理信息來支持網(wǎng)絡(luò)支付等各種決策，以決策的科學(xué)化及正確性來防范各類可能的金融風(fēng)險及金融犯罪。從解決信息對稱、充分、透明和正確性著手，依靠數(shù)據(jù)庫技術(shù)儲存、管理和分析處理數(shù)據(jù)。研究數(shù)據(jù)庫的安全性，從社會化思路考慮信息資源的采集、加工和分析，以客戶為中心進(jìn)行科學(xué)的管理，實現(xiàn)統(tǒng)一的監(jiān)控。4)重點規(guī)范電子商務(wù)行為的核心內(nèi)容―――電子合同關(guān)系。電子商務(wù)的核心內(nèi)容仍然是“銷售”，即主要以合同形式表現(xiàn)的交易活動。因此，合同關(guān)系成了法律規(guī)范調(diào)整的核心內(nèi)容。由于電子合同采用數(shù)據(jù)電文形式進(jìn)行信息的通訊和存儲，法律規(guī)范必須進(jìn)行一系列相應(yīng)的調(diào)整和變革，電子合同載體的“無紙化”與訂立過程的“數(shù)字化”都對傳統(tǒng)合同法產(chǎn)生了一定的沖擊，但是，判斷合同有效性的基本標(biāo)準(zhǔn)并未改變。因此，在必要的技術(shù)保障下，配合全方位的網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，法律完全可以賦予電子合同充分的有效性，以改善網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時代的法律環(huán)境，推動建立其它形式的、適當(dāng)?shù)?、高效率的、有效的合同糾紛調(diào)解機(jī)制，支持在法庭上和仲裁過程中使用計算機(jī)證據(jù)。5)通過管理、培訓(xùn)手段從源頭上控制網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的發(fā)生。計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)離不開人的應(yīng)用，許多風(fēng)險管理的措施也離不開人的應(yīng)用，因此通過管理、培訓(xùn)手段提高從業(yè)人員素質(zhì)是防范網(wǎng)絡(luò)犯罪的重要途徑。

3總結(jié)

第7篇：有關(guān)電子合同的法律范文

注冊地址： _________________________

工商登記號碼：_________________________ 郵政編碼：____________________

電子信箱： _________________________ 聯(lián)系電話：____________________

網(wǎng)址： _________________________ 傳真： ____________________

乙方： _________________________ (正文中簡稱乙方)

注冊地址： _________________________

工商登記號碼：_________________________ 郵政編碼：____________________

電子信箱： _________________________ 聯(lián)系電話：____________________

網(wǎng)址： _________________________ 傳真： ____________________

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》與《中華人民共和國合同法》等有關(guān)法律規(guī)定，本著平等互利原則，甲乙雙方經(jīng)友好協(xié)商，就乙方聘用中國員工事宜達(dá)成本合同。

第一條 甲乙雙方有關(guān)乙方聘用中國員工及相關(guān)事宜，適用本合同。本合同未盡事宜，雙方另有約定的，從約定;雙方?jīng)]有約定的，從法律、法規(guī)、規(guī)章和政策;法律、法規(guī)、規(guī)章或政策沒有規(guī)定的，由甲乙雙方協(xié)商確定，并簽訂協(xié)議作為本合同的附件，與本合同具有同等效力。

第二條 甲方向乙方派遣中國員工或乙方聘用中國員工的，雙方應(yīng)按照本合同有關(guān)約定另行訂立《聘用中國員工合約》，明確乙方聘用中國員工的具體人數(shù)、姓名、聘期、聘用費等事宜并作為本合同的附件，與本合同具有同等效力。

第三條 乙方與被聘用的中國員工之間系聘用與被聘用的勞務(wù)關(guān)系，雙方可以根據(jù)本合同有關(guān)規(guī)定，另行訂立《聘用約定》，確定乙方與中國員工之間的權(quán)利義務(wù)，《聘用約定》副本需送甲方備案。

第四條 乙方與中國員工之間因購房貸款(含擔(dān)保)等民事事宜，應(yīng)另行訂立相關(guān)協(xié)議，確定各自的權(quán)利義務(wù)。所生爭議，與甲方及本合同無關(guān)，甲方不承擔(dān)中國員工之連帶責(zé)任。

第8篇：有關(guān)電子合同的法律范文

[論文摘要]本文立足于探討電子商務(wù)及其法律制度的含義，以及構(gòu)建電子商務(wù)法律制度的基本架構(gòu)。從不同角度比較了有關(guān)電子商務(wù)內(nèi)涵的各種思想，確定廣義論為基本出發(fā)點；初步列舉了電子商務(wù)引發(fā)的合同法、隱私權(quán)法、消費者權(quán)益保護(hù)法、刑法、程序法以及稅法等問題，并提出了應(yīng)對策略。

隨著全球信息網(wǎng)絡(luò)的建立和完善，網(wǎng)絡(luò)的應(yīng)用越來越廣泛。電子商務(wù)已經(jīng)成為一股不可阻擋的潮流，發(fā)展它不僅關(guān)系到國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，而且影響到社會公眾的生活，涉及到國家的政策、法律、信息技術(shù)發(fā)展和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等一系列綜合性的問題。中國作為一個國際貿(mào)易大國，應(yīng)當(dāng)在發(fā)展全球性電子商務(wù)方面進(jìn)行積極的準(zhǔn)備，開展有關(guān)電子商務(wù)法律制度的研究并主動采取相應(yīng)的對策。

一、電子商務(wù)的內(nèi)涵及特點

(一)電子商務(wù)的內(nèi)涵

一般認(rèn)為，電子商務(wù)(ElectronicCommerce)是指買賣雙方基于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)(主要指Intemet網(wǎng)絡(luò))按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，采用相應(yīng)的電子技術(shù)所進(jìn)行的各類商貿(mào)活動。其主要功能包括網(wǎng)上的廣告、訂貨、付款、客戶服務(wù)和市場調(diào)查分析、財務(wù)核計及生產(chǎn)安排等多項利用interact開發(fā)的商業(yè)活動。它有狹義和廣義之分。狹義的電子商務(wù)僅指通過Intemet進(jìn)行的商業(yè)活動；而廣義的電子商務(wù)則將利用包括Intemet、Intranet(企業(yè)內(nèi)聯(lián)網(wǎng))和Extranet(企業(yè)外聯(lián)網(wǎng))等各種不同形式網(wǎng)絡(luò)在內(nèi)的一切計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的所有商貿(mào)活動都?xì)w屬于電子商務(wù)。

(二)電子商務(wù)的特點

電子商務(wù)與傳統(tǒng)商業(yè)方式相比具有如下特點：

1．精簡流通環(huán)節(jié)。電子商務(wù)不需要批發(fā)商、專賣店和商場，客戶通過網(wǎng)絡(luò)直接從廠家定購產(chǎn)品。

2．節(jié)省購物時間，增加客戶選擇余地。電子商務(wù)通過網(wǎng)絡(luò)為各種消費者提供廣泛的選擇余地，可以使客戶足不出戶便能購到滿意的商品。

3．加速資金流通。電子商務(wù)中的資金周轉(zhuǎn)無須在客戶、批發(fā)商、商場等之間進(jìn)行，而直接通過網(wǎng)絡(luò)在銀行內(nèi)部賬戶上進(jìn)行，大大加快了資金周轉(zhuǎn)速度，同時減少了商業(yè)糾紛。

4．增強(qiáng)客戶和廠商的交流?？蛻敉ㄟ^網(wǎng)絡(luò)說明自己的需求，定購自己喜歡的產(chǎn)品，廠商則可以很快地了解用戶需求，避免生產(chǎn)上的浪費。

5．刺激企業(yè)間的聯(lián)合和競爭。企業(yè)之間可以通過網(wǎng)絡(luò)了解對手的產(chǎn)品性能與價格以及銷量等信息，從而促一進(jìn)企業(yè)改造技術(shù)，提高產(chǎn)品競爭力。

二、電子商務(wù)給我國法律制度帶來的挑戰(zhàn)及應(yīng)對策略

(一)電子商務(wù)對合同法提出的挑戰(zhàn)及對策電子商務(wù)的成長首當(dāng)其沖會給作為商法基礎(chǔ)的合同法帶來嚴(yán)峻的考驗，涉及到電子合同的法律規(guī)定、電子簽名是否有效等問題。

1．交易雙方的識別與認(rèn)證。這主要是針對B2B(電子商務(wù)的一種模式，BusinesstoBusiness的縮寫，即商業(yè)對商業(yè)，或企業(yè)間的電子商務(wù)模式)而言。電子合同與書面合同的一個很大不同是交易雙方不一定見面，而是通過互聯(lián)網(wǎng)來簽訂電子合同。通過互聯(lián)網(wǎng)訂立電子合同的最大難點就是交易雙方的身份確認(rèn)問題。這個問題可以通過認(rèn)證中心來解決，并且很多國家都已經(jīng)實施了該項措施。由于認(rèn)證中心所處的位置，要求它必須具有公正、權(quán)威、可信賴性，并且它所承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任必須得到法律的承認(rèn)。我國應(yīng)完善立法以促使電子簽名的使用及認(rèn)證機(jī)構(gòu)運作的標(biāo)準(zhǔn)化。

2．交易的合法與合同的生效。電子商務(wù)中許多交易是在互聯(lián)網(wǎng)上執(zhí)行的，并不需要現(xiàn)實的實物交割。這就涉及到交易是否合法以及對這樣的交易監(jiān)管的問題。另外電子合同的生效問題也與此有關(guān)，如果合同違法，那么必然不受合同法保護(hù)。同時合同的生效還涉及到如何才算生效的問題。電子商務(wù)的交易要符合法律的要求，不能是采取非法手段牟利的商務(wù)行為。所以首先應(yīng)使商家做到避免違法的行為發(fā)生。另外國家也應(yīng)該加大對互聯(lián)網(wǎng)的監(jiān)管力度，制定相應(yīng)的法律法規(guī)，防范于未然。在合同生效問題上，現(xiàn)在基本也達(dá)成了一致認(rèn)可。電子承諾到達(dá)速度很快，投郵和到達(dá)幾乎同時，因此在生效時間上一般不會存在很大分歧。對于生效地點問題，因為數(shù)據(jù)電文的接受地點比較容易確定，所以聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會所制定的《電子商務(wù)示范法》中就是采取承諾到達(dá)地點作為生效地點。

3．電子簽名的有效性。我國雖在合同法中用“功能等同”原則對電子簽名的有效性予以承認(rèn)，但是在證據(jù)法中卻沒有提及，存在著一定的法律漏洞問題。電子簽名采取什么形式才算有效的問題，我們可以借鑒美國電子簽名法中的技術(shù)中立原則，即電子商務(wù)法對傳統(tǒng)的口令法、非對稱性公開密鑰加密法、智能卡法以及生物鑒別法等，都不可厚此薄彼，產(chǎn)生任何歧視性要求；同時還要給未來技術(shù)的發(fā)展留下法律空間，而不能停止于現(xiàn)狀。

4．電子合同的確認(rèn)。電子合同雖具有方便、快捷、成本低等優(yōu)點，但是也存在著一定的風(fēng)險。網(wǎng)絡(luò)安全只是一個相對的概念，無論多么安全的加密或其他網(wǎng)絡(luò)安全防范技術(shù)，理論上都有被攻破的可能。而且網(wǎng)絡(luò)病毒或其他人為因素，都可能導(dǎo)致電子合同丟失，所以盡量采取書面合同的形式來對電子合同給以確認(rèn)。

(二)電子商務(wù)的跨越式發(fā)展給消費者權(quán)益保護(hù)法帶來的新挑戰(zhàn)及對策

1．網(wǎng)上買賣雙方地位不對等。網(wǎng)上購物中，消費者不得不面對經(jīng)營者根據(jù)自己的利益預(yù)先設(shè)定好的格式合同。合同的條款往往是經(jīng)營者利用其優(yōu)越的經(jīng)濟(jì)地位制定的有利于自己而不利于消費者的霸王條款。這些條款通常包括諸如免責(zé)條款、失權(quán)條款、法院管轄條款等，其實質(zhì)是將合同上的風(fēng)險、費用的負(fù)擔(dān)等盡可能地轉(zhuǎn)移到消費者身上。消費者選擇同意后，如果交易后產(chǎn)生了糾紛，商家就會以此來對抗消費者的投訴，使消費者處于很不利的地位。

法律追求的是公平和正義，我們要保護(hù)消費者的權(quán)益，但不能認(rèn)為所有的網(wǎng)上消費糾紛都應(yīng)保護(hù)消費者的權(quán)益。在解釋格式條款時，應(yīng)拋棄傳統(tǒng)的絕對化的解釋，要采取更加靈活的判斷標(biāo)準(zhǔn)。同時消費者在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)消費時，也應(yīng)盡到一定的義務(wù)，否則就要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。經(jīng)營者在提供格式合同時，應(yīng)盡可能地將交易要素準(zhǔn)確、適當(dāng)?shù)貍魉徒o消費者。這種告知應(yīng)充分考慮到大多數(shù)消費者的網(wǎng)絡(luò)知識水平．使大多數(shù)消費者無須進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)就能讀懂或理解其內(nèi)容。從而避免因誤解而產(chǎn)生消費糾紛。

2．消費者交易安全難以得到保障。電子商務(wù)中，消費者是通過電子支付方式完成交易的，這就要求消費者必須擁有電子賬戶。網(wǎng)上交易的安全性是消費者普遍關(guān)心的一個熱點問題。消費者往往希望能簡單快捷地完成交易，但又擔(dān)心自己的經(jīng)濟(jì)利益因操作不當(dāng)或黑客入侵而遭受損失。

因此，我們必須采取有效的措施發(fā)現(xiàn)交易系統(tǒng)隱患，防范黑客的侵入；要逐步建立健全以信息安全、網(wǎng)絡(luò)安全為目標(biāo)，加密技術(shù)、認(rèn)證技術(shù)為核心，安全電子交易制度為基礎(chǔ)的、具有自主知識產(chǎn)權(quán)的電子商務(wù)安全保障體系；要建立一個專門的全國性的認(rèn)證體系，權(quán)威、公正地開展電子商務(wù)認(rèn)證工作，確認(rèn)從事電子商務(wù)活動的企業(yè)身份的合法性、真實性和準(zhǔn)確性。

3．網(wǎng)絡(luò)欺詐和虛假廣告泛濫成災(zāi)，消費者購物后退賠艱難。在電子商務(wù)中，消費者對產(chǎn)品的了解只能通過網(wǎng)上的宣傳和圖片，對嚴(yán)品的實際質(zhì)量情況和產(chǎn)品本身可能存在的隱蔽瑕疵、產(chǎn)品的缺陷缺乏了解，使得消費者在網(wǎng)上訂購后，還要等待實際交貨時才能確認(rèn)是否與所訂購的商品一致，容易導(dǎo)致實際交貨商品的質(zhì)量、價格、數(shù)量與所訂購的商品不一致。出現(xiàn)此類問題消費者要向經(jīng)營者退貨或索賠，首先需要商務(wù)網(wǎng)站提供經(jīng)營者的詳細(xì)信息資料，但商務(wù)網(wǎng)站常常以商業(yè)秘密為由拒絕提供經(jīng)營者的詳細(xì)信息資料，消費者對此毫無辦法。對此，我們可以綜合運用各種手段，建立事前預(yù)防和事后制裁相結(jié)合的防治體系，通過制定特殊的規(guī)則，嚴(yán)格禁止網(wǎng)絡(luò)消費欺詐和虛假廣告，給消費者提供一個誠信的電子交易環(huán)境。

(三)電子商務(wù)對刑法帶來的挑戰(zhàn)及對策

在電子商務(wù)活動中，信息共享和信息安全是一對矛盾。雖然我們可以通過采取降低共享程度的方法來達(dá)到控制網(wǎng)絡(luò)信息安全問題的目的，但這是因噎廢食，顯然是不可取的。因此，應(yīng)主動構(gòu)筑包括刑事法律控制在內(nèi)的面向網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的信息安全保障體系來控制網(wǎng)絡(luò)信息安全問題。

刑法作為一種規(guī)范性的手段，它的運用具有滯后性的特點，即它通常是在某一危害社會的行為已經(jīng)不為其它法律所調(diào)整或不足以調(diào)整的情形下，作為一種更為強(qiáng)制性的調(diào)整手段出現(xiàn)。由于刑法采用的是刑罰手段，所以對網(wǎng)絡(luò)信息安全問題，尤其對計算機(jī)犯罪問題來說，刑法控制是最具強(qiáng)制性、最為嚴(yán)厲的手段，它在整個法律控制體系中起到一種保障和后盾的作用。當(dāng)前電子商務(wù)的發(fā)展對刑事立法帶來一系列挑戰(zhàn)。

1．現(xiàn)有量刑幅度和刑罰種類的不足。應(yīng)當(dāng)對刑罰種類進(jìn)行創(chuàng)新，即引入資格刑；也可以廣泛地適用財產(chǎn)刑和資格刑，即沒收與犯罪有關(guān)的一切物品、設(shè)備，剝奪犯罪人從事某種職業(yè)、某類活動的資格，作為一種附加刑，其期限的長短，可考慮比照現(xiàn)有資格刑中關(guān)于剝奪政治權(quán)利的規(guī)定來確定。例如禁止任何IsP(服務(wù)提供商)接納犯罪分子或者禁止犯罪分子從事與計算機(jī)系統(tǒng)有直接相關(guān)的職業(yè)等。

2．刑事管轄面臨的難題。網(wǎng)絡(luò)無國界，使計算機(jī)犯罪分子輕易地就可以實施跨國界的犯罪。隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷發(fā)展，跨國犯罪在所有的計算機(jī)犯罪中所占的比例越來越高，由此帶來了刑事管轄的難題。我國刑法在目前很難對境外從事針對我國的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪產(chǎn)生效力，因此加強(qiáng)國際間司法管轄權(quán)的協(xié)調(diào)就顯得十分必要。

3．單位犯罪的處理問題。雖然對待單位犯罪是可以對危害行為的直接實施者、參與者以及主管人員等個人犯罪依法追究刑事責(zé)任，但是此種處理方式畢竟不是久遠(yuǎn)之計，因而完善刑事立法，從立法上明確規(guī)定單位可以構(gòu)成計算機(jī)犯罪是解決這一問題的最佳選擇。 (四)電子商務(wù)對我國傳統(tǒng)稅收提出的新挑戰(zhàn)及對策

電子商務(wù)使企業(yè)經(jīng)營活動打破地域、國界、時間、空間的限制，經(jīng)營跨地區(qū)和跨國業(yè)務(wù)的公司數(shù)量劇增，原本無力開拓國際業(yè)務(wù)的中小企業(yè)也能通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入國際市場。從這個意義上講，網(wǎng)絡(luò)化加速了國際貿(mào)易全球化的進(jìn)程。電子商務(wù)銷售額的迅速增加，也給我國的流轉(zhuǎn)稅稅源開辟了新的天地。但是，我們也必須看到，日益發(fā)展的電子商務(wù)也對我國傳統(tǒng)稅收提出了新的挑戰(zhàn)。

1．電子商務(wù)使納稅義務(wù)的確認(rèn)模糊化。由于電子商務(wù)具有匿名性、難以追蹤性、全球性、管理非中心化的特點，且信息在互聯(lián)網(wǎng)上的傳遞可能經(jīng)由許多國家’，在現(xiàn)有條件下甚至無法確認(rèn)最終銷售商和顧客，因此給查明電子商務(wù)納稅人身份帶來困難。

2．電子商務(wù)使稅收管理復(fù)雜化。具體表現(xiàn)在：商業(yè)中介課稅點減少，增大了稅收流失的風(fēng)險；無紙化電子商務(wù)對傳統(tǒng)稅收稽查方法提出了挑戰(zhàn)。

3．保護(hù)交易安全的計算機(jī)加密技術(shù)的開發(fā)，加大了稅務(wù)機(jī)關(guān)獲取信息的難度。由于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)平臺上的電子商務(wù)對于交易安全有特殊的要求，所以計算機(jī)加密技術(shù)得到不斷創(chuàng)新，廣泛應(yīng)用到電子商務(wù)上，納稅人就可以用超級密碼和用戶雙重保護(hù)來隱藏有關(guān)信息，這使得稅務(wù)機(jī)關(guān)搜集資料變得更加困難，稅務(wù)審計工作也變得越來越復(fù)雜。

4．法律責(zé)任難以界定。電子商務(wù)運行模式，無論從交易時間、地點、方式等各個方面都不同于傳統(tǒng)貿(mào)易的人工處理運作模式?，F(xiàn)行稅收征管方式的不適應(yīng)將導(dǎo)致電子商務(wù)征稅法律責(zé)任上出現(xiàn)空白地帶，對電子商務(wù)的征、納稅方如何承擔(dān)法律責(zé)任將無從談起。從而勢必造成法律執(zhí)行的失衡，最終影響稅收征管工作。由此可見，做好電子商務(wù)的稅收工作是擺在我們面前的一項緊迫的現(xiàn)實任務(wù)。

1．要規(guī)范和完善科學(xué)有效的稅收政策。目前從我國的實際情況出發(fā)，發(fā)展電子商務(wù)的同時，在有關(guān)稅收法律制定上必須把握整體協(xié)調(diào)性和前瞻性，借鑒發(fā)達(dá)國家的有益做法，確定電子商務(wù)稅收的基本政策理念。

2．要堅持稅收中立性政策。稅收應(yīng)具有中立性，對任何一種商務(wù)形式都不存在優(yōu)劣之分。對類似的經(jīng)濟(jì)收入在稅收上應(yīng)當(dāng)平等對待，而不應(yīng)當(dāng)考慮這項所得是通過網(wǎng)絡(luò)交易還是通過傳統(tǒng)交易取得的。

3．要堅持適當(dāng)?shù)亩愂諆?yōu)惠政策。電子商務(wù)在我國尚處于萌芽期，應(yīng)當(dāng)采取鼓勵的政策來扶持這一新興事物。對此類企業(yè)我國應(yīng)該比照高新技術(shù)企業(yè)給以適當(dāng)?shù)亩愂諆?yōu)惠，以促使更多的企業(yè)上網(wǎng)交易，開辟新的稅源。

4．要堅持國際稅收協(xié)調(diào)與合作政策。電子商務(wù)的發(fā)展，進(jìn)一步加快了世界經(jīng)濟(jì)全球化、一體化的進(jìn)程，國際社會應(yīng)為此進(jìn)行更廣泛的稅收協(xié)調(diào)，以消除因各自稅收管轄權(quán)的行使而形成的國際貿(mào)易和資本流動的障礙。此外，加強(qiáng)國際稅收協(xié)調(diào)與合作，還能有效地減少避稅的可能性。

綜上所述，我們建立相應(yīng)的征管體系是必要而迫切的，但我們更應(yīng)該理性地認(rèn)識到，這種制度的建立絕不能因為“征稅”而“征管”。我們在建立必要的體制以保證國家財政收入的同時，一定要在原則和策略上扶持和鼓勵國內(nèi)電子商務(wù)的發(fā)展，達(dá)到稅收征管中政府和納稅方利益的最優(yōu)平衡

(五)電子商務(wù)對程序法的挑戰(zhàn)及對策

電子商務(wù)是通過因特網(wǎng)或?qū)Ｓ芯W(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進(jìn)行不受時間、空間和地域限制的業(yè)務(wù)往來，并利用電子貨幣進(jìn)行支付的交易方式。那么如何確立發(fā)生糾紛的管轄權(quán)；如何確立電子合同簽訂生效的時間地點；數(shù)據(jù)電文極易修改且不留痕跡，如何確認(rèn)電子合同的原件；數(shù)據(jù)電文的承認(rèn)、可接受性和是否可以作為證據(jù)等。我國現(xiàn)有法律除了新頒布的《合同法》承認(rèn)電子合同合法有效外，對上述大多數(shù)法律問題未做出規(guī)定。在電子商務(wù)中，賣方可以在網(wǎng)上設(shè)立電子商城銷售貨物，買方可以通過手機(jī)、電視、電腦等終端上網(wǎng)，在設(shè)于因特網(wǎng)上的電子商城購物。電子商務(wù)的發(fā)展對現(xiàn)行程序法提出了許多挑戰(zhàn)。

隨著電子商務(wù)的發(fā)展，當(dāng)事人所在的地點對糾紛解決來說往往變得不太重要，解決國際電子商務(wù)糾紛，應(yīng)當(dāng)朝著制定統(tǒng)一的國際民事訴訟程序和統(tǒng)一實體規(guī)范的方向發(fā)展，這樣才能真正解決全球電子商務(wù)所產(chǎn)生的糾紛。

(六)電子商務(wù)環(huán)境下侵犯隱私權(quán)的手段不斷創(chuàng)新，越來越隱蔽

第9篇：有關(guān)電子合同的法律范文

尼格羅龐帝預(yù)言了數(shù)字化生存的到來：不用出門就可以在家中用電子信用卡通過網(wǎng)絡(luò)購買各種商品或接受服務(wù)。這種交易方式已經(jīng)廣泛存在。這就是電子交易（electronic commerce，也即人們所稱的電子商務(wù)、電子商業(yè)。）它是采用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，以數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計算機(jī)裝置替代傳統(tǒng)交易過程中紙介質(zhì)信息載體的存儲、傳遞、等環(huán)節(jié)的新型商業(yè)交易方式。

電子交易又稱為“無紙交易”，當(dāng)事人的意思表示不以書面的形式表現(xiàn)出來。因而產(chǎn)生了一種新型的合同形式：電子合同。它是電子商務(wù)活動各方當(dāng)事人以互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為載體 ，為實現(xiàn)一定目的，通過電子數(shù)據(jù)交換而明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲在計算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)訊息，該訊息首先通過一方計算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過通訊網(wǎng)絡(luò)或計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對方計算機(jī)內(nèi)存中。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息，無法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)訊息的采用。

美國學(xué)者詹姆斯。馬丁說，電子商務(wù)是一場不流血的革命，其影響面涉及社會生活的各個領(lǐng)域。就法律領(lǐng)域而言，電子商務(wù)的推廣給現(xiàn)存的法律體系造成了巨大的沖擊。其中之一是電子合同效力問題 ，它不是一個簡單地把傳統(tǒng)合同規(guī)范移植到網(wǎng)絡(luò)交易中的問題 ，而是在網(wǎng)絡(luò)中如何重建與傳統(tǒng)合同法價值相近的規(guī)范的課題。

從合同的本質(zhì)上說，電子合同與傳統(tǒng)的書面合同沒有根本的差別。區(qū)別在于電子合同的載體與傳統(tǒng)的書面文件大不相同，而且在電子交易中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?，其載體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書面文件相比，電子合同的電子形式具有如下特征：

（1）電子合同的載體實質(zhì)上是一組電子信息，其依賴于的存在介質(zhì)是電腦硬盤或軟盤的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；

（2）電子合同的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過調(diào)取儲存在磁盤中的文件信息，利用電子槍顯示在電腦顯示屏上的文字來表現(xiàn)電子數(shù)據(jù)訊息的。

這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。法律效力問題實際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書面形式，能否取得與書面文件同等效力的問題，也即是電子合同的形式要件問題。如果不解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，也就無法確定電子合同的法律效力，這勢必對電子交易的正常發(fā)展構(gòu)成極大的阻礙。所以，電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，可以說是電子交易相關(guān)法律問題中起碼的、最基本性的問題。

合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)民法的規(guī)定中，通常是把合同形式規(guī)定為口頭、書面和其他形式。書面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書面形式的有無，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。其主要原因在于書面形式具有長久保存的優(yōu)點，而且，如果加上手書簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭之民商事事實。

廣義的電子合同，是指經(jīng)電子手段、光學(xué)手段或其他類似手段擬定的、約定當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的契約形式，即我們通常意義上的所指的以“數(shù)據(jù)電文”擬定的合同。狹義的電子合同是專指由電子郵件方式（E—mail）和電子數(shù)據(jù)交換方式（Electronic Data Interchange 縮寫為EDI，就是按照雙邊協(xié)議或多邊協(xié)議，對具有一定結(jié)構(gòu)特征的標(biāo)準(zhǔn)數(shù)據(jù)信息，經(jīng)過電子數(shù)據(jù)通信網(wǎng)絡(luò)，在交易伙伴的計算機(jī)應(yīng)用系統(tǒng)之間進(jìn)行數(shù)據(jù)交換和自動處理）擬定的無紙合同。

從嚴(yán)格意義上來講，廣義電子合同中的電報、電傳和傳真三種方式與電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息是不同的。雖然也是使用電子方式傳送信息的，但它們通?？偸钱a(chǎn)生一份書面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計成紙張的書面材料。從某種意義上來說，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。

利用電子郵件和利用數(shù)據(jù)交換（EDI）締結(jié)合同的方式，對傳統(tǒng)合同法對形式的要求提出了深刻的挑戰(zhàn)。這類合同不可能具備傳統(tǒng)法律中書面和簽字的法定形式要求，面臨著法律上不安全。具體包括以下問題：

1、關(guān)于書面形式：電子合同的表現(xiàn)形式對傳統(tǒng)法律規(guī)定中的合同書面效力問題提出了挑戰(zhàn)。如采用EDI進(jìn)行國際貿(mào)易活動時，公司與公司之間只是電子數(shù)據(jù)交換，交換的主要條款是通過計算機(jī)屏幕加以顯示的，電子數(shù)據(jù)能否視為書面形式，并取得與書面文件同等的效力？

2、關(guān)于簽字確認(rèn)。簽字是簽署者在文件上手書簽字。采用EDI進(jìn)行交易很難滿足這項要求，如何消除這一法律障礙，使“電子簽文”能被法律所承認(rèn)？

3、關(guān)于原件問題。傳統(tǒng)法律將原件定義為初次附著在介質(zhì)上的信息。電子合同的收件人獲得的只能是副本。因此，電子合同的原件也是一個凸顯的法律問題。

二 解決問題的思路

聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在1996年召開的會議中通過了《電子貿(mào)易示范法》（Model Law on electronic Commerce），《電子商業(yè)示范法》第5條規(guī)定：不得僅僅以某項信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性和可強(qiáng)制性。這就從總體上承認(rèn)了電子合同的有效性。

對電子數(shù)據(jù)訊息的書面形式問題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》采用了一種“功能等同（functional-equivalent）的方法，即法律對數(shù)據(jù)電文合同能否給予”書面合同“的地位，不是去尋求紙面合同的計算機(jī)等同物，而只需以書面形式實現(xiàn)的基本功能作為標(biāo)準(zhǔn)，無論意思表示方式是采用電子的、光學(xué)的還是未來可能出現(xiàn)的其他新方式，一旦達(dá)到了傳統(tǒng)書面形式的功能上的要求，就應(yīng)等同于法律上的”書面合同“文件，承認(rèn)其效力。采用”功能等同“的方法，對”書面“、”簽名“、”原件“等問題可分別予以解決，從而最終對電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。其具體做法是挑出書面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。

（一）書面形式的解決

《電子商業(yè)示范法》在第6條中對“書面”規(guī)定：“如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求。”該條對電子交易環(huán)境中“書面”的基本標(biāo)準(zhǔn)，以“可以調(diào)取以備日后查用”為界，這一法律上對電子數(shù)據(jù)訊息的書面效力的要求，是一種等價功能上的要求。

我國新《合同法》采用“有形”說，以擴(kuò)大“書面”的概念的形式明確規(guī)定將EDI和E-mail列入書面形式的類型之中，擴(kuò)大了書面合同的種類，從法律上確認(rèn)了電子合同具有與書面合同相等的效力。我國《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！?/p>

《示范法》的規(guī)定基于“功能等同”，由法律給予數(shù)據(jù)信息滿足書面要求的效力；我國法律對書面形式作出了擴(kuò)大解釋，使數(shù)據(jù)電文成為書面形式的一部分。對于我國《合同法》的規(guī)定，我國有些人認(rèn)為“該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點在世界各國現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。也有些人認(rèn)為這實際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。事實是否如此呢？不是。

電子數(shù)據(jù)訊息本身與書面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時具有相同的功能。所以我們在賦予電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力時所采用的是“功能等同”法。而我國的《合同法》卻在實際上采用了“形式等同”法，把本屬無形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書面合同形式中，這曾被國內(nèi)視為“對公約發(fā)展” ，本意也許是為了電子合同在其他方面均能得到適用或?qū)嵤?。形式等同后，“簽名”、“原件”等這些“書面”的問題就被回避了，使涉及電子商業(yè)的立法不全面，引發(fā)電子合同在證據(jù)、票據(jù)、簽名等方面不能適用現(xiàn)有法律，使人無法準(zhǔn)確地把握并實現(xiàn)電子合同的形式有效性。

電子數(shù)據(jù)訊息不等同于書面文件，前面已論述過兩者具有不同的性質(zhì)。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對于傳統(tǒng)的書面文件在作為合同形式時所起的作用，如：提供文件可供大家閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長時間內(nèi)可以保持不變；可通過簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)訊息在作為電子合同載體時，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)訊息在電子交易中，作為交易各方當(dāng)事人的真實意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。

（二） 簽章問題的解決

在法律意義上，對于書面文件的要求是有多種層次的，“書面形式”只是其中的最低層次，不附加簽名或原件要求的書面形式，充其量只能起到對文件內(nèi)容長期保存的作用，不能起到證明法律事實的作用。合同即使采用書面形式簽訂，但如果雙方當(dāng)事人未進(jìn)行簽名蓋章，那么這份合同在訴訟中一般不會被法官作為一項有效的證據(jù)來認(rèn)定案件事實，因為缺乏有效的方法鑒別這份合同書到底是由誰簽訂的。合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力，并使合同項下的權(quán)利義務(wù)歸屬于簽名人。

因而，只有將合同載體的書面形式，要求當(dāng)事人的簽名，以及書面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。如我國的《合同法》第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書的形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

通過“功能等同”法賦予電子數(shù)據(jù)訊息的與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力，不表明其效力等同于“經(jīng)簽署的文書”、“經(jīng)簽署的原件”。解決電子數(shù)據(jù)訊息的“書面”問題時還必須解決與之緊密聯(lián)系的“簽名”與“原件”問題。只有如此才能確定電子數(shù)據(jù)訊息作為電子合同載體的完整法律效力……

簽名（Signature），通常指簽署者在文件上親筆手書名字。傳統(tǒng)意義上的簽名是以“紙面”文件為背景的，在以電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的情況下，因為不存在紙本文件的形式，由當(dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。這就產(chǎn)生了對以什么作為簽名，并得到法律承認(rèn)的困惑。

我國《合同法》第 32條規(guī)定書面合同訂立以雙方簽字或蓋章為合同成立的必要條件 ，而對于電子合同 ，第 33條規(guī)定“簽訂確認(rèn)書時合同成立”。但是 ，簽訂確認(rèn)書要不要簽名 ？如果需要簽名采用何種技術(shù)方案 ？這一切均未作規(guī)范?！昂炗喆_認(rèn)書”是一種回避辦法。如果要求合同當(dāng)事人只有先簽確認(rèn)書才能使電子合同成立，那么就否認(rèn)了電子合同存在的價值。也有人主張利用司法解釋 ，把《中華人民共和國刑法》第 28 0條中關(guān)于公文和印章的概念擴(kuò)展到電子簽名。但如何保證電子簽名的安全和有效以及要不要對電子簽名技術(shù)方案的選擇作出規(guī)定等等必須相應(yīng)解決的問題 ，則沒有更多人加以探究。

電子合同雖然不是直觀的，但卻是可讀的，同時也具有可以保存、復(fù)制、簽署的性質(zhì)，通過法律也可以認(rèn)定其證據(jù)作用。但是它的易改動和易錯性，卻直接破壞了上述特性，損害著電子合同“書面合同”功能。為此，技術(shù)專家們設(shè)計了一種稱為“電子簽名（Electronic Signature）”的技術(shù)以實現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。

凡是在電子交易中對電子交易中對電子交易人身份予以識別的電子技術(shù)手段都可以稱作電子簽名，既包括比較低級的交易口令、對稱加密技術(shù)，也包括較高級的非對稱加密技術(shù)（公開密鑰密碼技術(shù)），還包括最先進(jìn)的生物特征簽名技術(shù)。

非對稱加密技術(shù)就是使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子交易中，利用密鑰對發(fā)送的電子數(shù)據(jù)訊息進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。

這就解決了電子合同“易改動性”問題。因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書。

《示范法》依然采用功能等同法賦予電子簽名與書面簽名同等效力。其第7條規(guī)定，當(dāng)法律有簽名的要求時，若符合下列情形，且與資料信息有關(guān)時，即符合該簽名的要求：（1）一種可確認(rèn)本人身分并能證明本人同意該資料信息的方式；（2）此方式確保該資料信息產(chǎn)生、傳輸或在任何情形下，包括任何相關(guān)合約，均足以信賴。無論是電子簽名或手書簽名，其功能都是表明合同各方的身份，避免對方的否認(rèn)，從而確定合同的效力。

但電子簽名畢竟不同于書面簽章，在實施中還存在著一些問題：

首先是電子簽名的技術(shù)方案的確認(rèn)。有一類采取技術(shù)特定化（technology  specific）原則，由法律統(tǒng)一規(guī)定有效的技術(shù)手段，美國猶他州確認(rèn)公開密鑰加密（數(shù)字簽名）為“法定”的安全技術(shù)方案，其中也包括我國香港和臺灣地區(qū)。認(rèn)為它是最安全可靠的，能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的要求，成本又較低，是理想的電子簽名技術(shù)方案。反對者認(rèn)為數(shù)字簽名的責(zé)任風(fēng)險由消費者承擔(dān)，不利于對消費者權(quán)益的保護(hù)；同時，數(shù)字簽名的技術(shù)性不能抵擋電腦黑客的侵入。

在其它國家，例如英國，便采用一個更廣泛的定義，就是電子簽署（Electronic  Signature）。電子簽署法的范圍包括一切以電子方式進(jìn)行的簽署，采取技術(shù)中性化（technology  neutral）的原則。

電子商貿(mào)的科技一日千里，有關(guān)電子商貿(mào)的立法，應(yīng)盡量保持技術(shù)中立。技術(shù)特定化將會引起一些問題，使人們在創(chuàng)新及改良方面的愿望和投資減少，不利于其它電子簽署技術(shù)的發(fā)展。

（三）原件問題的解決

解決了電子數(shù)據(jù)訊息“書面”、“簽名”的問題，采用同樣的“功能等同”法，“原件”的問題也就不難解決。原件是原始形成的書面文件?！霸钡淖饔弥饕趹{證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動。而電子數(shù)據(jù)訊息作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它是以數(shù)字形式“記憶”在電腦中，必須通過一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來，才能為人們所感知，但此時人們所看到的，應(yīng)是“原件”的“副本”，而不是“原件”。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)訊息同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動，這與“原件”在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)訊息，符合“原件”的功能要求，其在法律上的效力，可等同于“原件”。

我國現(xiàn)行證據(jù)法規(guī)定 ，書面形式的證據(jù)必須是有形的書面文件 （包括合同、單據(jù) ） ，而且必須是“原物” ，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第 78條規(guī)定 ：“證據(jù)材料為復(fù)制件 ，提供人拒不提供原件或原件線索 ，沒有其他材料可以印證 ，對方當(dāng)事人又不予承認(rèn)的 ，在訴訟中不得作為認(rèn)定事實的根據(jù)?！?nbsp;《意見》第 53條也規(guī)定 ：“收集、調(diào)取的書證應(yīng)當(dāng)是原件” ，“收集、調(diào)取的物證應(yīng)當(dāng)是原物”。然而電子證據(jù)使用的是磁性介質(zhì) ，存儲的載體是計算機(jī) ，其打印出來的“書面形式”不是“原件” ，而是“復(fù)制件”。

為此 ，有人主張把電子證據(jù)歸入《民事訴訟法》第 63條規(guī)定的“視聽資料”類 ，但是 ，在我國“視聽資料”是必須依靠“其他證據(jù)”才能認(rèn)定或產(chǎn)生效力的“間接證據(jù)” ，如《民事訴訟法》第 69條規(guī)定 ：“人民法院對視聽資料 ，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?nbsp;，并結(jié)合本案的其他證據(jù) ，審查確定能否作為認(rèn)定事實的根據(jù)” .但是，在電子商務(wù)交易中 ，電子數(shù)據(jù)存儲于計算機(jī)內(nèi) ，一般很難有除電子信息外的“其他證據(jù)” ，電子證據(jù)可能因沒有“其他證據(jù)”證明而失去效力。

我國沒有對電子證據(jù)、電子簽名作出法律規(guī)定?！妒痉斗ā返?nbsp;9條明確地承認(rèn)電子證據(jù)在任何法律程序中 ，在應(yīng)用有關(guān)證據(jù)的任何規(guī)則時 ，不應(yīng)否認(rèn)其作為證據(jù)的可接受性。

三 、結(jié)語

綜上，我們可以對電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作一個綜合的、明確的確認(rèn)。

1、電子數(shù)據(jù)訊息作為電子交易各方當(dāng)事人的真實意思表示，具有與書面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。

2、經(jīng)過電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書面簽名與書面原件的要求，起到與“經(jīng)簽署的文書”和“經(jīng)簽署的原件同等的法律效力。