文化保護(hù)條例精選(九篇)

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第1篇：文化保護(hù)條例范文

關(guān)鍵詞：行政區(qū)劃；歷史文化名城；保護(hù)；大同市

Abstract：The protection of historical and cultural city is a systematic project， including the many aspects such as the historic district， historic buildings， historic landscapes， historic culture， and historical names etal.. With the rapid urbanization process， many historical and cultural city carried out the administrative divisions adjustment and optimization， which can have an effect on the protection of historical and cultural city. Taking Datong city， Shanxi province as a case study， this paper discussed the important role of the adjustment of administrative divisions in the protection of historical and cultural city. On the basis of analysis of the current outstanding problems of administrative divisions in Datong， it put forward the general idea to strengthen the protection of historical and cultural city in the process of adjustment of administrative divisions， which can provide a reference and reference for the adjustment of administrative divisions of the historical and cultural city in the future.

Key words：administrative divisions；the historical and cultural city；protection；Datong city

中圖分類號：C912.8 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1674-4144（2012）-11-23-（5）

1 引言

2010年6月，國務(wù)院正式批復(fù)了北京市政府關(guān)于調(diào)整首都功能核心區(qū)行政區(qū)劃的請示，同意將崇文區(qū)并入東城區(qū)、將宣武區(qū)并入西城區(qū)。北京市政府公布的調(diào)整理由是“打破舊城行政界限，調(diào)整與歷史文化名城保護(hù)不協(xié)調(diào)的行政管理體制，明確各級政府以及市政府相關(guān)行政主管部門對歷史文化名城保護(hù)所負(fù)擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)。”作為國際知名的歷史文化名城，北京對首都功能核心區(qū)行政區(qū)劃調(diào)整引起了廣泛的關(guān)注，同時(shí)也引發(fā)了行政區(qū)劃調(diào)整對歷史文化名城保護(hù)的影響方面的思考和討論。

在城市化加速發(fā)展的同時(shí)，隨著城市交通日益改善，在大城市地區(qū)郊區(qū)化日益突出，城市空間不斷向外擴(kuò)張。由此帶來的大拆大建，對一些歷史街區(qū)以及歷史文化古跡帶來了較大的影響。因此，歷史文化名城的保護(hù)與傳承在城市規(guī)劃和建設(shè)過程中、在行政區(qū)劃調(diào)整過程中越來越成為一個(gè)重要的考慮因素。因此，本文以首批國家級歷史文化名城大同市為例，從行政區(qū)劃調(diào)整的視角，探討在加強(qiáng)歷史文化名城建設(shè)和保護(hù)的前提下如何更好地調(diào)整行政區(qū)劃格局，理順行政管理體制。為今后歷史文化名城的行政區(qū)劃調(diào)整提供參考和借鑒。

2 行政區(qū)劃調(diào)整是歷史文化名城保護(hù)的重要途徑

歷史文化名城的保護(hù)，應(yīng)該充分考慮人文結(jié)合自然的整體性發(fā)展格局，保護(hù)地域特色的原真性，并對不同種類的歷史文化應(yīng)該進(jìn)行分門別類有針對的保護(hù)。由于許多歷史文化街區(qū)和歷史遺跡分布在不同的行政管理單元，這給歷史文化遺產(chǎn)的統(tǒng)一規(guī)劃和保護(hù)帶來了一定的難度，因此，為了保護(hù)城市中優(yōu)秀的歷史文化遺產(chǎn)，保護(hù)獨(dú)具特色的歷代遺存和古城民居風(fēng)貌景觀， 保護(hù)并充分挖掘歷史街區(qū)、歷史文化古跡的文化內(nèi)涵，有必要將相鄰的歷史文化地區(qū)納入統(tǒng)一管理，而行政區(qū)劃調(diào)整正是實(shí)現(xiàn)不同的行政管理區(qū)域合并和整合的有效途徑。只有通過行政區(qū)劃調(diào)整，才可以確定歷史文化名城、歷史文化街區(qū)的合理保護(hù)范圍，制定統(tǒng)一的保護(hù)措施、規(guī)定適當(dāng)?shù)拈_發(fā)強(qiáng)度和建設(shè)控制要求，有助于科學(xué)界定歷史文化街區(qū)、名鎮(zhèn)、名村的核心保護(hù)范圍和建設(shè)控制地帶。另一方面，通過行政區(qū)劃調(diào)整和地名變更，可以深入挖掘本地區(qū)的歷史地名文化，重新啟用一些歷史地名，有助于傳承本地的歷史和文化，彰顯本地居民在長期歷史進(jìn)程中形成的價(jià)值觀和審美理念，有助于地名文化遺產(chǎn)的保護(hù)和發(fā)揚(yáng)光大?？梢哉f，行政區(qū)劃調(diào)整是歷史文化名城保護(hù)的重要途徑。

3 大同市行政區(qū)劃沿革與存在的突出問題

3.1 歷代建置沿革

大同建置于戰(zhàn)國時(shí)期的趙國，趙武靈王胡服騎射，設(shè)置云中、雁門、代郡，大同屬于雁門郡，直至秦，為邊塞重鎮(zhèn)。西漢、東漢時(shí)期，稱為平城縣，隸屬雁門郡。公元398年，北魏在大同建都，復(fù)名平城，歷經(jīng)六帝七世長達(dá)97年，平城一直是北方的政治、經(jīng)濟(jì)和文化中心，直至公元494年遷都洛陽后，平城治于恒州。北齊時(shí)期，大同隸屬太平縣。北周滅齊后，更名為云中縣，屬北朔州。隋時(shí)，因避諱皇族姓名，更名為云內(nèi)縣，唐時(shí)復(fù)名，復(fù)置云州，唐末公元869年設(shè)置為大同軍節(jié)度使，為軍事重鎮(zhèn)，領(lǐng)轄云、朔、蔚三州。五代稱為云中縣，屬云州，公元936年燕云十六州割讓給遼契丹，云州在內(nèi)。遼金時(shí)期，改云州為西京，設(shè)大同府，大同始稱于此，轄7縣3鎮(zhèn)，為遼之陪都。元時(shí)改西京道為大同路，隸屬河?xùn)|山西道，轄5縣8州。明朝改大同路為大同府，屬山西行中書省，轄4州7縣。清朝，大同府隸屬山西布政司，后改為山西省，大同隸屬山西關(guān)系在元明清時(shí)期穩(wěn)固奠定。民國時(shí)期，大同廢府留縣，置雁門道，治大同，1927年廢道后，直屬山西省。1937年日寇侵占大同后，成立晉北自治政府，后改為大同省公署，管轄雁北13縣（表1）。

由于地理區(qū)位因素，歷史上的大同是邊塞重鎮(zhèn)和兩朝國都所在地，歷史悠久、地位穩(wěn)固。北魏定都平城是大同政治經(jīng)濟(jì)地位最重要的時(shí)期；遼代始稱西京道大同府，此后大同名稱延續(xù)至今；大同于山西省的隸屬關(guān)系在元、明、清時(shí)期逐漸穩(wěn)固，之后雖有短期調(diào)整，但大同始終是都、府所在地，是領(lǐng)轄周邊區(qū)縣的政治中心。

大同在1949年解放后設(shè)市。市域總面積為1.4萬km2。市轄4區(qū)7縣（圖1），4區(qū)即城區(qū)、礦區(qū)、南郊區(qū)、新榮區(qū)，7縣即陽高縣、天鎮(zhèn)縣、廣靈縣、靈丘縣、渾源縣、左云縣、大同縣。

3.2 大同市歷史文化名城保護(hù)中存在的突出問題

歷史上的大同是一代京華、兩朝陪都、四朝重鎮(zhèn)，留下深厚的文化底蘊(yùn)和豐富的旅游文化資源。全市各級文保單位318處，其中國家級7處、省級30處、市縣級204處。包括：戰(zhàn)國時(shí)期趙武靈王陵墓秦漢時(shí)期的南北長城遺址、古墓葬群；北魏時(shí)期的平城遺址、云崗石窟為代表的石窟寺群和方山永固陵等古墓葬群；遼金時(shí)期的華嚴(yán)寺、善化寺、覺山寺等佛教寺院和古墓葬群；明清時(shí)期的懸空寺、九龍壁、慈云寺等古建筑，長城古堡，大同古城等。

古城格局獨(dú)特完整，但歷史風(fēng)貌逐步受到蠶蝕破損，文化名城的底蘊(yùn)和潛力挖掘不足，城市特色塑造不鮮明，不利于歷史文化名城的開發(fā)與保護(hù)。府城與小城的布局獨(dú)特，府城內(nèi)部空間格局保存較好；但古城內(nèi)整體歷史風(fēng)貌和環(huán)境逐步遭受破壞。古城城墻、城內(nèi)眾多文物古跡保護(hù)力度不夠，遭到不同程度的破壞；城內(nèi)遺存不多的東南四合院街區(qū)大多年久失修、私搭亂建現(xiàn)象嚴(yán)重；城內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施急需改善，區(qū)內(nèi)居民的生活條件亟待提高。因此，在大同市城市建設(shè)過程中，應(yīng)充分考慮歷史繼承性，加強(qiáng)歷史文化遺跡的保護(hù)與開發(fā)。

3.3 大同市行政區(qū)劃中存在的突出問題

3.3.1 市轄區(qū)犬牙交錯(cuò)，行政管理體制不順

大同市市轄區(qū)現(xiàn)行的行政區(qū)劃是1970年以來形成的，建立在“政企合一”的大背景之下，其顯著特點(diǎn)是“城郊分割、犬牙交錯(cuò)、區(qū)界不明、矛盾重重”，城區(qū)、礦區(qū)、南郊區(qū)界線交錯(cuò)，共存在一個(gè)地域，形成“你中有我，我中有你”、“區(qū)界不清、權(quán)責(zé)不明”的不合理現(xiàn)象。行政區(qū)劃管理體制不一致給城市發(fā)展帶來許多問題，首先是城市管理，諸如治安、戶籍、環(huán)境衛(wèi)生等，由于在一個(gè)地區(qū)內(nèi)，不同行政區(qū)體制混在一起，名義上是各管各的，實(shí)際上職責(zé)難以分清，導(dǎo)致互相推諉、無人管理的情況時(shí)有發(fā)生；其次是城市基礎(chǔ)設(shè)施和服務(wù)設(shè)施配套建設(shè)，往往各搞一套，造成重復(fù)建設(shè)、資源浪費(fèi)，或者相互依賴，無人過問，一定程度上影響了基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)設(shè)施在各個(gè)市轄區(qū)的均等化配置，不利于改善城市人居環(huán)境。

3.3.2 中心城區(qū)發(fā)展空間有限，歷史文化名城保護(hù)壓力較大

城市拓展受行政區(qū)劃制約，造成市區(qū)面積狹小，人口密度增大，環(huán)境改善滯后。大同市的行政區(qū)劃結(jié)構(gòu)已經(jīng)30多年基本沒有變動，30年來，大同經(jīng)濟(jì)、社會快速發(fā)展，城區(qū)人口急驟增加，新的住宅區(qū)越建越多，城市規(guī)模越來越大。就2009年人均建設(shè)用地來看，城區(qū)人均80.7平方米，口泉（南郊區(qū)）人均114.3平方米，御東（新區(qū)）人均214.0平方米。城區(qū)的人口密度高，用地混雜且人均用地較少，而礦區(qū)發(fā)育不足，御東地區(qū)發(fā)展空間廣闊。因此，有必要疏散中心城區(qū)的人口壓力，加強(qiáng)老城區(qū)歷史文化街區(qū)的修復(fù)與保護(hù)力度，不斷推進(jìn)歷史文化名城的保護(hù)進(jìn)程。

3.3.3 目前的行政區(qū)劃格局不利于城市規(guī)劃建設(shè)和有效管理

大同市現(xiàn)行的行政區(qū)劃建立在“政企合一”、“先有村后有礦”的基礎(chǔ)之上，城區(qū)與南郊區(qū)之間交錯(cuò)分布，界線不明。而礦區(qū)政府在南郊區(qū)的土地上建立起來，“有天無地”，管轄權(quán)責(zé)有限。由此導(dǎo)致職責(zé)管轄界限不清，地區(qū)管理混亂。在規(guī)劃層面，城區(qū)空間有限，礦區(qū)則無地可用，而南郊區(qū)卻不能“地盡其用”，三者之間爭地現(xiàn)象突出，土地資源利用效率較低。在建設(shè)層面，由于區(qū)界不清，市區(qū)的公共服務(wù)設(shè)施和基礎(chǔ)設(shè)施無法合理配置。在管理層面，由于政府管轄區(qū)界不清，權(quán)責(zé)不到位，城市管理混亂，如由于城鄉(xiāng)分割，市民、農(nóng)民、常住戶和暫住戶混居。市民歸城區(qū)、礦區(qū)管，農(nóng)民歸南郊區(qū)管，而不同居民混雜的局面導(dǎo)致“誰也管，但誰也管不了”的局面。環(huán)境衛(wèi)生管理也非?；靵y，城區(qū)、礦區(qū)管事不管人，而南郊區(qū)管人不管事，城鄉(xiāng)結(jié)合部的環(huán)境衛(wèi)生“臟、亂、差”現(xiàn)象嚴(yán)重。

3.3.4 市轄區(qū)地名缺少內(nèi)涵，與歷史文化名城的稱謂相去甚遠(yuǎn)

當(dāng)前，大同市有四個(gè)市轄區(qū)，分別是市區(qū)、礦區(qū)、南郊區(qū)和新榮區(qū)。除了新榮區(qū)略具文化內(nèi)涵外，市區(qū)、礦區(qū)和南郊區(qū)的名字都是俗不可耐，一看就知道屬于我國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，沒有任何歷史淵源與文化內(nèi)涵。這對于有2000多年建城史的大同歷史文化名城身份不相符合。而本身有較高知名度和歷史文化內(nèi)涵的云岡鎮(zhèn)、口泉鎮(zhèn)以及北魏故都平城卻沒有得到體現(xiàn)。由此可見，當(dāng)前的幾個(gè)市轄區(qū)的命名存在很多缺陷，與大同市深厚的歷史文化不匹配。大同市2009年進(jìn)行的城區(qū)主、次干道的命名、更名工作，有效延續(xù)了大同歷史文化名城的歷史文脈，汲取了大同歷史上最輝煌時(shí)代的歷史地名，諸如魏都、平城、云中、云州、西京等，體現(xiàn)了對歷史文化名城建設(shè)工作的重視，但只是街道的更名遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，市轄區(qū)的更名工作亟待落實(shí)。

4 基于歷史文化名城保護(hù)的大同市行政區(qū)劃調(diào)整思路

4.1 大同市行政區(qū)劃調(diào)整是建設(shè)歷史文化名城和新區(qū)發(fā)展的需要

大同市是1982年我國首批的歷史文化名城，歷史古跡獨(dú)具特色，旅游資源豐富，以北魏年間的云岡石窟最富盛名，與敦煌的莫高窟、洛陽的龍門石窟并稱為中國三大石窟，具有很高的藝術(shù)價(jià)值。然而，盡管該市旅游資源豐富，但目前的城市建設(shè)還不能滿足旅游開發(fā)的需要，“歷史文化名城”的口號還沒有宣傳出去，外地人對于大同的了解大多停留在“煤都”的層面，對于它豐富的歷史文化知之甚少。分析其原因，一方面可以追究到大同旅游產(chǎn)業(yè)本身發(fā)展的缺陷，而另一方面可以歸結(jié)到行政區(qū)劃的滯后，具體表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：一是，大同市區(qū)的命名大多是延續(xù)了19世紀(jì)70年代計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，沒有繼承歷史文化的特色。例如，云岡石窟是大同市極富盛名的旅游資源，但在區(qū)界命名時(shí)卻沒有突出這一歷史名號。又比如，南郊區(qū)歷史上被稱作“口泉”，“口泉”的知名度遠(yuǎn)比南郊區(qū)要高，但現(xiàn)行的區(qū)劃命名卻沒有注意考慮歷史繼承性原則，影響了這個(gè)地區(qū)的對內(nèi)凝聚力和對外知名度。二是，城區(qū)街道的命名也僅僅是以較普通的“東南西北”方位來命名，不能從街道名稱上讀出這個(gè)地區(qū)的文化特色，降低了這個(gè)地區(qū)的文化品味。

同時(shí)，大同市目前正在極力推進(jìn)御東新區(qū)的建設(shè)，但對于現(xiàn)行的行政區(qū)劃，“御東新區(qū)”仍然是一個(gè)抽象的方位概念（指御河以東新開發(fā)的地區(qū)），仍然沒有現(xiàn)實(shí)的行政區(qū)劃名稱，其具體的管轄范圍、管理職能以及與現(xiàn)行分區(qū)之間的相互關(guān)系都沒有確定。通過行政區(qū)劃調(diào)整，促進(jìn)行政區(qū)劃與新區(qū)建設(shè)之間的相互融合，是促進(jìn)新區(qū)發(fā)展的基礎(chǔ)工作，可以提高新區(qū)建設(shè)的效率，減少其中不必要的行政成本。

4.2 大同市行政區(qū)劃調(diào)整思路

4.2.1 拓展中心城區(qū)發(fā)展空間，優(yōu)化人口產(chǎn)業(yè)空間布局

城市行政區(qū)劃調(diào)整，要考慮自然、社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展與布局及歷史基礎(chǔ)等因素及條件。首先地形條件對大同市的空間發(fā)展起著決定性作用，大同城區(qū)北部及西部已接近山地邊緣，丘陵山區(qū)遍布，城市沒有發(fā)展空間。而大同城區(qū)的東部、東南部、南部和西南部分地區(qū)屬于平原地區(qū)，發(fā)展空間比較廣闊，因此，大同中心城區(qū)的發(fā)展方向只有向東、東南、南或西南四個(gè)方向發(fā)展，才能解決城市發(fā)展用地之需。盡管這幾個(gè)部分土地平坦，適于建設(shè)，但由于環(huán)城高速和鐵路的限制，城區(qū)空間的外向拓展都要突破一定的障礙。充分考慮城市的長遠(yuǎn)發(fā)展，做大做強(qiáng)中心城區(qū)，可以通過設(shè)立開發(fā)區(qū)管委會的形式集中力量發(fā)展新城，優(yōu)化配置各種社會資源，疏散中心城區(qū)的人口密度。引導(dǎo)老城區(qū)人口穩(wěn)妥有序地向新區(qū)轉(zhuǎn)移，有利于古城和修復(fù)與保護(hù)，穩(wěn)步推進(jìn)歷史文化名城建設(shè)。

4.2.2 尊重歷史沿革，加強(qiáng)歷史文化名城保護(hù)力度

從古至今，大同市的行政區(qū)劃也幾經(jīng)變更，但大同市今天的行政區(qū)劃仍然或多或少地繼承了以前行政區(qū)劃的特征。而且，一定地理位置的行政區(qū)劃，必然受當(dāng)?shù)氐乩項(xiàng)l件、風(fēng)俗以及傳統(tǒng)因素的影響，有著本地的根植性。由于本區(qū)域自然地理?xiàng)l件、風(fēng)俗和傳統(tǒng)的相對穩(wěn)定性，行政區(qū)劃也應(yīng)具有一定的穩(wěn)定性。因此，在行政區(qū)劃調(diào)整過程中應(yīng)具有歷史繼承性，包括歷史上的行政管轄區(qū)域、歷史上的隸屬關(guān)系、歷史文化地名的延續(xù)性都是重點(diǎn)考慮的內(nèi)容。同時(shí)進(jìn)行城市功能分區(qū)，對于以舊城保護(hù)為主的中心城區(qū)，可以適當(dāng)合并，進(jìn)行統(tǒng)一的規(guī)劃和保護(hù)性開發(fā)，加強(qiáng)歷史文化名城的保護(hù)力度。

4.2.3 重視歷史文化地名的價(jià)值，促進(jìn)市轄區(qū)更名工作

地名，是一個(gè)地方的歷史、事件、人物、家族等等的記載和紀(jì)念，是社會經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展的產(chǎn)物，既受一定地域自然條件的影響，又有一定地域歷史文化的作用。地名是時(shí)間和空間的統(tǒng)一、歷史與地理的結(jié)合，人文與自然的融匯，有的源于自然條件因素，有的源于歷史人文因素，也有源于歷史人物或歷史事件和建制變更以及自然與人文因素結(jié)合的?？梢哉f，地名是歷史文化的結(jié)晶，古老的城市必有其特有的文化特征，有些地名不在乎是否古舊，注重的是那深厚歷史的積淀。因此，大同市應(yīng)該高度注重歷史文化地名的價(jià)值，在尊重歷史繼承性的基礎(chǔ)上優(yōu)化市轄區(qū)的行政區(qū)劃格局，同時(shí)對新設(shè)立的市轄區(qū)賦予它更深刻的文化內(nèi)涵，如老城區(qū)可以更名為平城區(qū)，彰顯北魏故都平城文化；南郊區(qū)可以更名為口泉區(qū)，因?yàn)樵辖紖^(qū)的駐地口泉鎮(zhèn)因有泉而得名，歷史悠久；而礦區(qū)可以改為云岡區(qū)，一是更好地宣傳云岡石窟及其旅游文化，另一方面也是尊重歷史，原來就曾經(jīng)設(shè)置過云岡區(qū)?？傊ㄟ^市轄區(qū)的更名，讓大同市的市轄區(qū)名稱回歸歷史，進(jìn)一步彰顯大同市厚重的歷史文化脈絡(luò)。

5 結(jié)語

目前全國已經(jīng)擁有歷史文化名城117座、歷史文化名鎮(zhèn)名村350個(gè)，其中平遙和麗江兩座名城還被列入《世界遺產(chǎn)名錄》，具有歷史文化特色的城市、村鎮(zhèn)、歷史街區(qū)和一批非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到有效保護(hù)。根據(jù)國務(wù)院2008年通過的《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》，歷史文化名城、名鎮(zhèn)、名村應(yīng)當(dāng)整體保護(hù)，保持傳統(tǒng)格局、歷史風(fēng)貌和空間尺度，不得改變與其相互依存的自然景觀和環(huán)境。 但在我國快速的城市化進(jìn)程中，一些有歷史價(jià)值文化內(nèi)蘊(yùn)的古城鎮(zhèn)、老街區(qū)、舊建筑等仍然遭到不同程度的破壞，一些具有文化底蘊(yùn)的歷史遺產(chǎn)被拆除，城市的歷史風(fēng)貌和文化傳統(tǒng)遭到破壞。因此，歷史文化名城的保護(hù)力度亟待加強(qiáng)，而行政區(qū)劃調(diào)整和歷史文化地名的啟用與保護(hù)是實(shí)現(xiàn)歷史文化名城保護(hù)的重要途徑。

大同市作為歷史文化名城，在發(fā)展過程中同樣存在著行政區(qū)劃調(diào)整的必要性。在進(jìn)行行政區(qū)劃調(diào)整方案制定與市轄區(qū)、街道命名過程中，應(yīng)把歷史文化名城保護(hù)作為一個(gè)重要的前提要素進(jìn)行考慮，盡量把具有歷史文化價(jià)值的老城區(qū)納入同一個(gè)市轄區(qū)統(tǒng)一管理，市轄區(qū)范圍的調(diào)整盡量尊重歷史沿革，市轄區(qū)的命名盡量彰顯當(dāng)?shù)氐臍v史文化，只有如此，才能實(shí)現(xiàn)行政區(qū)劃調(diào)整與歷史文化名城保護(hù)的雙贏，才能更好地促進(jìn)歷史文化名城的持續(xù)健康發(fā)展。

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第2篇：文化保護(hù)條例范文

守不住的“紅線”

根據(jù)《云南省撫仙湖保護(hù)條例》，撫仙湖一級保護(hù)區(qū)的“紅線”是指“最高蓄水位沿地表向外水平延伸100米的范圍”。按規(guī)定，“紅線”以內(nèi)禁止新建、擴(kuò)建或者擅自改建建筑物、構(gòu)筑物及其他一切破壞生態(tài)系統(tǒng)和污染環(huán)境的行為。但實(shí)際情況是，這條最后的“紅線”最終還是被各大地產(chǎn)商捅破。

據(jù)悉，在撫仙湖區(qū)，“環(huán)湖公路內(nèi)側(cè)”是湖泊保護(hù)的一條警戒線。因?yàn)榄h(huán)湖公路距湖邊最遠(yuǎn)的地方也不過數(shù)百米，一旦在這一范圍內(nèi)興建項(xiàng)目，就無法保證不沖破上述100米紅線。

財(cái)經(jīng)頻道評論員張鴻說：“過去我們談到環(huán)境保護(hù)，經(jīng)常強(qiáng)調(diào)無法可依，但其實(shí)我們也看到了，對于撫仙湖，云南省專門制訂了保護(hù)條例，在中國，即使是全世界，為了保護(hù)一座湖泊而專門制訂法律法規(guī)的情況也不多見，并且在條例之上還有《水法》、《環(huán)境保護(hù)法》等等。

在開發(fā)與保護(hù)的并行發(fā)展中，出現(xiàn)了有法不依，保護(hù)形同虛設(shè)的怪圈，這并不難理解，因?yàn)樯鷳B(tài)保護(hù)條例并不能直接帶來效益，而如火如荼的各旅游項(xiàng)目建設(shè)帶來的是實(shí)實(shí)在在的現(xiàn)時(shí)利益和財(cái)富。對于無形的未來效益，選擇的天平往往會傾斜到眼前利益這一邊，使得所有的生態(tài)保護(hù)條例成為擺設(shè)，并不能真正落到實(shí)處。

違規(guī)項(xiàng)目何以得到審批

那為什么有了法規(guī)還保護(hù)不了撫仙湖？答案并不難找。《云南省撫仙湖保護(hù)條例》2007年頒布后不久，2009年9月，玉溪市便出臺了《關(guān)于加快全市旅游文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的決定》，其中明碼標(biāo)價(jià)，市財(cái)政以獎(jiǎng)代補(bǔ)：“引進(jìn)一家投資3億元以上的國際知名品牌五星級酒店，建成后獎(jiǎng)勵(lì)當(dāng)?shù)卣?000萬元”。而公開資料顯示，像“櫻花谷”、“太陽山”、“仙湖錦繡”幾個(gè)項(xiàng)目粗略計(jì)算，投資總額就達(dá)到了七八百億元。

只不過這些項(xiàng)目最初開展時(shí)，都是打著其他名號來躲避公眾的質(zhì)疑。比如打著“老年康體養(yǎng)生度假中心”的招牌，實(shí)際建起的是五星級酒店和商品房，而諸如此類“掛羊頭賣狗肉”的例子不止一個(gè)。無論是以“健身中心”還是以“文化園”為名的項(xiàng)目，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容都是體育娛樂場地、星級酒店和公寓商品房等。

按照《中華人民共和國環(huán)境影響評價(jià)法》第八條規(guī)定，“專項(xiàng)規(guī)劃草案審批前要獲得環(huán)評報(bào)告，沒有進(jìn)行環(huán)境評價(jià)的項(xiàng)目不得開工建設(shè)”，那在建的工程項(xiàng)目是否符合這樣的規(guī)定呢？據(jù)相關(guān)報(bào)道，以高爾夫球場的環(huán)評審批為例，雖然并沒有拿到國家頒布的環(huán)評報(bào)告，但開發(fā)商卻持有施工許可和銷售許可的相關(guān)政府文件。經(jīng)過審批的原因是他們申報(bào)的并不是高爾夫項(xiàng)目，而是按照“慣例”，避公眾之嫌，申報(bào)的是“世界第一大高端體育運(yùn)動會所”。

地方政府成違規(guī)項(xiàng)目推手？

根據(jù)《云南省撫仙湖保護(hù)條例》，“在撫仙湖一級保護(hù)區(qū)內(nèi)改建建設(shè)項(xiàng)目或者在二級保護(hù)區(qū)內(nèi)新建、擴(kuò)建、改建建設(shè)項(xiàng)目的，都應(yīng)經(jīng)玉溪市人民政府批準(zhǔn)”。也就是說，這些高檔別墅、度假村、高爾夫球場項(xiàng)目上馬的背后，都有政府的影子。

2009年9月27日，《云南日報(bào)》對玉溪市委、市政府出臺的《關(guān)于加快全市旅游文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的決定》進(jìn)行了深入解讀。分析認(rèn)為玉溪市級財(cái)政的從2010年起，每年投入旅游發(fā)展專項(xiàng)資金3000萬元，各縣區(qū)同時(shí)設(shè)立和增加旅游專項(xiàng)資金的決定，是想要通過刺激旅游業(yè)來帶動撫仙湖地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，改變以農(nóng)業(yè)為主的生產(chǎn)結(jié)構(gòu)。

據(jù)經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)記者賈華杰報(bào)道，這些項(xiàng)目動輒投資數(shù)十億元，給玉溪2013年的固定資產(chǎn)投資帶來了增長，這也是玉溪市政府2008年制定的撫仙湖“保護(hù)性開發(fā)”路線圖的一部分。

另外，根據(jù)玉溪市出臺的《關(guān)于加快全市旅游文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的決定》表明，旅游項(xiàng)目的引進(jìn)，將會有市財(cái)政以獎(jiǎng)代補(bǔ)，因此，很多投資不大的項(xiàng)目甚至都不被政府放在眼里。

地方政府的開發(fā)沖動緣于經(jīng)濟(jì)利益，也得益于“柔性”的法規(guī)所提供的巨大操作空間。政府熱衷于推廣這類的旅游項(xiàng)目上馬，即使其并不符合國家相關(guān)的環(huán)保生態(tài)法規(guī)，也還是可以順利得到審批。有多家媒體都報(bào)道說，甚至不用通過環(huán)評，僅憑市委書記一句話，就可以為這些違規(guī)項(xiàng)目開綠燈。

撫仙湖的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)困境

提及玉溪市政府加大力度投資旅游開發(fā)建設(shè)的原因，據(jù)悉是為了“今后能夠以旅游業(yè)和配套服務(wù)業(yè)為主導(dǎo)，調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向，引導(dǎo)區(qū)域經(jīng)濟(jì)由低端平面化發(fā)展向多層次立體化和綜合配套發(fā)展轉(zhuǎn)換”。

撫仙湖流域的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)是以農(nóng)業(yè)為主，經(jīng)濟(jì)發(fā)展處于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)低端發(fā)展態(tài)勢，對此，玉溪市副市長孫云鵬表示，玉溪的產(chǎn)業(yè)發(fā)展“非常的不合理”。他說道，“我們想把旅游產(chǎn)業(yè)作為玉溪的第三支柱產(chǎn)業(yè)，第一支柱產(chǎn)業(yè)是煙草，第二支柱產(chǎn)業(yè)是礦產(chǎn)”。在玉溪，由于歷史原因，經(jīng)濟(jì)發(fā)展主要依靠煙草，煙草占經(jīng)濟(jì)總量甚至一時(shí)間超過60%，近兩年，煙草約占經(jīng)濟(jì)總量40%左右，占財(cái)政收入的70%。玉溪市政府認(rèn)為旅游產(chǎn)業(yè)也是產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整中的支柱產(chǎn)業(yè)，但是已經(jīng)培育十年了，還停留在基礎(chǔ)階段，包括撫仙湖的保護(hù)和開發(fā)，因此要大力開發(fā)旅游產(chǎn)業(yè)，逐步轉(zhuǎn)變農(nóng)業(yè)主導(dǎo)的發(fā)展模式，這才有了大量撫仙湖邊相關(guān)旅游建設(shè)項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)。

生態(tài)保護(hù)與經(jīng)濟(jì)發(fā)展要實(shí)現(xiàn)雙贏

撫仙湖大片“度假村”、“高檔別墅”、“星級酒店”的出現(xiàn)，背后有著復(fù)雜的原因，但人們所能看到的就是眼前一步步惡化的生態(tài)環(huán)境和多數(shù)人不具備消費(fèi)能力的旅游項(xiàng)目。

段昌群教授認(rèn)為，首先，在中國不一定所有地方都要建高爾夫球場?！八鼛淼氖谴竺娣e的土地占用、極高的維護(hù)成本，很小的私人消費(fèi)群體以及潛存的生態(tài)環(huán)境問題”。盡管政府想要求發(fā)展，改變低端的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)模式的初衷有一定道理，但是一切的發(fā)展也都要建立在合理和長遠(yuǎn)發(fā)展的框架下，才能夠得到良性和有序的發(fā)展前景。而發(fā)展的意義本身也是多元化的，并不能一味只追求眼前的經(jīng)濟(jì)利益，這樣損失的會是未來更大的利益，只是這些利益不在眼前，人們無法預(yù)估和衡量而已。政府應(yīng)該將生態(tài)保護(hù)和經(jīng)濟(jì)利益協(xié)調(diào)發(fā)展作為未來的布局戰(zhàn)略，撫仙湖本身具有較大的緩沖能力，很有希望維持良好的水質(zhì)，但前提是“官方對目前的開發(fā)進(jìn)行前瞻性的、科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓芾?，好好考慮發(fā)展方式和發(fā)展布局，以便把生態(tài)環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)化解到最小程度?！?/p>

第3篇：文化保護(hù)條例范文

《中藥品種保護(hù)條例》（簡稱《條例》）是對中藥品種的行政保護(hù)。專利是保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的一種有力方式。近年來，《條例》和專利對中藥保護(hù)的關(guān)系受到越來越多學(xué)者的關(guān)注。文章旨在簡介《條例》和專利對中藥的保護(hù)，從法律地位、法律范疇、適用范圍等8方面探討它們的關(guān)系，同時(shí)分析現(xiàn)行專利方式在中藥保護(hù)方面的困境，由此提出，以保護(hù)中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識為目的，著重解決中藥品種保護(hù)和專利保護(hù)的協(xié)調(diào)問題，頒布專門的法律保護(hù)中藥，以期與國際接軌，促進(jìn)中藥的國際化發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】 《中藥品種保護(hù)條例》 專利 中藥保護(hù)

中藥，作為中華民族的歷史、文化瑰寶，在我國有悠久的應(yīng)用歷史。當(dāng)前，中藥全球市場的巨大潛力已逐漸被各國所認(rèn)識。在當(dāng)今知識經(jīng)濟(jì)的時(shí)代，必須加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。所以，有必要把握我國對中藥開發(fā)研究的優(yōu)勢，采取相應(yīng)的、適合中藥的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施，保護(hù)中藥產(chǎn)業(yè)，保障我國中藥生產(chǎn)企業(yè)在激烈的國際市場競爭中的利益，促進(jìn)我國傳統(tǒng)中醫(yī)藥事業(yè)的發(fā)展。

1 法律法規(guī)簡介

1.1 《專利法》對中藥保護(hù)的簡介作為知識產(chǎn)權(quán)中最有效、保護(hù)力度最大的一種方式，專利保護(hù)早已被西方制藥行業(yè)廣泛采用。我國建立知識產(chǎn)權(quán)制度的時(shí)間不長，1985-04-01起實(shí)施的專利法對“藥品和用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)”不授予專利權(quán)，僅保護(hù)中藥制備方法和器械［1］。1993-01-01起新修訂的專利法開始對藥品進(jìn)行保護(hù)，實(shí)施修訂后的專利法，擴(kuò)大了對專利的保護(hù)范圍，對藥品正式給予專利保護(hù)，保護(hù)期延長到20年。由于專利對保護(hù)對象有新穎性、獨(dú)創(chuàng)性和實(shí)用性的要求，專利保護(hù)中藥有一定難度，同時(shí)，由于我國現(xiàn)代醫(yī)藥的創(chuàng)新水平遠(yuǎn)不如西方發(fā)達(dá)國家，造成了目前中醫(yī)藥專利少、被他國無償使用嚴(yán)重的局面。

1.2 《中藥品種保護(hù)條例》（簡稱《條例》）簡介我國政府高度重視對名優(yōu)中成藥的保護(hù)，實(shí)行中藥品種保護(hù)制度。《中藥品種保護(hù)條例》1992-10-14由國務(wù)院頒布，1993-01-01起施行。我國的中藥品種保護(hù)制度屬于行政保護(hù)措施，規(guī)定只有獲得《中藥保護(hù)品種證書》的企業(yè)才能生產(chǎn)相應(yīng)的中藥品種。

國家中藥品種保護(hù)審評委員會辦公室副主任張晶于2007-10-23~24在京舉辦的2007醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)論壇報(bào)告指出，《中藥品種保護(hù)條例》實(shí)施14年來成效顯著，2006年度銷售額1億元以上的中藥保護(hù)品種達(dá)59個(gè)，促進(jìn)了中藥名牌產(chǎn)品的形成。1993-09~2007-09-30，國家中藥品種保護(hù)審評委員會辦公室共接到5672份中藥品種保護(hù)申請。累計(jì)核發(fā)《中藥保護(hù)品種證書》3924個(gè)［2］?！稐l例》在提高中藥品種的質(zhì)量和科技含量、增強(qiáng)中藥品種在國內(nèi)外市場的競爭能力、規(guī)范中藥的生產(chǎn)和市場流通秩序、避免低水平重復(fù)等方面都具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

2 《條例》和專利的關(guān)系比較

由于《條例》第二條規(guī)定：“申請專利的中藥品種，依照專利法的規(guī)定辦理，不適用本條例?！笔沟谩稐l例》和專利的關(guān)系成為多年來眾多學(xué)者討論的問題。筆者現(xiàn)對于《條例》和專利的比較總結(jié)如下。

2.1 法律地位專利保護(hù)依托《專利法》，依靠法律保護(hù)體系。中藥品種保護(hù)依托國家行政條例，依靠行政手段發(fā)揮作用。《專利法》法律地位高于《中藥品種保護(hù)條例》，中藥品種保護(hù)不得與專利沖突。

2.2 法律范疇《專利法》屬于民商法范疇，專利權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)。發(fā)生專利侵權(quán)行為時(shí)，權(quán)利人按民事訴訟的有關(guān)規(guī)定自主維權(quán)?！吨兴幤贩N保護(hù)條例》屬行政法規(guī)，保護(hù)品種的生產(chǎn)企業(yè)獲得是一種行政特許權(quán)，有關(guān)的監(jiān)督管理責(zé)任由國家承擔(dān)。當(dāng)保護(hù)品種的權(quán)益被侵犯時(shí)，生產(chǎn)企業(yè)可直接要求國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門查處或糾正。

2.3 適用范圍專利適用于中藥品種的研究開發(fā)階段。中藥品種保護(hù)適用于已經(jīng)獲得藥品批準(zhǔn)文號、上市銷售并占有較大市場份額的中藥品種的生產(chǎn)階段。

2.4 申請主體專利申請人可以是個(gè)人、企業(yè)、研究機(jī)構(gòu)等任意自然人或法人。而中藥品種保護(hù)申請人只能是持有中藥批準(zhǔn)文號的中國境內(nèi)藥品生產(chǎn)企業(yè)。

2.5 保護(hù)范疇專利保護(hù)范圍較寬泛，專利保護(hù)既可以保護(hù)產(chǎn)品，又可以保護(hù)產(chǎn)品的制備工藝和新用途，而且其保護(hù)的外延最大 ［3］。中藥品種保護(hù)僅能保護(hù)特定中藥品種的生產(chǎn)。

2.6 排他性專利具有排他性，一項(xiàng)專利只能授予一個(gè)申請人。但同一中藥保護(hù)品種可以由小于10家企業(yè)同時(shí)生產(chǎn)。

2.7 自由處置權(quán)專利權(quán)人對專利有自由處置權(quán)。保護(hù)品種生產(chǎn)企業(yè)無自由處置權(quán)。由于中藥品種保護(hù)制度是一種行政管理措施，生產(chǎn)者不具有許可他人生產(chǎn)其保護(hù)品種的權(quán)利。如果專利品種同時(shí)被列為國家中藥保護(hù)品種，專利權(quán)人許可他人使用其專利技術(shù)的權(quán)利就會受到限制。所以，專利品種的生產(chǎn)者若提出中藥品種保護(hù)申請，必須提交專利權(quán)人的知情同意書，否則，國家藥品監(jiān)督管理部門不予受理［4］。

2.8 審批或駁回耗時(shí)從中藥發(fā)明專利申請到專利授權(quán)或駁回，平均需要3年時(shí)間［5］?！稐l例》規(guī)定國務(wù)院食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)在中藥品種保護(hù)申請受理后的6個(gè)月內(nèi)，對申請中藥保護(hù)的品種進(jìn)行審查，并做出是否給予品種保護(hù)的決定。

3 中藥專利保護(hù)的困境

雖然專利保護(hù)較《條例》對中藥品種的保護(hù)力度更強(qiáng)，也更適用于國際標(biāo)準(zhǔn)，但是由于我國對專利的研究起步較晚、深度不夠，學(xué)者們普遍認(rèn)為“中藥在尋求專利保護(hù)之路”上存在很多難點(diǎn)。

首先，中藥是否滿足專利保護(hù)對象的特性問題。由于專利要求被保護(hù)對象具有新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，而中藥 “三性”的界定具有一定難度。中藥成方、驗(yàn)方大都出自經(jīng)典的醫(yī)藥古籍，其組成方藥已詳細(xì)記載，處于公知公用的狀態(tài)。對某個(gè)處方進(jìn)行藥味的增減或者劑型的改變，也很難界定和判斷其是否創(chuàng)新。

其次，中藥專利侵權(quán)認(rèn)定問題。根據(jù)目前我國對中藥實(shí)施專利保護(hù)的規(guī)定，認(rèn)定侵權(quán)非常困難。一個(gè)獲得專利的化學(xué)藥物，具體的化學(xué)結(jié)構(gòu)式，專利人在申請專利時(shí)可以涵蓋相應(yīng)的結(jié)構(gòu)和衍生物，如果被仿制或侵權(quán)，容易被檢測和認(rèn)定。但是中藥的成分、含量復(fù)雜，是由組方和劑量組成，不具有具體的化學(xué)結(jié)構(gòu)式。在一些復(fù)方中，有時(shí)一味藥材的替換或用量的增減可能對藥效影響不大，這樣制成成藥后很難測定其是否仿制或判定其基本處方和生產(chǎn)工藝，故認(rèn)定產(chǎn)品是否侵權(quán)困難重重，仿冒者也往往利用這些難點(diǎn)來規(guī)避侵權(quán)制裁的風(fēng)險(xiǎn)。中藥專利保護(hù)缺乏適合中藥特點(diǎn)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

再次，國內(nèi)企業(yè)重視市場，缺乏對專利競爭的關(guān)注。我國藥品企業(yè)依然習(xí)慣于將目光瞄準(zhǔn)市場，而沒有對市場競爭的前沿專利競爭給予足夠的重視。同時(shí)，國內(nèi)不少中藥企業(yè)缺乏專利經(jīng)濟(jì)意識，放棄國際市場。盡管我國在中藥行業(yè)占有很大的優(yōu)勢，但是申請中藥國際專利的項(xiàng)目卻極少。在專利競爭中，我國中藥生產(chǎn)企業(yè)目前還處于非常不利的狀態(tài)。而國內(nèi)市場由于有新藥保護(hù)和中藥品種保護(hù)，企業(yè)的技術(shù)競爭程度還不激烈，所以企業(yè)對專利保護(hù)的要求一般都不強(qiáng)，整個(gè)國內(nèi)的中藥行業(yè)都處在無法開拓的狀態(tài)。

有些學(xué)者［6］指出“中藥專利審批的周期太長、中藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度不夠”等原因，也導(dǎo)致我國的中藥專利保護(hù)舉步維艱。中藥專利申請過程較之中藥品種保護(hù)的申報(bào)過程相對較長，尤其是發(fā)明專利公開后，專利申請的實(shí)質(zhì)審查沒有法定期限，從而導(dǎo)致實(shí)審周期延長［5］。申請專利耗時(shí)長，專利可以獲得保護(hù)期限為20年，中藥品種保護(hù)的一級保護(hù)期限也可達(dá)20年甚至更長，這也是大多數(shù)中藥生產(chǎn)企業(yè)在權(quán)衡之下選擇中藥品種保護(hù)等行政保護(hù)的原因。

4 對我國中藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的建議

4.1 應(yīng)著重解決《條例》和專利協(xié)調(diào)、結(jié)合問題以行政保護(hù)和法律保護(hù)相結(jié)合的方式最大程度地保護(hù)傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識。《條例》在特殊的背景下頒布，保護(hù)的范圍和力度也具有一定局限性。由《條例》在施行15年來取得的成效來看，我們可以肯定《條例》的存在是有意義的。相對而言，專利具有更強(qiáng)的保護(hù)力度、更寬泛的保護(hù)范圍和更國際化的適用性。而對于中藥的保護(hù)，不管是《條例》還是專利，其最終的目的都是保障生產(chǎn)企業(yè)的權(quán)益，保護(hù)民族瑰寶中醫(yī)藥，繼承、發(fā)掘、發(fā)展中醫(yī)藥，促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)的良性發(fā)展，鞏固中醫(yī)藥在世界醫(yī)藥中的地位，同時(shí)讓傳統(tǒng)知識煥發(fā)新的光彩，為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展創(chuàng)造新的貢獻(xiàn)。應(yīng)該以保護(hù)中醫(yī)藥為最終目的，在“安內(nèi)”的同時(shí)“攘外”，在《條例》保護(hù)國內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)的中藥品種的同時(shí)，緊密結(jié)合專利對中藥成藥處方、工藝制法的保護(hù)，嚴(yán)密防止國外的“生物海盜行為”。應(yīng)盡快建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的專門保護(hù)制度，對中藥、方劑、傳統(tǒng)療法等建立保護(hù)名錄，提交到國際上，從形式上為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護(hù)提供依據(jù)?？衫蒙虡?biāo)保護(hù)國內(nèi)、國際知名中醫(yī)藥產(chǎn)品，利用地理標(biāo)志保護(hù)地道藥材，利用專利保護(hù)中醫(yī)藥新產(chǎn)品和新方法等。

4.2 頒布專門的法律保護(hù)中藥法規(guī)法律可以說是事業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，遺憾的是現(xiàn)行中藥法規(guī)還不能覆蓋中藥事業(yè)各個(gè)環(huán)節(jié)。傳統(tǒng)知識保護(hù)，特別是中醫(yī)藥知識保護(hù)已經(jīng)受到世界各國的廣泛重視，而我國還沒有中醫(yī)藥知識保護(hù)相關(guān)法律規(guī)定?，F(xiàn)行有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律，只對中醫(yī)藥創(chuàng)新保護(hù)作了規(guī)定，對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護(hù)基本沒有體現(xiàn)，很難提供有效的保護(hù)。中藥必須建立自己的、符合中藥特點(diǎn)的法律規(guī)范，讓世界逐漸認(rèn)識、理解中藥。

由于中藥的特殊性，目前尚有很多中藥的作用機(jī)理不明確，物質(zhì)基礎(chǔ)也沒有達(dá)到分子水平，同時(shí)由于專利保護(hù)要求保護(hù)對象具有新穎性、實(shí)用性、工業(yè)大規(guī)模利用性等特性，大部分的學(xué)者認(rèn)為目前的專利保護(hù)制度不適用于中藥的保護(hù)，那么建立一項(xiàng)我國特有的、針對中藥保護(hù)的法律就尤為重要。我們可以借鑒其他發(fā)展中國家在傳統(tǒng)醫(yī)藥知識保護(hù)方面頒布的法律，制訂出適合我國中藥保護(hù)的專項(xiàng)法律，結(jié)合《生物多樣性》公約這個(gè)國際性公約中提出的“遺傳資源國家主權(quán)原則、實(shí)現(xiàn)知情同意原則和惠益分享原則”這三大原則，同國際接軌，為我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)尋求國際依據(jù)，對切實(shí)保護(hù)中藥這個(gè)民族的瑰寶做出貢獻(xiàn)。

4.3 加強(qiáng)對企業(yè)的引導(dǎo)和監(jiān)督一方面，對于獲得《中藥保護(hù)品種證書》的企業(yè)，其自身應(yīng)該珍惜國家對其產(chǎn)品授予的榮譽(yù)，同時(shí)也應(yīng)該認(rèn)識到有責(zé)任來提高受保護(hù)品種的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，使產(chǎn)品更加安全有效，還應(yīng)該開展產(chǎn)品的再研發(fā)，將受保護(hù)品種的研究深入加強(qiáng)。對于沒有提高質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，改進(jìn)保護(hù)品種的企業(yè)，藥品監(jiān)督行政部門應(yīng)該及時(shí)地取消他們受保護(hù)的資格。另一方面，應(yīng)該鼓勵(lì)中藥生產(chǎn)企業(yè)的自主研發(fā)和創(chuàng)新，企業(yè)自身也應(yīng)該提高知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，積極地申請中藥專利，保障自己的知識產(chǎn)權(quán)，把握住我國中藥研究和生產(chǎn)的優(yōu)勢，放眼國際市場，促進(jìn)中藥的現(xiàn)代化、國際化。

【參考文獻(xiàn)】

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第4篇：文化保護(hù)條例范文

Wang Hui

（青島農(nóng)業(yè)大學(xué)，青島 266109）

（Qingdao Agricultural University，Qingdao 266109，China）

摘要：本文介紹了國際上對民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)立法現(xiàn)狀，并著重探討民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)立法及研究中存在的相關(guān)爭議，針對我國民間文學(xué)藝術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法的相關(guān)問題提出了建議。

Abstract: This article describes the international relevant legislation about the intellectual property protection of folklore and focuses on the related controversy on the intellectual property legislation of folklore, and puts forward suggestion on intellectual property protection legislation of folklore.

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù) 知識產(chǎn)權(quán) 立法 保護(hù)

Key words: folklore；intellectual property；legislation；protection

中圖分類號：D9文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1006-4311（2011）20-0295-01

0引言

民間文學(xué)藝術(shù)是指由某一地域的社會群體集體創(chuàng)作或該群體中具備特殊傳統(tǒng)技能的個(gè)人創(chuàng)作的，并由該群體世代相傳、體現(xiàn)該群體生活歷史、風(fēng)俗習(xí)慣、環(huán)境地貌、心理特征的文學(xué)和藝術(shù)形式，是人類文化遺產(chǎn)的重要組成部分。從民間文學(xué)藝術(shù)的概念還可以看出民間文學(xué)藝術(shù)具有主體上的群體性、時(shí)間上的延續(xù)性、形式上的多樣性、濃厚的地域性、保護(hù)的交叉性等特征。因此，民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)具有其獨(dú)特之處，傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)無法對其予以充分的保護(hù)。

1國外民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)現(xiàn)狀

1.1 國際立法應(yīng)非洲知識產(chǎn)權(quán)工作會議將民間文學(xué)藝術(shù)作品加入到《伯爾尼公約》保護(hù)的作品之列的要求，《伯爾尼公約》于1967年在斯德哥爾摩會議上修訂第15條，該條第4款規(guī)定：“對于作品未曾出版，作者身份未詳，但卻有足夠理由推定該作者系本聯(lián)盟某成員國國民的情況，該成員國可自行以立法指定代表作者的主管黨組，以便在各成員國中保護(hù)及行使作者的權(quán)利”。這是最早涉及民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約。1982年《保護(hù)民間文學(xué)表達(dá)、防止不正當(dāng)利用與其他損害國內(nèi)法示范條款》給予各國自己決定適合本國實(shí)際的保護(hù)模式。1985年《關(guān)于保護(hù)民間文學(xué)國際通用規(guī)則中技術(shù)、法律和行政方面的初步研究》中首次界定了“民間文學(xué)”的概念和范圍，主要包括：“語言、文學(xué)音樂、舞蹈、游戲、神話、宗教儀式、風(fēng)俗習(xí)慣、手工藝、建筑藝術(shù)及其他藝術(shù)?！?989年聯(lián)合國教科文組織通過了《保護(hù)民間文化的建議》和《保護(hù)民間創(chuàng)作建議案》，要求各會員國采取法律手段和一切必要措施啟動保護(hù)民間文化和民間文化作品的工程。

保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的區(qū)域性國際條約主要有：《非洲知識產(chǎn)權(quán)組織公約》（《班吉協(xié)定》）的附件七是對民間文學(xué)藝術(shù)的直接保護(hù)，其將民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)納入版權(quán)保護(hù)體制之下，并做了一些特別的規(guī)定。該協(xié)定規(guī)定受保護(hù)的客體為“一切由非洲的居民團(tuán)體所創(chuàng)造的，構(gòu)成非洲文化遺產(chǎn)基礎(chǔ)的，代代相傳的文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)、宗教、技術(shù)等領(lǐng)域的傳統(tǒng)表現(xiàn)形式與產(chǎn)品。”1981年阿拉伯第三次文化部長會議通過的《阿拉伯著作權(quán)公約》。

1976年聯(lián)合國教科文組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織提出了《發(fā)展中國家之突尼斯著作權(quán)模范法》，該法明確了保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的目的在于防止對不同創(chuàng)作等文化遺產(chǎn)的不合理利用。1982年又通過了《保護(hù)民間文學(xué)表達(dá)、防止不正當(dāng)利用與其它損害國內(nèi)法示范條款》該示范條款將民間文學(xué)藝術(shù)從著作權(quán)保護(hù)體系內(nèi)獨(dú)立出來。1985年，兩組織又起草了《民間文學(xué)表達(dá)形式保護(hù)條約草案》將民間文學(xué)保護(hù)從版權(quán)保護(hù)中獨(dú)立出來。

1.2 發(fā)達(dá)國家的民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)立法日本和韓國是亞洲較早保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的國家，其法律保護(hù)措施也較為先進(jìn)，日本頒布的《文化財(cái)保護(hù)法》是一部綜合的文化遺產(chǎn)保護(hù)法，其中包括“有形文化”、“無形文化”、“民俗文化財(cái)”、“埋藏文化財(cái)”、“史記名勝天然紀(jì)念物”、“重要文化景觀”、“傳統(tǒng)建造物群保存地區(qū)”等項(xiàng)目。韓國借鑒《日本文化財(cái)保護(hù)法》制定了《韓國文化財(cái)保護(hù)法》，該法成立文化財(cái)委員會保護(hù)民族民間文化，保護(hù)具有重要價(jià)值的文化遺產(chǎn)傳承者。

2國內(nèi)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)現(xiàn)狀

從立法層面上，我國《著作權(quán)法》授權(quán)國務(wù)院制定民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例，但是由于制定該條例需要進(jìn)行廣泛的普查和調(diào)研，需要考慮到各方利益，使之能夠促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳承和發(fā)揚(yáng)。所以目前還沒有制定出專門的法律保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品，有關(guān)案件仍然采用了《著作權(quán)法》關(guān)于著作權(quán)的法律規(guī)定。與此同時(shí)，一些省、自治區(qū)開始制定并頒布了保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的地方性法規(guī)，如《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》、《貴州省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》等。目前制定《民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例》已經(jīng)提上立法日程，《國家人權(quán)行動計(jì)劃（2009-2010）》稱將研究起草《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》。

從研究層面上，目前對于民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)仍存在以下爭論焦點(diǎn)：一是是否要制定專門的法律法規(guī)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)；二是保護(hù)范圍的界定，區(qū)分是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，還是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的表現(xiàn)形式；三是民間文學(xué)藝術(shù)作品是公權(quán)還是私權(quán)、民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體歸屬問題；四是民間文學(xué)藝術(shù)與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的關(guān)系、與著作權(quán)法的關(guān)系問題。

3針對民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)立法相關(guān)問題的建議

①民間文學(xué)藝術(shù)屬于著作權(quán)但又不同于傳統(tǒng)的著作權(quán)，所以僅靠《著作權(quán)法》不能對其完整的保護(hù)，目前我國已經(jīng)有多個(gè)省份制定的民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)條例，因此應(yīng)當(dāng)采用特別法立法保護(hù)模式。②關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利歸屬問題，本文認(rèn)為應(yīng)對區(qū)分民間文學(xué)藝術(shù)及文學(xué)藝術(shù)作品，鑒于民間文學(xué)藝術(shù)集體性特點(diǎn)，對于無形的民間文學(xué)藝術(shù)，其權(quán)利應(yīng)當(dāng)歸屬于其特定的群體，而對于民間文學(xué)藝術(shù)的表現(xiàn)形式即有形的民間文學(xué)藝術(shù)作品，其權(quán)利則應(yīng)當(dāng)歸屬于作品的創(chuàng)作者。③關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的鄰接權(quán)人權(quán)利保護(hù)問題，如民間文學(xué)藝術(shù)的收集整理人、表演者等的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)在立法中予以保護(hù)。④關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利行使問題，本文認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)屬于某一社會群體共有，既不能由個(gè)人行使，也不能由政府機(jī)構(gòu)代為行使，可以借鑒我國的著作權(quán)集體管理組織的模式，在民間文學(xué)藝術(shù)所在的區(qū)域成立民間文學(xué)藝術(shù)管理組織，由該民間組織行使該區(qū)域的民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利。⑤關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)期限問題，本文認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)具有時(shí)間延續(xù)性的特點(diǎn)，因此不應(yīng)對其設(shè)定保護(hù)期限。但對于民間文學(xué)藝術(shù)作品則可以設(shè)定固定的保護(hù)期限，保護(hù)期滿則可歸入民間文學(xué)藝術(shù)范疇予以保護(hù)。⑥在民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的相關(guān)立法中，可以借鑒日本和韓國的做法，通過立法保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)傳承人的權(quán)利，使我國民間文學(xué)藝術(shù)得以傳承和發(fā)揚(yáng)。

參考文獻(xiàn)：

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[2]谷楨.淺析民間文學(xué)藝術(shù)作品及其法律保護(hù)[J].商場現(xiàn)代化,2009,（2）.

第5篇：文化保護(hù)條例范文

【關(guān)鍵詞】:避風(fēng)港規(guī)則 通知?jiǎng)h除 明知應(yīng)知 主動審查義務(wù)

隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及應(yīng)用,網(wǎng)絡(luò)用戶已經(jīng)習(xí)慣于從網(wǎng)絡(luò)上獲取大量的免費(fèi)資源,他們通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的搜索功能、鏈接服務(wù)等方式獲取他們所需的資源。此時(shí),就給著作權(quán)的保護(hù)帶來了巨大的沖擊。如果給著作權(quán)人過多的保護(hù),就很可能遏制網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展;但如果對著作權(quán)人給予較少的保護(hù),則會使直接侵犯版權(quán)的行為在網(wǎng)絡(luò)上大量發(fā)生。我國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的避風(fēng)港規(guī)則,為雙方建立了新的利益平衡機(jī)制?！把呕浮弊鳛槲覈缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》實(shí)施后的涉及避風(fēng)港規(guī)則的第一案,也必然凸顯出它的價(jià)值所在。

一、雅虎案案情

2007年,北京市第二中級人民法院就十一家國際知名唱片公司聯(lián)合雅虎中國侵犯音樂著作鄰接權(quán)案,判決雅虎中國刪除鏈接并賠償21萬元。判決做出后,就引起了社會各界的廣泛關(guān)注,各方所持的觀點(diǎn)不同。一方認(rèn)為,根據(jù)我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的規(guī)定,雅虎中國已經(jīng)斷開了唱片公司通知函中所提供的具體的侵權(quán)網(wǎng)絡(luò)鏈接地址,而該通知函中涉及歌手和歌曲名稱因沒有提供具體網(wǎng)絡(luò)鏈接地址,不符合法定的要件,應(yīng)認(rèn)定為無效,雅虎中國就沒有履行的義務(wù)。另一方則認(rèn)為,雖然唱片公司提供的通知函中有不符合法律規(guī)定的問題,但是面對數(shù)以萬計(jì)的侵權(quán)網(wǎng)絡(luò)鏈接,要求唱片公司提供所有的侵權(quán)鏈接地址不切實(shí)際,并且雅虎中國的音樂頻道作為向網(wǎng)絡(luò)用戶提供音樂服務(wù)的營利性專業(yè)網(wǎng)站,為侵權(quán)錄音制品提供侵權(quán)鏈接搜索的同時(shí),制作了系統(tǒng)的搜索結(jié)果和分類模塊,應(yīng)知侵權(quán)的存在,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。由于對避風(fēng)港規(guī)則的不同理解,而產(chǎn)生了不同的觀點(diǎn),顯然有必要對避風(fēng)港規(guī)則加以分析。

二、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的免責(zé)條款:通知?jiǎng)h除

根據(jù)我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在收到權(quán)利人發(fā)出的符合避風(fēng)港規(guī)則要求的書面通知函后,要立即對侵權(quán)內(nèi)容采取刪除或者斷開的措施,并應(yīng)立即通知上傳該內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)用戶。如果網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)出符合避風(fēng)港要求的反通知書時(shí),網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商可以恢復(fù)被刪除或者斷開的內(nèi)容,并且第十四條對通知函的內(nèi)容也做了較為詳細(xì)的規(guī)定。此外,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商如果符合第二十三條但書中的規(guī)定,明知或者應(yīng)知所鏈接的內(nèi)容侵權(quán)的,應(yīng)該不受避風(fēng)港規(guī)則的保護(hù)。該免責(zé)條款的規(guī)定存在一些問題:

(一)對通知書具體內(nèi)容的規(guī)定,可操作性較弱。法條中規(guī)定要求權(quán)利人提供要求刪除或者斷開鏈接的所有名稱和網(wǎng)絡(luò)地址,對于當(dāng)今的網(wǎng)絡(luò)世界,每天都會有數(shù)以百萬計(jì)的網(wǎng)絡(luò)用戶上傳侵權(quán)內(nèi)容,如果要求權(quán)利人提供每一個(gè)網(wǎng)絡(luò)地址,這是不現(xiàn)實(shí)的。然后網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商可以通過它們所擁有的技術(shù)措施來過濾侵權(quán)文件。我國可以借鑒美國的《千禧年數(shù)字版權(quán)法》(簡稱DMCA)的規(guī)定,該法案并沒有對侵權(quán)通知的內(nèi)容做出嚴(yán)格的硬性要求,只要求通知列舉出代表性的作品名單即可,而無須提供全部的侵權(quán)內(nèi)容。DMCA的規(guī)定可操作性較強(qiáng),值得我國借鑒。

(二)通知合格與否對于避風(fēng)港規(guī)則的影響。根據(jù)我國的規(guī)定,如果權(quán)利人發(fā)送的通知符合通知書內(nèi)容的規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商立即刪除或者斷開侵權(quán)內(nèi)容,就可享受避風(fēng)港的免責(zé)保護(hù)。

三、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的責(zé)任認(rèn)定:“明知或者應(yīng)知”的適用

《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十三條中規(guī)定“明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任?！贝艘?guī)定是對避風(fēng)港規(guī)則的限制,使得網(wǎng)路服務(wù)商在采取措施之后,并不必然的受到避風(fēng)港規(guī)則的免責(zé)保護(hù),一旦其具備了明知或者應(yīng)知的條件,也將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,它是對美國“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”的吸收與借鑒。對“明知或者應(yīng)知”不作限制,就會大大增加網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的責(zé)任,而減少權(quán)利人的責(zé)任;如果未作嚴(yán)格的限制,則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商將被夾在權(quán)利人和網(wǎng)絡(luò)用戶之間,既要積極地審查可能的侵權(quán)情形,又要顧及網(wǎng)絡(luò)用戶中相對服務(wù)對象的權(quán)利,因?yàn)橐坏╁e(cuò)刪網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。這樣就有悖于避風(fēng)港規(guī)則所追求的價(jià)值。

四、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的主動審查義務(wù)

我國沒有規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的主動審查義務(wù),對于其是否應(yīng)承擔(dān)主動審查義務(wù)各方觀點(diǎn)不一。對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商來說,他們不愿承擔(dān)此項(xiàng)義務(wù),理由是網(wǎng)絡(luò)用戶數(shù)量非常龐大,并且每天傳輸?shù)馁Y源也是非常巨大的,如果要求其承擔(dān)主動審查義務(wù),必將耗費(fèi)大量的人力物力。而從權(quán)利人,面對每天都有數(shù)以百萬計(jì)侵權(quán)發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)世界,權(quán)利人的力量顯得微乎其微。在這一情況下,就需要賦予網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商一定范圍內(nèi)的主動審查義務(wù),既不過分加重網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的責(zé)任,也可減輕權(quán)利人的責(zé)任,從而盡可能的實(shí)現(xiàn)二者的利益平衡。

對于主動審查義務(wù)的適用,我國可以借鑒歐盟指令的有關(guān)規(guī)定,對于一般性的審查義務(wù)予以免除,但是對特定的審查義務(wù)負(fù)有主動審查義務(wù)。特定的審查義務(wù)指的是在“明知或者應(yīng)知”的條件下的審查義務(wù)。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在“明知或者應(yīng)知”的情況下,進(jìn)行主動審查具有可操作性,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商一方面具有技術(shù)方面的優(yōu)勢,另一方面只需要在自己的網(wǎng)站內(nèi)負(fù)有審查的義務(wù)。

五、結(jié)語

避風(fēng)港規(guī)則一方面為權(quán)利人提供非常及時(shí)、簡便的救濟(jì)方式,使其無須經(jīng)過訴訟就可以對自己的合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù);另一方面,又保護(hù)了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的利益,通過履行特定的義務(wù),使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)行為不需承擔(dān)責(zé)任。盡管,目前避風(fēng)港規(guī)則還存在一些問題,但是隨著我國立法的不斷完善,必將達(dá)到權(quán)利人與網(wǎng)路服務(wù)商之間最大化的利益平衡,從而促進(jìn)社會文化事業(yè)的不斷發(fā)展與進(jìn)步。

【參考文獻(xiàn)】

1. 梁志文. 數(shù)字著作權(quán)論―以《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》為中心[M]. 知識產(chǎn)權(quán)出版社,2007

2. 謝冠斌,史學(xué)清. 網(wǎng)絡(luò)搜索服務(wù)商過錯(cuò)責(zé)任的合理界定―再評“雅虎案”與“百度案”一審判決[J] . 知識產(chǎn)權(quán),2008,(01)

第6篇：文化保護(hù)條例范文

一、高度重視，精心組織

局班子深刻認(rèn)識開展法律宣傳活動的重要性，做到法制宣傳工作與局日常工作同要求，同部署，要求各股室、林業(yè)站高度重視法制宣傳對于提高依法行政水平、提高全縣群眾法律意識的重要作用，指定專人負(fù)責(zé)法制宣傳日活動，確保了法制宣傳的順利開展。

二、突出重點(diǎn)，大力開展法制宣傳教育

第7篇：文化保護(hù)條例范文

城市有它的過去、也有現(xiàn)在與將來。在“拆”與“建”中，城市管理者對城市的過去和未來的規(guī)劃不當(dāng)，往往造成了對過去遺留的寶貴文化遺產(chǎn)的破壞。

1月21日，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部與國家文物局聯(lián)合下發(fā)通知，對山東省聊城市、河北省邯鄲市、湖北省隨州市、安徽省壽縣、河南省?？h、湖南省岳陽市、廣西壯族自治區(qū)柳州市、云南省大理市因保護(hù)工作不力，致使歷史文化名城歷史文化遺產(chǎn)遭到嚴(yán)重破壞、名城歷史文化價(jià)值受到嚴(yán)重影響的情況進(jìn)行了通報(bào)批評。

如何拆？如何建？理念的不同，對城市文化遺產(chǎn)保護(hù)的效果就不同。而在拆與建中，歷史和發(fā)展的博弈，文化和利益的博弈都在考驗(yàn)著城市管理者。

拆與建中的破壞

據(jù)了解，我國目前由國務(wù)院確定并公布的歷史文化名城共有119座，這些歷史文化名城有的曾是歷史上的政治、經(jīng)濟(jì)重鎮(zhèn)，有的擁有珍貴的文物遺跡，有的是某些歷史大事件的發(fā)生地具有彌足珍貴的歷史文化價(jià)值。

然而，因保護(hù)不力，名城歷史文化價(jià)值受到嚴(yán)重影響。早在2011年1月，住建部與國家文物局就展開了對國家歷史文化名城、名鎮(zhèn)、名村開展保護(hù)工作的聯(lián)合檢查。通過檢查發(fā)現(xiàn)，這些被破壞的歷史遺跡或被肆意拆除，或被盲目拆除后復(fù)制新古跡，甚至再造古跡。

此次被通報(bào)批評的8座歷史文化名城中不乏被評為首批歷史文化名城的云南大理，大理有著5000多年延續(xù)不斷的歷史，其中有500多年是云南政治、經(jīng)濟(jì)、文化中心。正是這座久經(jīng)風(fēng)雨的文化古城，未經(jīng)受住現(xiàn)代化建設(shè)的浪潮，多處珍貴的文化古跡被破壞甚至拆除。

近年來，大理地產(chǎn)開發(fā)增速，在引進(jìn)高端酒店，圈山占水的建設(shè)中破壞了古跡原貌。據(jù)大理州政府網(wǎng)站顯示：大理三月街度假村建設(shè)項(xiàng)目正式啟動。該項(xiàng)目占地300余畝，總建筑面積10萬平方米，是集五星級高端度假酒店、休閑商業(yè)、高端養(yǎng)生住宅于一體的休閑養(yǎng)生度假村。然而如此大面積的建設(shè)項(xiàng)目占用的土地卻是南詔大理國王城——羊苴咩城遺址。

不僅如此，除大理因破壞歷史文化遺產(chǎn)遭通報(bào)批評外，其他7座城市也存在不同的古跡保護(hù)不力現(xiàn)象，在“拆舊”與“仿古”的雙重?zé)岢毕?，很多珍貴的文化遺產(chǎn)永遠(yuǎn)地消失了。

對于此次被通報(bào)批評的湖南省岳陽市，湖南大學(xué)建筑學(xué)院副院長柳肅說，“岳陽只重視保護(hù)幾座單體的文物建筑，比如岳陽樓、岳陽文廟、慈氏塔，不太注意保護(hù)歷史文化街區(qū)。”

山東聊城是“推倒重來”建古城的城市之一。4年前，聊城市啟動了古城重建計(jì)劃，但是卻沒有嚴(yán)格遵守原定的整體規(guī)劃，致使大片的老街區(qū)被拆除，同時(shí)又大量建起仿古宅院。據(jù)同濟(jì)大學(xué)國家歷史文化名城研究中心主任阮儀三介紹，古城街巷的基本格局還在，但是里面的建筑全都變了。

中國文聯(lián)副主席、中國民間文藝家協(xié)會主席馮驥才曾在全國“兩會”等多個(gè)場合公開表示，“很多地方在大肆拆遷、改造時(shí)都會說，自己有完整的城市規(guī)劃，可這些規(guī)劃并不意味著文化遺產(chǎn)能免遭傷害。實(shí)際上大量的名城、名鎮(zhèn)、名村都因亂規(guī)劃和亂改造變成了‘文化空巢’，沒有了血肉和靈魂。”

要發(fā)展還是要文化？

對于此次被通報(bào)批評的8個(gè)市縣，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家文物局提出了整改要求，但是，就現(xiàn)實(shí)情況而言，整改面臨著一定的挑戰(zhàn)。

據(jù)住建部、國家文物局要求：相關(guān)省、自治區(qū)住房城鄉(xiāng)建設(shè)廳、文物局督促上述城市人民政府立即梳理名城保護(hù)工作，認(rèn)真查找問題，分析原因，盡快采取補(bǔ)救措施，提出整改方案，完善相關(guān)保護(hù)制度，堅(jiān)決制止和糾正錯(cuò)誤的做法，防止情況繼續(xù)惡化。并將整改情況于2013年8月31日前上報(bào)，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家文物局將視整改情況決定是否請示國務(wù)院將其列入瀕危名單。

不管是查找問題、分析原因，還是采取補(bǔ)救措施，都面臨諸多挑戰(zhàn)，尤其是在社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展與歷史文化遺產(chǎn)保護(hù)間的抉擇。

歷史文化遺產(chǎn)自身具有的文化價(jià)值為城市創(chuàng)造了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但與此同時(shí)，過度的為了利益而開發(fā)，往往造成文化遺產(chǎn)的破壞。“歷史悠久、文化底蘊(yùn)深厚的城市占盡天時(shí)地利，旅游業(yè)自然成為經(jīng)濟(jì)支柱，‘歷史文化名城’往往成為金字招牌?！北本┙煌ù髮W(xué)旅游管理系教授王衍用分析說，發(fā)展旅游業(yè)，吃、住、行、游、購、娛必須面面俱到，開發(fā)顯然是無法避免的?？墒沁M(jìn)入旅游開發(fā)程序后，有些地方政府沒有把文物保護(hù)放在首位，而是一股腦按商業(yè)規(guī)律來辦事，適度開發(fā)變成了過度開發(fā)，城市的文化性、原真性、自然性和生態(tài)性被破壞。

當(dāng)然，對于住建部、國家文物局提出的歷史文化名城的整改要求，各市縣高度重視。據(jù)悉，各市縣有關(guān)部門目前正在積極著手梳理名城保護(hù)工作，認(rèn)真查找問題，分析原因，同時(shí)將按通知要求，盡快采取補(bǔ)救措施，提出整改方案，完善相關(guān)保護(hù)制度，堅(jiān)決制止和糾正錯(cuò)誤的做法，保住歷史文化名城這塊“金字招牌”。

清華大學(xué)建筑學(xué)院副教授羅德胤建議，對化解保護(hù)和開發(fā)之間的尷尬，要“分區(qū)保護(hù)、分層次保護(hù)”，在完整保存和保護(hù)重要?dú)v史文化古跡的同時(shí)，可巧妙地在借景延展城市的歷史文化風(fēng)貌和氣質(zhì)，同時(shí)避免歷史文化古城之間的同質(zhì)化建設(shè)，要保持一座城市獨(dú)有的文化風(fēng)貌和特色。

此外，住建部、國家文物局兩部門對國家歷史文化名城開展的聯(lián)合檢查無疑給其他歷史文化名城敲響警鐘。兩部門還要求，其他國家歷史文化名城要引以為戒，按照《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》的要求，加強(qiáng)法規(guī)建設(shè)，健全保護(hù)制度，完善保護(hù)規(guī)劃，嚴(yán)格規(guī)劃實(shí)施，加大保護(hù)投入，履行管理職責(zé)，堅(jiān)持嚴(yán)格保護(hù)，維護(hù)歷史文化遺產(chǎn)的真實(shí)性和完整性，妥善處理好經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展與歷史文化遺產(chǎn)保護(hù)的關(guān)系，開創(chuàng)歷史文化名城保護(hù)工作的新局面。

待完善的保護(hù)機(jī)制

國家歷史文化名城是1982年建立的一種文物保護(hù)機(jī)制，在此機(jī)制下，國務(wù)院制定了一系列保護(hù)法規(guī)及條例對歷史文化名城進(jìn)行保護(hù)。然而近年來，歷史文化名城的保護(hù)與破壞幾乎同步進(jìn)行，相關(guān)法規(guī)與條例不能完全發(fā)揮保護(hù)機(jī)制的作用，亟待改進(jìn)。

我國并不缺乏關(guān)于歷史文化名城保護(hù)的相關(guān)法規(guī)，《文物保護(hù)法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》確立了歷史文化名城、名鎮(zhèn)、名村保護(hù)制度，并明確規(guī)定由國務(wù)院制定保護(hù)辦法。2008年7月，國務(wù)院《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》正式實(shí)施，規(guī)范了歷史文化名城、名鎮(zhèn)、名村的申報(bào)與批準(zhǔn)。

但據(jù)《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》第12條規(guī)定：“已批準(zhǔn)公布的歷史文化名城、名鎮(zhèn)、名村，因保護(hù)不力使其歷史文化價(jià)值受到嚴(yán)重影響的，批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將其列入瀕危名單，予以公布，并責(zé)成所在地城市、縣人民政府限期采取補(bǔ)救措施，防止情況繼續(xù)惡化，并完善保護(hù)制度，加強(qiáng)保護(hù)工作?！?/p>

另據(jù)第40條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，城市、縣人民政府因保護(hù)不力，導(dǎo)致已批準(zhǔn)公布的歷史文化名城、名鎮(zhèn)、名村被列入瀕危名單的，由上級人民政府通報(bào)批評；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予處分。”

盡管《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》對于破壞歷史文化名城的城市做了嚴(yán)格的規(guī)管，但懲罰措施依舊不足以保證歷史文化名城文化價(jià)值的絕對“安全”。

“現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)處罰雖然有效，但是單一懲罰只會讓已受損的建筑或文化得到維護(hù)，而那些即將遭到破壞的建筑或文化無法得到保障，”江蘇省規(guī)劃設(shè)計(jì)院院長鄒軍認(rèn)為，“應(yīng)該打‘組合拳’，比如媒體進(jìn)行曝光、政府進(jìn)行行政處罰，甚至設(shè)計(jì)退出機(jī)制，最嚴(yán)重可以取消‘歷史名城’等稱號?！?/p>

“歸根結(jié)底還是缺乏一個(gè)退出機(jī)制?！蓖跹苡谜f，業(yè)內(nèi)不少專家學(xué)者一直建言應(yīng)建立歷史文化名城的退出機(jī)制，如保護(hù)不力可取消其稱號，但此提議至今未寫進(jìn)歷史文化名城的相關(guān)保護(hù)法規(guī)。

第8篇：文化保護(hù)條例范文

一、加強(qiáng)保護(hù)性建筑管理和地上地下文物安全的意義和目的

縣有著幾千年的悠久歷史，是省首批命名的“五大歷史文化名城”之一，各時(shí)期歷史文化遺址、遺跡、遺存極為豐富，地上地下文物眾多，現(xiàn)已普查發(fā)現(xiàn)各時(shí)期文物遺址196處，其中已列為省級文保單位7處，縣級文保單位12處，新發(fā)111處，這些文物是的寶貴遺產(chǎn)，更是三江地區(qū)古代史的重要實(shí)物見證，保護(hù)傳承先民們創(chuàng)造的優(yōu)秀文化遺產(chǎn)，對于建設(shè)秀美、濱江古城，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)與社會事業(yè)協(xié)調(diào)發(fā)展，具有十分重大的現(xiàn)實(shí)意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。

當(dāng)前我縣的文物工作快速發(fā)展，形勢喜人，初步形成了古代、近代和紅色旅游發(fā)展框架，有效地帶動了我縣經(jīng)濟(jì)社會文化的發(fā)展。為適應(yīng)我縣近年來公路建設(shè)和城市基本建設(shè)的快速發(fā)展，進(jìn)一步保護(hù)縣內(nèi)地上地下文物，各單位、各部門在項(xiàng)目批準(zhǔn)前應(yīng)依法征求文物行政部門的意見，在進(jìn)行必要的考古調(diào)查、勘探、發(fā)掘或落實(shí)相應(yīng)保護(hù)措施后方可實(shí)施，避免造成一些遺址和保護(hù)性建筑人為消失。為此要進(jìn)一步增加保護(hù)工作的責(zé)任感和緊迫感，逐步形成以縣委、縣政府為主導(dǎo)，各部門各司其職，全社會共同參與保護(hù)工作的工作制度和工作體系。

二、加強(qiáng)保護(hù)性建筑管理和地上地下文物安全的具體要求

根據(jù)“保護(hù)為主，搶救第一，合理利用，加強(qiáng)管理”的原則，將縣域內(nèi)保護(hù)性建筑的管理和地上地下文物安全納入全縣城鄉(xiāng)建設(shè)總體規(guī)劃，納入各級領(lǐng)導(dǎo)工作的重要日程，做到依法科學(xué)保護(hù)、合理永續(xù)利用。

1、嚴(yán)格執(zhí)行重大建設(shè)工程項(xiàng)目審批、核準(zhǔn)和備案制度。即：建設(shè)工程項(xiàng)目從最初規(guī)劃開始，要吸收文物行政部門介入，實(shí)行規(guī)劃前的把關(guān)審核。

2、凡涉及文物保護(hù)事項(xiàng)的基本建設(shè)項(xiàng)目，必須在項(xiàng)目批準(zhǔn)前依法征求文物行政部門的意見，在進(jìn)行必要的考古調(diào)查、勘探、發(fā)掘，并落實(shí)保護(hù)措施后方可實(shí)施。

3、基本建設(shè)項(xiàng)目中的考古發(fā)掘要充分考慮文物保護(hù)的實(shí)際需要，加強(qiáng)統(tǒng)一管理，落實(shí)審批和監(jiān)督責(zé)任，具體工作由縣委、縣政府主管領(lǐng)導(dǎo)責(zé)成文物行政部門予以實(shí)施。

4、對省級和省級以上文物保護(hù)單位已劃定的保護(hù)范圍（包括建筑、土地和附屬設(shè)施，如：五國城城墻兩側(cè)20米內(nèi)屬于重點(diǎn)保護(hù)區(qū)），原則上不得進(jìn)行各種工程建設(shè)和征用。極特殊情況如國家和省、市、縣重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目需征用時(shí)，應(yīng)以縣人民政府的名義報(bào)請省人民政府批準(zhǔn)后方可征用。

5、縣級保護(hù)性建筑主要分重點(diǎn)保護(hù)性建筑和一、二、三類保護(hù)性建筑四個(gè)類別，原則上不得隨意征用。如遇重大建設(shè)項(xiàng)目或城市總體規(guī)劃項(xiàng)目時(shí)，需由建設(shè)單位報(bào)請縣文物行政部門和省文物行政部門核準(zhǔn)，并提出保護(hù)性意見后，報(bào)請縣委、縣政府主管領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，再報(bào)請縣委、縣政府主要領(lǐng)導(dǎo)簽批后方可實(shí)施征用。

6、省級和省級以上文保單位的管理權(quán)由省文化廳（文物局）授權(quán)縣文物管理所實(shí)施管理，其動遷、征用審批權(quán)由省人民政府審批。縣級文物保護(hù)單位由縣委、縣政府授權(quán)縣文物管理所實(shí)施管理，其動遷、征用審批權(quán)由縣委、縣政府審批，并報(bào)送省文化廳（文物局）備案。

7、凡涉及地上保護(hù)性建筑和地下文物勘探的基本建設(shè)項(xiàng)目、公路建設(shè)項(xiàng)目、林地、耕地建設(shè)項(xiàng)目，發(fā)改、建設(shè)、規(guī)劃、國土、環(huán)保、房產(chǎn)住宅等部門，在建設(shè)規(guī)劃、項(xiàng)目立項(xiàng)、土地征用、環(huán)保評估、房屋拆遷前，要嚴(yán)格執(zhí)行文物部門提前介入的規(guī)定，對其工程項(xiàng)目進(jìn)行審批、核準(zhǔn)和備案制度，在進(jìn)行必要的考古調(diào)查、勘探、發(fā)掘，對保護(hù)性建筑進(jìn)行鑒定，提出具體保護(hù)意見后方可進(jìn)行規(guī)劃、立項(xiàng)、土地征用、環(huán)保評估和房屋拆遷等工作。

三、加強(qiáng)保護(hù)性建筑管理和地上地下文物安全的責(zé)任追究

1、縣委、縣政府責(zé)成文物行政部門對已消失的文化遺址、遺跡、遺存和縣域內(nèi)保護(hù)性建筑進(jìn)行調(diào)查，對未經(jīng)批準(zhǔn)，未履行審批程序，人為造成遺址、遺跡、遺存和保護(hù)性建筑消失的，要給予黨紀(jì)、政紀(jì)處分和行政處罰，并在全縣予以通報(bào)。

2、對正在進(jìn)行的基本建設(shè)項(xiàng)目未履行報(bào)批程序的，責(zé)令其履行程序，對堅(jiān)持不履行的縣委、縣政府要對其進(jìn)行責(zé)任追究，視情節(jié)輕重分別給予收回建設(shè)項(xiàng)目、黨紀(jì)政紀(jì)處分和經(jīng)濟(jì)處罰。

3、對今后所有的工程建設(shè)項(xiàng)目，縣委、縣政府授權(quán)縣文物行政部門按照《文物保護(hù)法》、《省文物保護(hù)條例》、《省文物調(diào)查勘探管理規(guī)定》和本實(shí)施意見嚴(yán)格執(zhí)行。

四、加強(qiáng)保護(hù)性建筑管理和地上地下文物安全的組織領(lǐng)導(dǎo)

1、明確責(zé)任，加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)是確?？h加強(qiáng)保護(hù)性建筑管理和地上地下文物安全永續(xù)利用的關(guān)鍵所在。各鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、縣直各單位和中、省、市直駐依單位要將此項(xiàng)工作納入重要日程，納入經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展計(jì)劃，納入城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃，納入領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制，納入精神文明建設(shè)規(guī)劃?？h委、縣政府成立縣保護(hù)性建筑管理和地上地下文物安全領(lǐng)導(dǎo)小組，實(shí)行年度例會制，定期研究保護(hù)性建筑管理和地上地下文物安全的重大問題，統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理，確保我縣發(fā)展、建設(shè)、保護(hù)工作有效進(jìn)行。

2、加大投入?？h財(cái)政部門要將保護(hù)性建筑管理和地上地下文物安全經(jīng)費(fèi)納入本級財(cái)政預(yù)算，切實(shí)保障重點(diǎn)保護(hù)性建筑和地上地下文物經(jīng)費(fèi)投入。

第9篇：文化保護(hù)條例范文

關(guān)鍵詞 百度文庫 避風(fēng)港 免責(zé)

一、百度文庫被訴事件

百度文庫對很多人來說并不陌生，甚至很多人將其視為寶典，因?yàn)樗麄兛梢栽谶@找到很多在其他地方需要付費(fèi)才能看到的作品。百度文庫將自己評價(jià)為供網(wǎng)友在線分享文檔的平臺，并聲稱其文檔是由百度用戶上傳，需要經(jīng)過百度審核才能，百度自身不編輯或者修改用戶上傳的文檔內(nèi)容。然而對于百度文庫，并不是每個(gè)人都?xì)g迎，很多版權(quán)人認(rèn)為百度文庫嚴(yán)重侵犯了他們的權(quán)利。2010年下半年，一些知名的出版社和圖書公司要求百度文庫刪除其中的侵權(quán)書籍。2011年3月份，郭敬明、韓寒等50位作家對百度文庫提訟，百度文庫盜版侵權(quán)，并共同《討百度書》呼吁作家們聯(lián)合一起百度，保護(hù)中國原創(chuàng)文學(xué)和中國作家的著作權(quán)。對于此，百度以“避風(fēng)港規(guī)則”為免責(zé)理由進(jìn)行抗辯，聲稱百度文庫中的文稿都是網(wǎng)友上傳的，百度文庫本身并不上傳作品。因此，百度文庫辯稱其并沒有侵犯作家和出版機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益。

二、“避風(fēng)港規(guī)則”的概念及相關(guān)規(guī)定

網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的出現(xiàn)和發(fā)展使文學(xué)作品等的傳播方式發(fā)生了翻天覆地的變化，傳統(tǒng)的版權(quán)制度已經(jīng)難以適用于新的網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)實(shí)，因而一些國家開始對網(wǎng)絡(luò)下作品傳播和版權(quán)保護(hù)的制度進(jìn)行研究，以明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和權(quán)利人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而“避風(fēng)港規(guī)則”則是這一背景下產(chǎn)生的經(jīng)典規(guī)則。

（一）避風(fēng)港規(guī)則

“避風(fēng)港規(guī)則”最早出現(xiàn)于美國在1998年頒布的《千禧年數(shù)字版權(quán)法》（DMCA法案）第五百一十二條，又稱為“通知―移除規(guī)則”。該法案將網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)限制的行為分為四類：暫時(shí)傳播、系統(tǒng)緩存、信息搜索工具和用戶在系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中存儲信息。目前在我國涉及的主要版權(quán)糾紛是最后一種，即用戶在系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中存儲信息。“避風(fēng)港規(guī)則”本質(zhì)指當(dāng)發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)時(shí)，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商被通知其提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中有侵權(quán)內(nèi)容的，那么其就有刪除侵權(quán)內(nèi)容的義務(wù)，否則將被認(rèn)為協(xié)助侵權(quán)。如果侵犯著作權(quán)的內(nèi)容并不在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的服務(wù)器上存儲或者無人告知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商哪些內(nèi)容應(yīng)該被刪除，則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商無須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。DMCA法案中只是對何種行為可以避免法律責(zé)任，而未規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的何種行為可能構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。因此，避風(fēng)港規(guī)則的法律性質(zhì)其實(shí)是免責(zé)條款，從某個(gè)層面來說為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的責(zé)任限制提供了新的抗辯理由。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的行為由于侵犯了著作權(quán)人的利益而被侵權(quán)的時(shí)候，它仍可以在特定條件下免責(zé)。從“通知、移除”看，避風(fēng)港原則還是一種過錯(cuò)責(zé)任原則，只有當(dāng)行為人存在過錯(cuò)的情況下才需要承擔(dān)責(zé)任，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商沒有過錯(cuò)則不需要承擔(dān)責(zé)任。

避風(fēng)港原則首先兼顧了責(zé)任承擔(dān)和責(zé)任分擔(dān)，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)行為有其特殊的方面。一方面，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商創(chuàng)立網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的本意并非要進(jìn)行侵權(quán)活動。先勿論其主觀如何，客觀上網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的過程中確實(shí)是處于被動的，而從這一層面來講要求其在對侵權(quán)行為控制能力有所缺乏的情況下對不是由自己做出的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任是不太公平的；另一方面，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)缺失很大程度上便宜了盜版作品的傳播和侵犯版權(quán)行為的泛濫，這是無可爭辯的。通過以公平原則為基礎(chǔ)，在賦予網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商責(zé)任豁免的同時(shí)要求其積極配合版權(quán)人制止侵犯版權(quán)的行為，是“避風(fēng)港規(guī)則”所提倡的價(jià)值導(dǎo)向。其次，“避風(fēng)港規(guī)則”同時(shí)考慮了言論自由保護(hù)和版權(quán)保護(hù)。言論自由和參與科學(xué)文化活動是人們的基本權(quán)利之一，在網(wǎng)絡(luò)世界里，這些權(quán)利充分表現(xiàn)為網(wǎng)絡(luò)的言論自由。然而網(wǎng)絡(luò)言論自由則可能對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的保護(hù)產(chǎn)生沖擊，使得知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)發(fā)生困難。為此，避風(fēng)港規(guī)則能在一定程度上緩解了兩者的矛盾，使得在符合法定免責(zé)條款的條件下，既保護(hù)版權(quán)人合法合理的權(quán)益，又免除網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的責(zé)任。最后，“避風(fēng)港規(guī)則”兼顧社會利益和個(gè)人利益。文學(xué)進(jìn)步是社會的發(fā)展目標(biāo)和共同利益，該規(guī)則在保護(hù)著作權(quán)人權(quán)益的同時(shí)又考慮網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的權(quán)力，避免給網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商過重的責(zé)任，限制其發(fā)展。

（二）我國的規(guī)定

我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》于2006年7月份開始實(shí)行，該條例規(guī)定了四項(xiàng)與“避風(fēng)港規(guī)則”有關(guān)的內(nèi)容，包含自動接入、自動存儲、信息儲存空間、搜索和鏈接等技術(shù)中介服務(wù)，并規(guī)定了相關(guān)的通知―一刪除程序?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第14～17條中也有部分規(guī)定與“避風(fēng)港規(guī)則”有關(guān)。第14～15條規(guī)定了“通知――刪除”的程序，規(guī)定版權(quán)人認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商所提供的網(wǎng)絡(luò)作品侵犯了其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，可以向該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交書面通知，要求刪除該網(wǎng)絡(luò)作品，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在接到通知后有義務(wù)立即刪除該涉嫌侵權(quán)的作品，并同時(shí)將通知書送網(wǎng)絡(luò)作品的服務(wù)對象?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第16～17條規(guī)定服務(wù)對象在接到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的通知后，如果認(rèn)為其提供的網(wǎng)絡(luò)作品未侵犯他人權(quán)利的，可以向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提交書面說明，要求恢復(fù)被刪除的網(wǎng)絡(luò)作品，同時(shí)將服務(wù)對象的書面說明轉(zhuǎn)送權(quán)利人。權(quán)利人不得再通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刪除該作品或者斷開相關(guān)的鏈接。除了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》外，《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》和《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等法律法規(guī)中對“避風(fēng)港規(guī)則”也有相關(guān)規(guī)定。

三、百度文庫能否適用“避風(fēng)港規(guī)則”免責(zé)

盡管百度文庫援引“避風(fēng)港規(guī)則”為自己辯護(hù)，但究竟百度文庫能否適用“避風(fēng)港規(guī)則”的規(guī)定從而免責(zé)，仍需要進(jìn)一步分析。

（一）“避風(fēng)港規(guī)則”的適用條件

從我國的立法情況來看，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》在第二十二條從五點(diǎn)對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的侵權(quán)免責(zé)的適用條件做出了規(guī)定：一是明確標(biāo)識該信息存儲空間是為服務(wù)對象所提供，并公開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的名稱、聯(lián)系人、網(wǎng)絡(luò)地址。二是未改變服務(wù)對象所提供的作品、表演、錄音錄像制品。三是不知道也沒有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道服務(wù)對象提供的網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)。四是未從服務(wù)對象提供網(wǎng)絡(luò)作品中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益。五是在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)法律規(guī)定刪除權(quán)利人認(rèn)為侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)作品。

（二）百度文庫是否適用“避風(fēng)港規(guī)則”

（1）“應(yīng)知”的標(biāo)準(zhǔn)。我國“避風(fēng)港規(guī)則”在注意義務(wù)上有明確的規(guī)定，通常情況下，注意義務(wù)應(yīng)采取一般理性人標(biāo)準(zhǔn)，即在相同情況下能否意識到侵權(quán)行為的存在?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十二條指出，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在“應(yīng)知”的情況下，從服務(wù)對象上傳的侵權(quán)作品中直接獲利或服務(wù)對象提供的侵權(quán)作品中直接獲利或者對作品進(jìn)行積極的改動，那么即使后來網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在接到通知后刪除作品仍不能免責(zé)?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》規(guī)定的“應(yīng)知”，看起來要求高，實(shí)際上對百度文庫來說并不如此。換個(gè)角度來看，首先假定百度文庫對儲存的網(wǎng)絡(luò)作品的內(nèi)容毫無所知，但這個(gè)假定與現(xiàn)實(shí)存在很大出入。因?yàn)閾?jù)百度文庫稱，所有的網(wǎng)絡(luò)作品都是用戶自主上傳的，而上傳這些作品是需要耗費(fèi)大量的時(shí)間和精力的，這種根據(jù)網(wǎng)友個(gè)人喜好自主上傳的作品不可能也不會得到來自百度文庫的任何物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)。無論是從作者本人的經(jīng)歷還是大部分人的經(jīng)歷都可以得知，大部分人都習(xí)慣于獲取而非提供信息。因此，對于百度文庫中成千上萬的作品，人們完全有理由相信這些作品不是普通網(wǎng)友主動上傳的，除非他能為此獲得好處。其次，對于真正擁有作品著作權(quán)的人來說，他們更極少有可能主動放棄經(jīng)濟(jì)利益，將具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的作品傳上網(wǎng)供用戶分享。最后，盡管百度文庫在網(wǎng)站中都會指出作品的貢獻(xiàn)者，但仔細(xì)查看，只有少部分的貢獻(xiàn)者有詳細(xì)的資料和聯(lián)系方式，大部分文獻(xiàn)的貢獻(xiàn)者身份難以判斷，甚至有的在短時(shí)間內(nèi)上傳了大量的網(wǎng)絡(luò)作品，超出了一般人的能力范圍。因此，一般理性人都能從社會現(xiàn)實(shí)和百度文庫的客觀行為中意識到，百度文庫對于網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)并非“不知”，其實(shí)利用“不知”的借口掩蓋其“明知故犯”的事實(shí)。從這個(gè)角度看，“避風(fēng)港規(guī)則”不能也不應(yīng)該成為百度文庫免責(zé)的事由。

（2）“非直接盈利”的判斷。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益是“避風(fēng)港規(guī)則”免責(zé)條件中的一個(gè)重要規(guī)定。對于百度文庫來說，表面上它對用戶未收取費(fèi)用，支持用戶免費(fèi)上傳和下載作品，是非營利性的網(wǎng)站，只是一個(gè)分享的平臺。但是實(shí)際上并非如此，盡管百度文庫未在向用戶提供上傳和下載服務(wù)的時(shí)候收費(fèi)，它也在運(yùn)營的過程中獲得了經(jīng)濟(jì)利益。百度文庫真正的獲利方式是通過用戶瀏覽網(wǎng)頁提升點(diǎn)擊量，吸引廣告商，賺取廣告費(fèi)。隨著大量的網(wǎng)站點(diǎn)擊量，百度文庫可以吸引很多的廣告，從而增加網(wǎng)站收入。根據(jù)《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定“未經(jīng)著作權(quán)人許可通過網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權(quán)作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費(fèi)廣告服務(wù)，直接或者間接收入費(fèi)用的，可以認(rèn)定為以盈利為目的”。盡管百度文庫沒有直接通過廣告的方式來獲得經(jīng)濟(jì)利益，但是它通過所謂的用戶上傳的資料和用戶不斷的下載來增加網(wǎng)站的點(diǎn)擊量，提高網(wǎng)站廣告收益，應(yīng)該認(rèn)定為“以盈利為目的”，故其行為構(gòu)成侵權(quán)，所以“避風(fēng)港規(guī)則”不能作為百度文庫逃避法律責(zé)任的理由。

故此，綜上所述，百度無論是從“應(yīng)知”和“非盈利”的角度來說，都是不符合“避風(fēng)港規(guī)則”的規(guī)定的。因此，“避風(fēng)港規(guī)則”對百度不適用，不能作為其免責(zé)的理由。

四、對“避風(fēng)港規(guī)則”和百度文庫的建議

（一）對“避風(fēng)港規(guī)則”的建議

我國“避風(fēng)港規(guī)則”的相關(guān)法律規(guī)定的出臺是法治進(jìn)步的表現(xiàn)，但很多規(guī)定還顯得比較籠統(tǒng)，在實(shí)際操作中存在難點(diǎn)。首先，認(rèn)定上傳文字作品行為屬于侵權(quán)行為存在難點(diǎn)。因?yàn)槲淖肿髌放c影視作品不同，影視作品只要完整度使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商知道其未經(jīng)許可上傳，則若不采取刪除措施，就可以認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商間接侵權(quán)。然而隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，很多網(wǎng)絡(luò)作家和習(xí)慣于將自己的文字作品主動上傳至網(wǎng)絡(luò)，并且很多知名小說，如《誅仙》等都是由作者在網(wǎng)絡(luò)論壇中首先發(fā)表因而出名的。因此，從現(xiàn)實(shí)情況出發(fā)，在認(rèn)定文字作品侵權(quán)的時(shí)候存在一些難點(diǎn)。其次，通過文字作品的名稱定位侵權(quán)的作品存在困難。影視作品的侵權(quán)認(rèn)定往往比較容易判定，因?yàn)樗麄兊拿殖３Ｊ禽^為固定的。因此，當(dāng)權(quán)利人向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商發(fā)送侵權(quán)通知的時(shí)候，只要該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商將含有片名等特定關(guān)鍵詞的視頻列入黑名單，即可較為準(zhǔn)確地刪除侵權(quán)的影視作品。但是對于文字作品而言，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商要對侵權(quán)作品進(jìn)行定位，在現(xiàn)實(shí)中往往存在困難。因?yàn)樵诰W(wǎng)絡(luò)流行的文學(xué)作品，部分可能不是由同一個(gè)作者完成的。因此，在權(quán)利人未提供相關(guān)鏈接的前提下，如果權(quán)利人提供的信息不充分，那么網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商很難做到既防止侵權(quán)作品的存在，又不誤刪他人主動分享的合法作品。因而對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商來說，存在侵權(quán)作品定位的困難。

因此，對于“避風(fēng)港規(guī)則”還需要進(jìn)一步完善。應(yīng)該從立法層面制定統(tǒng)一的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)規(guī)定，明確“避風(fēng)港規(guī)則”的相關(guān)問題，特別是在實(shí)際操作層面的處理辦法。這無論對司法保護(hù)來說具有價(jià)值，對司法審判的實(shí)踐來說也很有必要。因?yàn)檫@樣不僅能保護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)利不受侵害，還能引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的合法發(fā)展，保障司法公信力。實(shí)際操作中，現(xiàn)有的“避風(fēng)港規(guī)則”是面臨一定的挑戰(zhàn)的，比如權(quán)利人如何就作品被侵權(quán)向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商發(fā)出有效的侵權(quán)通知等操作都需要更為具體和有效的規(guī)定。因此，需要從立法層面通過具體有效的操作細(xì)則或者司法解釋予以明確，譬如可以采用列舉的方式對侵權(quán)通知做出較為靈活的要求，充分提高解決與“避風(fēng)港規(guī)則”有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)糾紛有關(guān)的案件的效率。

（二）對百度文庫的建議

在國家日益尊重和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的情況下，百度文庫作為一個(gè)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商必須清楚認(rèn)識到侵犯知識產(chǎn)權(quán)的惡劣性和可怕后果，應(yīng)該在推動業(yè)務(wù)發(fā)展的同時(shí)盡可能地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)不受侵犯。為此，百度文庫自身首先要杜絕主動上傳網(wǎng)絡(luò)作品，侵犯著作權(quán)的行為。其次，應(yīng)該完善技術(shù)措施提高版權(quán)意識。盡管百度自身強(qiáng)調(diào)已經(jīng)采用了一些保密方法防止他人侵犯著作權(quán)，但是任何一項(xiàng)技術(shù)都存在被超越和破解的可能性。因此，百度文庫需要不斷完善和更新其技術(shù)措施。這就要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商要充分提升著作權(quán)的保護(hù)意識，充分考慮自身服務(wù)的性質(zhì)以及用戶實(shí)施侵權(quán)行為的可能性，進(jìn)而研發(fā)先進(jìn)的技術(shù)措施防止用戶濫用平臺實(shí)施著作權(quán)侵權(quán)行為。最后，百度文庫可以與著作權(quán)人建立合作，共享利益收入。如果說完善技術(shù)措施和提高版權(quán)保護(hù)意識是屬于防守和限制的方式的話，那么建立合作機(jī)制共享利益收入則是主動進(jìn)攻的措施?！岸隆辈蝗纭笆琛?，這也是由網(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)所決定的，也是解決網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)問題的一個(gè)重要的方法。百度文庫可以主動和版權(quán)人聯(lián)系探討，共同商議和創(chuàng)新互利共贏的合作方案，建立起行之有效的合作機(jī)制，共同分享由著作權(quán)帶來的利益收入，同時(shí)推動我國文化事業(yè)的發(fā)展。

（作者單位為華南理工大學(xué)法學(xué)院）

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