前言:一篇好文章的誕生,需要你不斷地搜集資料、整理思路,本站小編為你收集了豐富的法律援助的基本條件主題范文,僅供參考,歡迎閱讀并收藏。
關(guān)鍵詞:農(nóng)民工;基本權(quán)益;社會合力
中圖分類號:F323.8 文獻標(biāo)志碼:A 文章編號:1673-291X(2009)24-0032-02
農(nóng)民工是中國改革開放和工業(yè)化、城鎮(zhèn)化進程中涌現(xiàn)的一支新型勞動大軍,他們是工廠、礦山、建筑和服務(wù)等勞動密集型產(chǎn)業(yè)中的主力軍,他們已經(jīng)成為中國產(chǎn)業(yè)工人的主體,城市社會群體中的重要組成部分。但是,現(xiàn)實中農(nóng)民工是社會階層中的弱勢群體,漂移于農(nóng)村和城市之間,他們?yōu)樘岣呤忻竦纳钯|(zhì)量辛勤勞作,卻得不到市民的身份,基本權(quán)益保障缺失。
城市農(nóng)民工在勞動就業(yè)、子女教育、社會保障等等問題上所受的困擾應(yīng)引起全社會的重視,需要發(fā)揮多方作用,形成合力,保障農(nóng)民工基本權(quán)益,促進社會和諧。
一、保障農(nóng)民工基本權(quán)益各級政府必須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
1.加強制度創(chuàng)新,從制度層面保障農(nóng)民工的市民待遇。公安部已經(jīng)提出,戶口遷移將以“有合法固定住所、穩(wěn)定的職業(yè)或生活來源”為基本條件。這為長期從事城市建設(shè)的農(nóng)民工提供了取得市民身份的可能,但在實際中各級地方政府的解釋,則或多或少使農(nóng)民工要達(dá)到這個基本條件則是可望而不可即。比如:合法的固定住所是指購買新樓且面積要達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn),二手房不在考慮之列,購房的金額也要達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn),起步價太小也不在考慮之列。有的標(biāo)準(zhǔn)是買了100平方米以上和50萬以上的房子,才可能在這里落下戶口。還有的只是針對專門人才,起碼也要有大學(xué)本科以上的文憑,才能在城市落戶。這樣的標(biāo)準(zhǔn)對一般農(nóng)民工來講,也是遙不可及的。
只有打破城鄉(xiāng)分割的二元戶口管理制度,按照在居住地登記戶口的原則,建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一的戶口登記制度和以身份證、出生證為主的管理辦法,在制度層面上保障農(nóng)民工與城市市民在國民待遇上的一致性。作為城市管理主體的城市政府,必須改變以城市居民為主這一思維邏輯,從農(nóng)民工的利益出發(fā),而不只是從地方政府和城市居民的利益出發(fā),將農(nóng)民工群體納入城市建設(shè)的各項工作之中去,使農(nóng)民工和其他職工同工同酬同權(quán),在城市安居樂業(yè)。這是政府的基本職責(zé)所在。
2.強化服務(wù)功能,為農(nóng)民工提供基本而有保障的公共服務(wù)。讓農(nóng)民工得到基本的社會保障也是政府的基本職責(zé)所在。目前,一方面,針對一些用人單位,特別是個體和私營企業(yè)要么不給農(nóng)民工買保險,要么為了應(yīng)付檢查只給少部分農(nóng)民工投保,要么避重就輕只買一種保險,而回避其他幾個險種的情況和拖欠、克扣農(nóng)民工工資的情況,政府和相關(guān)部門必須明確責(zé)任、形成合力,切實解決侵犯農(nóng)民工合法權(quán)益的突出問題,加強勞動保障監(jiān)察機構(gòu)和隊伍建設(shè),有條件的地方應(yīng)向街道、鄉(xiāng)鎮(zhèn)和社區(qū)延伸,力爭在基層及時預(yù)防和查處用人單位侵犯勞動者權(quán)益的行為,確保中央關(guān)于農(nóng)民進城務(wù)工的各項方針政策和國家有關(guān)法律法規(guī)落到實處。另一方面,要把農(nóng)民工最為關(guān)注的就業(yè)、醫(yī)療衛(wèi)生、義務(wù)教育服務(wù)等需求納入城市公共服務(wù)的范疇,積極探索適用于農(nóng)民工的社會保障制度,強化政府服務(wù)職能。
在就業(yè)服務(wù)方面,要保障農(nóng)民享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利。需要各級政府改革城鄉(xiāng)分割的就業(yè)管理體制,建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一、平等競爭的勞動力市場,逐步形成市場經(jīng)濟條件下促進農(nóng)村富余勞動力轉(zhuǎn)移就業(yè)的機制,為城鄉(xiāng)勞動者提供平等的就業(yè)機會和服務(wù)。同時,各級政府要把強化公益服務(wù)與規(guī)范市場服務(wù)結(jié)合起來,推動供求信息的溝通和對接,大力發(fā)展適合農(nóng)民工需要的就業(yè)服務(wù),并以此帶動日常服務(wù)工作。加強農(nóng)民工輸出地和輸入地的互相配合,改善農(nóng)民工進城就業(yè)的環(huán)境和條件,使進城務(wù)工的農(nóng)民工,外出務(wù)工前,在縣鄉(xiāng)免費得到政策咨詢和就業(yè)信息服務(wù);進城后,在公共職業(yè)介紹機構(gòu)得到免費職業(yè)介紹服務(wù);求職期間,在所有公共職業(yè)介紹機構(gòu)和推薦的民辦職業(yè)中介機構(gòu)得到誠信服務(wù)。
在醫(yī)療衛(wèi)生方面,目前的醫(yī)療保障制度仍然是按照城鎮(zhèn)人口與農(nóng)村人口分割的模式設(shè)計,難以覆蓋農(nóng)民工這種處于交叉地帶具有雙重身份的特殊群體。因此,在現(xiàn)階段不妨采取,對于已經(jīng)城市化的農(nóng)民,可以嘗試將他們納入城鎮(zhèn)基本醫(yī)療保障體系;對于季節(jié)性的農(nóng)民工應(yīng)把他們納入正在建立的新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度中;對于流動性很強的農(nóng)民工,應(yīng)該采取靈活的措施。最終讓農(nóng)民工享受與城市居民同等的待遇,將其納入國家統(tǒng)一的基本醫(yī)療保障體系。
在子女義務(wù)教育方面,根據(jù)國家的有關(guān)規(guī)定,輸入地政府要承擔(dān)起農(nóng)民工同住子女義務(wù)教育的責(zé)任,將農(nóng)民工子女義務(wù)教育納入當(dāng)?shù)亟逃l(fā)展規(guī)劃,列入教育經(jīng)費預(yù)算,以全日制公辦中小學(xué)為主,接收農(nóng)民工子女入學(xué),并按照實際在校人數(shù)撥付學(xué)校公用經(jīng)費。城市公辦學(xué)校對農(nóng)民工子女接受義務(wù)教育要與當(dāng)?shù)貙W(xué)生在收費、管理等方面同等對待,不得違反國家規(guī)定向農(nóng)民工子女加收借讀費及其他任何費用。輸入地政府對委托承擔(dān)農(nóng)民工子女義務(wù)教育的民辦學(xué)校,要在辦學(xué)經(jīng)費、師資培訓(xùn)等方面給予支持和指導(dǎo),提高辦學(xué)質(zhì)量。輸出地政府要解決好農(nóng)民工托留在農(nóng)村子女的教育問題。
二、保障農(nóng)民工基本權(quán)益必須引起社會各界的關(guān)注
1.形成同情農(nóng)民工,關(guān)心農(nóng)民工,尊重農(nóng)民工的社會氛圍
農(nóng)村富余勞動力向城市轉(zhuǎn)移是社會發(fā)展進步的必然。在文明城市建設(shè)中,使作為弱勢群體的農(nóng)民工能夠得到社會的關(guān)心與公平的對待,消除市民對農(nóng)民工的偏見。相當(dāng)數(shù)量的農(nóng)民工長期從事著與社區(qū)居民生活息息相關(guān)的工作。比如,集貿(mào)市場賣菜的,賣水果的,經(jīng)營餐飲攤點的,修鞋的,做縫紉的,還有大量的家政服務(wù)人員如保姆、鐘點工,絕大部分來自農(nóng)民工,她們活躍在社區(qū),有的照顧老人,有的照顧小孩,有的做清潔,極大地減輕了社區(qū)居民的家務(wù)勞動負(fù)擔(dān),提高了他們的生活質(zhì)量。許多社區(qū)居民的日常生活幾乎到了離不開這些農(nóng)民工的地步。因此,要發(fā)揮社區(qū)的社會整合功能,將農(nóng)民工組織起來,參與社區(qū)公共活動,促進在平等基礎(chǔ)上與城市居民正常交往與溝通、互信互助、相互融合。形成理解農(nóng)民工,關(guān)心農(nóng)民工,尊重農(nóng)民工,自覺幫助維護農(nóng)民工基本權(quán)益的社會氛圍。
2.發(fā)揮工會、法律援助機構(gòu)的作用。強資本、弱勞工是市場經(jīng)濟中一種普遍的現(xiàn)象,由于掌握的資源很少,農(nóng)民工盡管人數(shù)眾多,但在公共決策中缺乏話語權(quán)。農(nóng)民工權(quán)益得不到有效、及時保障的一個重要原因就是農(nóng)民工作為個體太分散,且雇主和農(nóng)民工之間缺乏一個進行有效溝通和談判的制度平臺,各級工會組織應(yīng)該盡快在農(nóng)民工群體中發(fā)展會員和壯大組織。工會組織在勞動爭議處理的調(diào)解、仲裁和訴訟階段,都應(yīng)該履行作為集體勞動權(quán)代表者和維護者的職責(zé)。在農(nóng)民工基本權(quán)益遭到侵犯時,理應(yīng)成為農(nóng)民工與侵權(quán)者談判的代表,使農(nóng)民工不再處于無組織的軟弱地位。
作為弱勢群體農(nóng)民工,在仲裁和訴訟中很難做到平等地主張自己的權(quán)利,為他們提供必要的法律援助具有十分特殊和重要的作用。建立各類法律援助機構(gòu),進一步完善對民工權(quán)益的法律援助制度。對涉及農(nóng)民工案件,要減化審批程序,及時受理,認(rèn)真辦理農(nóng)民工求助案件,努力維護農(nóng)民工合法權(quán)益,為他們提供有效的法律服務(wù),使農(nóng)民工合法權(quán)益得到法律保護,最大程度地減少農(nóng)民工的經(jīng)濟損失。法律援助機構(gòu)要有針對性地指導(dǎo)進城務(wù)工人員對合法權(quán)益的保護,幫助農(nóng)民工處理勞動爭議及企業(yè)違反勞動法規(guī)的行為,為農(nóng)民工在司法訴訟中提供法律援助,熱情辦理農(nóng)民工維權(quán)案件,維護他們的合法權(quán)益。
3.發(fā)揮新聞媒體的輿論導(dǎo)向和監(jiān)督作用。關(guān)注社會熱點問題,反映農(nóng)民工心聲,維護農(nóng)民工合法權(quán)益,也是新聞媒體的重要職責(zé)。新聞媒體既要宣傳好黨和政府有關(guān)農(nóng)民工的方針政策,又要反映農(nóng)民工面臨的各種問題;既要堅持正面宣傳為主的方針,又要敢于及時披露、報道典型案例,為全社會關(guān)注農(nóng)民工這個弱勢群體,為維護農(nóng)民工權(quán)益,發(fā)揮輿論導(dǎo)向和監(jiān)督作用;宣傳農(nóng)民工在改革開放和現(xiàn)代化建設(shè)中的重要貢獻和先進典型,努力營造全社會尊重、關(guān)愛農(nóng)民工的輿論氛圍。
三、保障農(nóng)民工基本權(quán)益必須提高農(nóng)民工的自身素質(zhì)
1.農(nóng)民工需提高自我的維權(quán)意識和法律意識。司法行政機關(guān)是普法教育的重要職能部門,要在農(nóng)民工中開展普法宣傳教育,引導(dǎo)他們增強法制觀念,知法守法,自覺履行憲法和法律規(guī)定的各項義務(wù),學(xué)會利用法律、通過合法渠道維護自身權(quán)益。
農(nóng)民工需提高自我的維權(quán)意識和法律意識,增強自我保護能力,求職時應(yīng)主動要求與合法用人單位簽訂勞動合同;平日要注意收集并保留勞動中的相關(guān)證據(jù),比如工資條、用人單位出具的具有效力的欠條、勞動合同等,以備發(fā)生糾紛時提供證據(jù),方便執(zhí)法部門下一步查處。
2.加強對農(nóng)民工的培訓(xùn)和繼續(xù)教育以提高其自身素質(zhì)和競爭力。農(nóng)民工進城后都需要一個將原來的知識重新轉(zhuǎn)化和適應(yīng)新環(huán)境的過程。接受一些有針對性的職業(yè)培訓(xùn)和其他的培訓(xùn),是極為必要的。
各級政府應(yīng)把培訓(xùn)提高廣大農(nóng)民素質(zhì)包括適應(yīng)市場需求的職業(yè)技能納入地方經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃,統(tǒng)籌安排,引導(dǎo)和鼓勵農(nóng)民工自主參加職業(yè)教育和培訓(xùn),鼓勵用人單位、各類教育培訓(xùn)機構(gòu)和社會力量開展農(nóng)民工職業(yè)技能培訓(xùn),提高農(nóng)民工科學(xué)技術(shù)文化水平、就業(yè)創(chuàng)業(yè)能力和競爭力。
一、 何為對死刑的程序控制
對死刑的程序控制是指,為了實現(xiàn)慎用、少用死刑的目的,通過刑事程序法的相關(guān)程序設(shè)計,對適用死刑的案件,從程序方面予以嚴(yán)格的制約,并給予被告人特別的訴訟程序方面的權(quán)利保障。
就我國現(xiàn)在的刑事訴訟法及有關(guān)法律的規(guī)定而言,對死刑的程序控制方法,主要包括兩種,即對可能判處死刑的案件適用特殊的訴訟程序及給予被告人特別的訴訟程序方面的權(quán)利保障。以下分別說明。
(一) 適用特殊的訴訟程序
根據(jù)我國刑事訴訟法及有關(guān)法律的規(guī)定,對可能判處死刑的刑事案件應(yīng)當(dāng)適用的特殊的訴訟程序包括:
1.提高審判管轄的級別
我國刑事訴訟法第20條第2項規(guī)定,可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件,由中級人民法院管轄。根據(jù)該規(guī)定,基層人民法院無權(quán)審理可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件。我國刑事訴訟法將可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件的審判權(quán)集中在中級人民法院(及其以上級別的人民法院[1]),有助于控制死刑的實際適用。因為,一般來說,級別較高的人民法院對死刑適用的控制相對于基層人民法院更加嚴(yán)格。
2.設(shè)置特殊的核準(zhǔn)程序
我國的刑事審判實行的是二審終審制,普通刑事案件經(jīng)一審判決后,需要經(jīng)過第二級法院的審理并作出判決以后,刑事訴訟程序才告終結(jié),二審裁判方為生效裁判;一審判決的生效則應(yīng)是在沒有上訴或抗訴,且經(jīng)過了法定的上訴(抗訴)期限。但死刑判決、裁定卻不然。死刑判決、裁定的生效需要經(jīng)過特別的核準(zhǔn)程序。這種核準(zhǔn)程序的特定性主要體現(xiàn)在:第一,根據(jù)刑事訴訟法第199條的規(guī)定,死刑由最高人民法院核準(zhǔn)。[2]第二,中級人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行的案件,由高級人民法院核準(zhǔn)。第三,死刑判決、裁定核準(zhǔn)程序的啟動,無需上訴或抗訴。
顯然,對死刑的判決、裁定,在普通刑事訴訟程序之外多設(shè)置一道程序,有助于慎用、少用死刑。
(二) 給予被告人特別的權(quán)利保障
根據(jù)刑事訴訟法第34條第3款的規(guī)定,被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護人的,人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護。另外,根據(jù)國務(wù)院2003年頒布的《法律援助條例》第12條的規(guī)定,被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護人的,人民法院為被告人指定辯護時,法律援助機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供法律援助,無須對被告人進行經(jīng)濟狀況的審查。這就是對可能被判處死刑的被告人提供特殊權(quán)利保障的強制辯護制度。為了進一步落實強制辯護制度對可能被判處死刑的被告人的保障功能,最高人民法院在《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑事訴訟法若干問題的解釋》(1998年)第38條中規(guī)定,可能被判處死刑的被告人如拒絕為其指定的辯護人時,有正當(dāng)理由的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,但人民法院(在其未另行委托辯護人時)應(yīng)當(dāng)為其另行指定辯護人。
為可能被判處死刑的被告人提供法律援助,由律師為其進行辯護,有助于切實保障其合法權(quán)益,達(dá)到慎用、少用死刑的目的。
二、 為何對死刑予以程序控制
對死刑應(yīng)予控制,是基于慎用、少用死刑這樣的目的,就此而言,刑事實體法的控制與刑事程序法的控制,這兩種對死刑的不同控制方法并無本質(zhì)區(qū)別。在此需要分析的是,對死刑予以程序控制有何特殊的價值和功能。明確認(rèn)識這個問題,有助于我們充分重視并運用程序控制方法。我以為,對死刑予以程序控制所具有的特殊意義,是基于其所具有的特殊的、可彌補刑事實體法的控制方法之不足的功能。這種基于特殊功能而產(chǎn)生的程序控制方法所具有的主要價值,體現(xiàn)在如下幾個方面:
(一) 程序控制的持續(xù)影響力
通過刑事實體法控制死刑固然可以立見成效,迅速達(dá)到減少甚至徹底消除死刑的效果,然而,應(yīng)當(dāng)看到,在我國對死刑的功能尚普遍存有信任的前提下,別說廢除死刑了,即使是從刑法的具體規(guī)定中減少可適用死刑的條款,也是十分困難的;并且,由于從實體法上將死刑徹底廢除是個長期過程,從這個意義上來說,在目前,通過刑事實體法控制死刑,其實際作用和影響力也是有限的。而程序控制則不同,其對控制死刑的影響力是持續(xù)的。通過相關(guān)控制程序的反復(fù)不斷適用,不僅可以使現(xiàn)實中的死刑使用量得到減少,而且可以持續(xù)傳導(dǎo)、普及慎用、少用死刑的基本理念,為最終實現(xiàn)減少甚至廢除死刑的目的,發(fā)揮相應(yīng)的作用。
(二) 程序控制的現(xiàn)實意義
在刑法仍然保留死刑的前提下,只有通過對死刑的程序控制,才能切實有效地在現(xiàn)實中實現(xiàn)慎用、少用死刑的目的。對死刑的程序控制,例如死刑復(fù)核程序,因為對死刑判決、裁定,在普通刑事訴訟程序之外多設(shè)置了一道程序,不論因為該程序?qū)嶋H改變死刑的裁判數(shù)量究竟如何,都不會影響其所具有的有利于減少死刑適用的現(xiàn)實意義。而對可能被判處死刑的被告人實行強制辯護,從案件事實是否清楚,證據(jù)是否確實、充分,適用法律是否正確等不同方面對刑事指控提出異議,則因為有利于保障其合法權(quán)益,對慎用、少用死刑的現(xiàn)實作用自應(yīng)予以重視。
(三) 程序控制的正當(dāng)性
在我國的現(xiàn)實情況下,如何通過刑事實體法控制死刑尚是個有爭議的問題,或者說,廢除現(xiàn)有的死刑規(guī)定,哪怕只是對其中的某些部分予以廢除,其正當(dāng)性也往往有疑問。但對死刑的程序控制,其正當(dāng)性則具有無可爭辯的特點。例如,對死刑判決、裁定,證明要求應(yīng)當(dāng)極高,即證據(jù)必須確鑿無疑,應(yīng)當(dāng)足夠充分,對這種要求來說,其所具有的正當(dāng)性幾乎不會引起爭議。因此,對這樣的程序控制,即使是主張保留死刑的人,也難以否定其必要性。從這個意義上說,對死刑的程序控制具有無可置疑的正當(dāng)性,因此,我們應(yīng)當(dāng)重視其價值,以便充分利用其對慎用、少用死刑的意義。
三、 如何改進死刑的程序控制
我國的刑事訴訟法等相關(guān)法律雖然規(guī)定了一些有助于控制死刑的程序,然而,就實現(xiàn)慎用、少用死刑的目的來說,現(xiàn)有的程序控制方法并不夠,[3]因此,我們需要研究增加更為有效的程序控制方法。我以為,現(xiàn)在可以在兩個方面考慮增加程序控制方法,一是對死刑裁判的證明要求應(yīng)予以進一步提高,二是增加死刑執(zhí)行的核準(zhǔn)程序。以下分別說明其含義及意義。
(一) 提高對死刑裁判的證明要求
我國刑事訴訟法對確認(rèn)有罪的證明要求是這樣規(guī)定的:“案件事實清楚,證據(jù)確實、充分”。判處死刑的裁判當(dāng)然應(yīng)以實現(xiàn)此要求作為基本條件。然而,正如人們普遍認(rèn)為的那樣,死刑是剝奪生命的最嚴(yán)厲的刑罰,并且,一旦誤判,則將造成無可挽回的損失,因此,需要對其適用格外慎重。為最大限度減少誤判的可能性,就需要進一步提高對死刑裁判的證明要求,將死刑案件辦成如同司法機關(guān)所常用的術(shù)語形容的那樣,成為“鐵案”,以此區(qū)別于普通刑事裁判。而通過提高對死刑裁判的證明要求,則必將會有助于實現(xiàn)慎用、少用死刑的目的。
(二) 增加死刑執(zhí)行的核準(zhǔn)程序
我國刑事訴訟法雖然規(guī)定有死刑復(fù)核程序,然而,卻并沒有設(shè)置死刑執(zhí)行的核準(zhǔn)程序,因此,一旦經(jīng)過死刑復(fù)核程序核準(zhǔn)死刑,死刑裁判生效后,就將進入執(zhí)行程序,其間再無程序阻隔。如果增加死刑執(zhí)行的核準(zhǔn)程序,可使死刑執(zhí)行前增加一種程序阻隔,這或許也會有助于減少實際執(zhí)行的死刑。死刑是一種理性程度可疑的刑罰方法,從程序方面對其實際適用設(shè)置更多障礙,雖然不能因此而使這種刑罰方法變成理性的方法,但因此可以盡量減少非理性因素對其的影響,避免使其實際適用增加非理性成分。
另外,我們需要進一步重視死刑案件中的程序保障問題。刑事訴訟活動,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守刑事訴訟法,這應(yīng)是不言而喻的。[4]據(jù)此,偵查機關(guān)、檢察機關(guān)和法院在偵查、起訴、審判過程中,理應(yīng)遵守程序規(guī)定。然而,據(jù)介紹,[5]偵查機關(guān)、檢察機關(guān)和法院在偵查、起訴、審判過程中違反訴訟程序的情況時有發(fā)生,而且,在適用死刑的案件中,不尊重程序的問題尤其難以解決。因此,對適用死刑的案件加強程序保障,其意義尤顯突出。我們應(yīng)當(dāng)考慮在適用死刑的案件中如何真正實現(xiàn)程序價值。例如,可以在適用死刑的案件中率先實行更加嚴(yán)厲的非法證據(jù)排除規(guī)則-取證合法性的證明責(zé)任完全由控訴方承擔(dān)等。這些增加了的程序保障,對實現(xiàn)慎用、少用死刑的當(dāng)有積極推動作用……
當(dāng)然,應(yīng)該看到,與實體法的控制方法相比而鹽,對死刑的程序控制雖然具有獨特的價值,我們需要認(rèn)識其意義,并應(yīng)充分發(fā)揮程序控制對慎用、少用死刑的作用,但是,這只是在死刑仍然保留的情況下,僅對慎用、少用死刑有所作用的方法。就徹底破除人們對死刑的迷信、完全廢除死刑來說,程序控制只不過是一種治標(biāo)不治本的方法,要實現(xiàn)這個目標(biāo),還需要做更多的工作。
-
* 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員。
[1] 根據(jù)我國刑事訴訟法第21條、第22條、第23條的規(guī)定,高級人民法院和最高人民法院當(dāng)然掌握對死刑案件的審判權(quán)。
[2] 但根據(jù)《人民法院組織法》的規(guī)定,最高人民法院在必要的時候,可以將部分刑事案件的死刑核準(zhǔn)權(quán)授予高級人民法院行使。
[3] 當(dāng)然,問題并不僅限于現(xiàn)有的程序控制方法數(shù)量不夠,而且還應(yīng)考慮到其實際效果不夠。例如,死刑復(fù)核程序的作用,由于我國現(xiàn)在有相當(dāng)部分的死刑是由省級法院復(fù)核,對這部分死刑案件來說,死刑復(fù)核程序形同虛設(shè),并未真正發(fā)揮其作為增設(shè)額外的程序所應(yīng)發(fā)揮的作用。對此,早已引起關(guān)注和討論。由于完善現(xiàn)有的程序控制方法是個復(fù)雜問題,因此,在此不便展開討論,容待以后作進一步探討。
一、項目概要
項目名稱:xx省xx市xx區(qū)2008年殘疾人綜合服務(wù)設(shè)施建設(shè)項目
建設(shè)性質(zhì):新建
建設(shè)地點:
主管單位:xx省發(fā)展和改革委員會、xx省殘疾人聯(lián)合會建設(shè)單位:xx區(qū)殘疾人聯(lián)合會
責(zé)任人:xxx(xx區(qū)殘聯(lián)理事長)
建設(shè)內(nèi)容及規(guī)模:建成標(biāo)準(zhǔn)化殘疾人綜合服務(wù)中心1處,建筑面積1000平方米,按照“七位一體”的綜合服務(wù)需要,購置配套相關(guān)設(shè)施。
項目投資:項目總投資120萬元,分項目投資額及比例為:基本設(shè)施建設(shè)投資80萬元,占66.7%;設(shè)備購置投資40萬元,占33.3%。
資金籌措:項目總投資120萬元。其中,國家投資40萬元,區(qū)級配套資金24萬元,自籌56萬元。
二、項目建設(shè)的背景
(一)xx區(qū)基本情況
1、自然概況
(1)地理位置:平?jīng)鍪嗅轻紖^(qū)地處甘肅東部、六盤山東麓、涇河上游的隴東高原腹部,位于東經(jīng)106°25′-107°27′,北緯35°12′-35°45′之間。東臨涇川、鎮(zhèn)原,南依、華亭、崇信,西接寧夏回族自治區(qū)涇源、固原,北鄰彭陽和甘肅鎮(zhèn)原縣。
(2)行政區(qū)劃:2002年8月撤銷原平?jīng)鍪校h級),設(shè)立崆峒區(qū)。全區(qū)轄17個鄉(xiāng)鎮(zhèn)、3個街道辦事處、1個經(jīng)濟開發(fā)區(qū)、1個工業(yè)園林、252個行政村。全區(qū)東西長75km,南北最寬處43km,總面積1936km2,有漢、回、蒙、滿等18個民族,其中漢族約占73%,回族約占26.5%,其他少數(shù)民族約占0.5%。2006年底總?cè)丝?9.1萬人,其中農(nóng)業(yè)人口32.47萬人,農(nóng)村勞動力18.61萬人,貧困人口6萬人。殘疾人3.5萬人,貧困殘疾人2千人。
2、社會經(jīng)濟狀況
據(jù)統(tǒng)計資料,2006年全區(qū)實現(xiàn)地區(qū)生產(chǎn)總值46.86億元,比上年增長12.83%;實現(xiàn)工農(nóng)業(yè)總產(chǎn)值45.98億元,其中工業(yè)總產(chǎn)值37.9億元,農(nóng)業(yè)總產(chǎn)值8.08億元。全區(qū)大口徑財政收入完成2.98億元,其中地方財政收入完成1.54億元;農(nóng)民人均純收入2568元。糧食總產(chǎn)量達(dá)到17.91萬噸;2006年底全區(qū)肉牛飼養(yǎng)量達(dá)到26.03萬頭。
3、交通道路狀況
xx市xx區(qū)為陜甘寧三省交通樞紐,是古“絲綢之路”必經(jīng)重鎮(zhèn),素有“旱碼頭”之稱。亞歐大陸橋復(fù)線寶雞至中衛(wèi)鐵路縱貫全境,312國道橫穿東西,平定高速公路全線開工,寶中鐵路最大貨運站位于區(qū)域中央,天平鐵路(天水—平?jīng)觯?、西平鐵路(西安—平?jīng)觯┱诮ㄔO(shè)之中。境內(nèi)公路縱橫交錯,四通八達(dá),西接蘭州,北上銀川,東連西安,南下寶雞,跨三省而連六縣。全區(qū)共有車輛7208輛,其中客車2770輛,貨車4438輛,貨運量641萬噸,年貨物周轉(zhuǎn)量53672噸,客運量896萬人(次),周轉(zhuǎn)量62747萬人。城鄉(xiāng)交通營運路線31條,公共汽車93輛,出租車1300多輛。
(二)殘疾人綜合服務(wù)設(shè)施現(xiàn)狀及工作開展情況
近年來,xx區(qū)各級黨委、政府高度重視殘疾人事業(yè)的發(fā)展,加大政策扶持力度,加強領(lǐng)導(dǎo)、扎實工作,相關(guān)部門各司其職、密切配合,社會各界大力支持,全區(qū)殘疾人事業(yè)取得了顯著成績。一是社區(qū)康復(fù)服務(wù)逐步開展,殘疾人康復(fù)受益面不斷擴大。止目前,已有2000名殘疾人得到康復(fù)服務(wù),其中1500人得到不同程度的康復(fù),5000多人次在城市社區(qū)和村鎮(zhèn)得到了便捷的服務(wù),有效地改善了殘疾人的身體功能,增強了參與社會的能力。二是社區(qū)康復(fù)服務(wù)網(wǎng)絡(luò)建設(shè)得到加強。先后創(chuàng)建了社區(qū)康復(fù)示范點3個,配備了康復(fù)器材。創(chuàng)辦了崆峒區(qū)盲人按摩院,安置4人就業(yè)。與紅十字會醫(yī)院、市工三醫(yī)院聯(lián)辦崆峒區(qū)康復(fù)服務(wù)指導(dǎo)站,設(shè)立了低視力矯治點。平?jīng)鼍癫♂t(yī)院以診斷各類精神病,癲癇、小兒弱智、腦癱為主,業(yè)務(wù)擴展有心理咨詢、戒毒、按摩理療等。五年來,醫(yī)院門診1760人次,入院治療精神病人500多人次,治療出院人數(shù)524人次,有效地開展了精神康復(fù)和預(yù)防工作。三是將社區(qū)康復(fù)工作納入當(dāng)?shù)亟?jīng)濟社會發(fā)展規(guī)劃、社區(qū)建設(shè)規(guī)劃、區(qū)域衛(wèi)生規(guī)劃及政府年度工作計劃,依托現(xiàn)有機構(gòu)和設(shè)施,重點開展殘疾人醫(yī)療康復(fù)工作,成立區(qū)肢體殘疾、精神殘疾、視力殘疾、聽力語言殘疾、智力殘疾康復(fù)技術(shù)指導(dǎo)中心和殘疾人輔助器具供應(yīng)服務(wù)站,充分發(fā)揮了技術(shù)示范,人員培訓(xùn)、基層指導(dǎo)、知識普及、咨詢轉(zhuǎn)介等作用。2006年萬安門社區(qū)被省政府殘工委授予“殘疾人工作先進社區(qū)、西郊辦事處被市政府殘工委授予“殘疾人工作先進街道”,興和莊社區(qū)為“殘疾人工作先進社區(qū)”。2006年我區(qū)榮獲全省“十五”無障礙建設(shè)先進區(qū),全省先進殘聯(lián)組織,全省抽樣調(diào)查先進調(diào)查辦公室等稱號。
據(jù)統(tǒng)計,“十五”以來,全區(qū)累計扶持4261名農(nóng)村貧困殘疾人解決溫飽。對5000名殘疾人進行了職業(yè)技能和實用技術(shù)培訓(xùn),安置1232名殘疾人穩(wěn)定就業(yè),殘疾人就業(yè)率達(dá)到85%。實施復(fù)明、助行、助聽項目,為524名貧困白內(nèi)障患者實施了復(fù)明手術(shù),為貧困殘疾人安裝假肢28具、捐贈輪椅336輛。為2000名殘疾人提供了康復(fù)服務(wù),其中1500人不同程度康復(fù)。穩(wěn)定290多名殘疾兒童少年在校就讀,殘疾兒童少年入學(xué)率達(dá)到94.5%。為300名殘疾人提供了法律援助和服務(wù)。
三、項目建設(shè)的必要性和可行性
1、項目建設(shè)的必要性
一、實施殘疾人綜合服務(wù)設(shè)施建設(shè)項目,是堅持和落實以人為本的科學(xué)發(fā)展觀、構(gòu)建社會主義和諧社會的本質(zhì)要求。堅持以人為本,必須維護包括殘疾人在內(nèi)的廣大人民群眾的根本利益,使經(jīng)濟社會發(fā)展成果惠及包括殘疾人在內(nèi)的全體人民,促進人的全面發(fā)展,確保殘疾人全面參與政治、經(jīng)濟、文化和社會建設(shè)。大力發(fā)展殘疾人事業(yè),解決殘疾人的各種困難和問題,關(guān)注殘疾人的利益,確保殘疾人有保障、有尊嚴(yán)、有安全,使以人為本的執(zhí)政理念落到實處。二、實施殘疾人綜合服務(wù)設(shè)施建設(shè)項目,是改善殘疾人生產(chǎn)和生活條件,努力提高殘疾人的生活水平的需求。崆峒區(qū)現(xiàn)有各類殘疾人3.5萬多名,其中有2000多名處于貧困狀況,殘疾人占全區(qū)總?cè)丝诘?.2%。雖然政府部門通過各種渠道和康復(fù)項目的實施,投入了一定資金,但與殘疾人的實際需求相比,還有很大差距,殘疾人生存狀況較差,生活水平較低的局面還沒有改變。為滿足康復(fù)服務(wù)指導(dǎo)和聾兒聽力語言訓(xùn)練,就業(yè)服務(wù),進行實用技術(shù)和職業(yè)技能培訓(xùn),提供輔助器具供應(yīng)發(fā)放,扶持盲人按摩業(yè),加快殘疾人綜合服務(wù)設(shè)施基礎(chǔ)建設(shè),充實服務(wù)人才,配備服務(wù)設(shè)備和器材,改善生產(chǎn)和生活條件,努力提高殘疾人的生活水平,全面提升殘疾人的綜合素質(zhì),發(fā)揮綜合服務(wù)設(shè)施工程對殘疾人康復(fù)服務(wù)的作用顯得尤其重要和迫切。三、實施殘疾人綜合服務(wù)設(shè)施建設(shè)項目,有利于推動全區(qū)殘疾人事業(yè)全面可持續(xù)發(fā)展。“十一五”時期,是我國全面建設(shè)小康社會、和諧社會,加快新農(nóng)村建設(shè),加強經(jīng)濟社會發(fā)展的重要時期,黨和政府堅持以人為本的科學(xué)發(fā)展觀,促進社會公平正義,增進社會團結(jié)和睦,更加重視發(fā)展殘疾人事業(yè),這將為殘疾人康復(fù)服務(wù)工作帶來了難得的機遇。但是由于受經(jīng)濟條件的制約,我區(qū)殘疾人事業(yè)發(fā)展還存在著綜合服務(wù)設(shè)施嚴(yán)重滯后,基礎(chǔ)管理服務(wù)薄弱,殘疾人社會保障范圍不順暢的問題,殘疾人參與社會生活的能力還不高,影響到整個小康社會建設(shè)的步伐。殘疾人綜合服務(wù)設(shè)施的建設(shè),可以滿足殘疾人綜合服務(wù)水平的提升,推進全區(qū)殘疾人事業(yè)的可持續(xù)發(fā)展,提高為殘疾人服務(wù)的能力。
2、項目建設(shè)的可行性
一是項目符合黨和國家的政策,有利于增強為殘疾人綜合服務(wù)能力和水平。黨的十六屆六中全會明確提出“發(fā)揚人道主義精神,發(fā)展殘疾人事業(yè),保障殘疾人合法權(quán)益”。綜合服務(wù)設(shè)施工程是為殘疾人服務(wù)的場地,是殘疾人直接受益的基礎(chǔ)工程,是改善殘疾人身體功能和基本生活狀況的民心工程,通過康復(fù)服務(wù)指導(dǎo)和聾兒語言訓(xùn)練、就業(yè)服務(wù)、職業(yè)培訓(xùn)、輔助器具供應(yīng)。盲人按摩,法律救助、文體活動等系統(tǒng)全面的康復(fù)服務(wù),可有效地解決殘疾人最迫切、最需要解決的特殊困難,為殘疾人提供康復(fù)訓(xùn)練和服務(wù),從根本上提高為殘疾人服務(wù)的水平。二是有利于加快和諧社會建設(shè)。廣大殘疾人是小康社會的建設(shè)者,又是小康成果的共享者,沒有殘疾人的小康,就沒有全面的小康。殘疾人由于自身功能障礙,是社會上的弱勢群體,最需要黨和政府以及全社會的關(guān)心和幫助,保障殘疾人的權(quán)利,發(fā)揮殘疾人潛能,幫助殘疾人實現(xiàn)“平等、參與、共享”的目標(biāo),是黨和政府及殘聯(lián)應(yīng)盡之責(zé)。和諧社會首先要讓殘疾人得到社會的尊重和關(guān)懷,解決殘疾人康復(fù)就業(yè)、教育、救助和生活中的各類問題,不斷縮小殘疾人與健全人生活水平的差距,使貧困殘疾人共享社會發(fā)展成果,才能為促進社會主義和諧社會奠定堅實的基礎(chǔ)。三是有利于促進殘疾人事業(yè)的全面發(fā)展。近年來,通過全區(qū)上下的不懈努力,堅持黨委領(lǐng)導(dǎo)、政府主導(dǎo)、部門協(xié)作聯(lián)動的殘疾人事業(yè)格局基本形成,全社會對殘疾人事業(yè)的認(rèn)識普遍提高,理解、尊重、幫助殘疾人和關(guān)心支持殘疾人事業(yè)發(fā)展的良好社會風(fēng)尚進一步形成。殘疾人生活狀況與社會化平均水平間的差距已逐步縮小,殘疾人實用技術(shù)技能培訓(xùn)多層次、專業(yè)化和社會化。殘疾人就業(yè)遍布城鄉(xiāng)各行各業(yè),就業(yè)渠道由攤點型向福利企業(yè)、民營經(jīng)濟轉(zhuǎn)變。社會保障制度和政策法規(guī)體系逐步建立健全,殘疾人平等參與社會生活的環(huán)境得到切實改善、自強、自立、自尊、自信的人生觀、價值觀進一步提升,廣大殘疾人通過勞動實現(xiàn)了脫貧致富。四是具備開展殘疾人綜合服務(wù)設(shè)施工程的基本條件,崆峒區(qū)殘疾人聯(lián)合會組織機構(gòu)健全,各項服務(wù)體系完善,業(yè)務(wù)人員經(jīng)過多層次培訓(xùn),開展綜合服務(wù)所需要的基本條件,土地資源,資金及水電配套設(shè)施等基礎(chǔ)條件具備,切實可行。
四、擬建殘疾人綜合服務(wù)中心基本情況
項目建成后可為全區(qū)17個鄉(xiāng)鎮(zhèn)、3個街道辦事處、西郊開發(fā)區(qū)和二十里鋪工業(yè)園區(qū)的252個行政村,12個社區(qū)殘疾人開展各項服務(wù)工作。具體情況如下:
五、建設(shè)內(nèi)容與規(guī)模
(一)建設(shè)目標(biāo):
在我區(qū)建成殘疾人綜合服務(wù)中心,按照無障礙設(shè)施建設(shè)和服務(wù)殘疾人的職能要求,為殘疾人提供康復(fù)服務(wù)指導(dǎo)和聾兒聽力語言訓(xùn)練、就業(yè)服務(wù)、職業(yè)培訓(xùn)、輔助器具供應(yīng)、盲人按摩、法律援助,文體活動功能用房和輔助用房,滿足殘疾人綜合服務(wù)的需要。
(二)建設(shè)內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)
崆峒區(qū)殘疾人綜合服務(wù)中心占地面積3畝,計劃建成標(biāo)準(zhǔn)化三層復(fù)式全框梁結(jié)構(gòu)綜合服務(wù)中心辦公樓一幢,建筑面積1000平方米,包括辦公室、財務(wù)室、會議室,殘疾人康復(fù)訓(xùn)練與服務(wù)指導(dǎo)站,殘疾人就業(yè)服務(wù)所(包括殘疾人職業(yè)技能培訓(xùn)部),殘疾人用品用具供應(yīng)服務(wù)部,聾兒聽力語言訓(xùn)練部,盲人按摩中心,法律服務(wù)部、文體活動站等。并按照“七位一體”的綜合服務(wù)需要,購置配套相關(guān)設(shè)施。
六、投資概算與資金籌措
(一)項目總投資120萬元,分項投資額及比例為:基本設(shè)施建設(shè)投資80萬元,占66.7%,設(shè)備購置投資40萬元,占33.3%。
(二)資金籌措
項目總投資120萬元,其中,國家投資40萬元,區(qū)級配套資金24萬元,自籌56萬元。
七、項目建設(shè)期限
項目從立項調(diào)查,實施方案編寫、批準(zhǔn)立項至全面建成通過驗收,建設(shè)期限兩年,從2007年6月起至2008年底完成。
八、效益分析
一是項目建成后,為進一步落實《平?jīng)鍪嗅轻紖^(qū)殘疾人事業(yè)“十一五”發(fā)展規(guī)劃》,推動全區(qū)殘疾人事業(yè)發(fā)展、改善殘疾人狀況奠定堅實的基礎(chǔ)。二是項目建成后,將惠及全區(qū)35000多名殘疾人,為廣大殘疾人提供綜合服務(wù)和健身活動的場所,滿足殘疾人康復(fù)服務(wù)活動的需要。三是項目建成后,可提高殘疾人平等參與各項社會事業(yè)水平和提高生活質(zhì)量,對于殘疾人提供高效便捷的康復(fù)服務(wù)和各項工作的開展有著十分重要地作用。四是項目建成后,為我區(qū)殘疾人綜合服務(wù)工作全面開展提供了設(shè)施保障,真正體現(xiàn)了和諧社會建設(shè),為提高殘疾人綜合素質(zhì),促進殘疾人事業(yè)全面健康發(fā)展提供了有力保障。
九、組織管理與保障措施
1、成立工作機構(gòu),強化組織領(lǐng)導(dǎo)。為了保證項目的順利實施,區(qū)政府成立由分管副區(qū)長任組長,區(qū)發(fā)改局、殘聯(lián)部門負(fù)責(zé)人任副組長,財政、審計、建設(shè)、國土等部門為成員單位的殘疾人綜合服務(wù)中心工程領(lǐng)導(dǎo)小組,專門負(fù)責(zé)綜合服務(wù)中心工程項目的規(guī)劃、建設(shè)和協(xié)調(diào)等工作。各成員單位要明確任務(wù),各負(fù)其責(zé),密切配合,建立協(xié)調(diào)、高效的工作機制和責(zé)任制度,全力抓好殘疾人綜合服務(wù)中心工程建設(shè)工作。
2、明確目標(biāo)責(zé)任,加強相互協(xié)作。各成員單位在項目實施過程中,要加強協(xié)作,密切配合,把該工程作為為殘疾人辦實事、辦好事的一件大事來抓,確保項目的順利實施。區(qū)發(fā)改委主要負(fù)責(zé)項目的申報、上下銜接等前期工作。財政部門要對建設(shè)資金進入專戶,項目主管部門設(shè)立相應(yīng)的專戶,專人管理,確保資金專款專用,封閉運行。同時,加強對專項資金使用的監(jiān)督檢查和跟蹤審核力度,杜絕擠占挪用現(xiàn)象的發(fā)生。項目建設(shè)單位要實施好綜合服務(wù)中心工程,將項目工程納入經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃,精心組織,科學(xué)規(guī)劃,加強管理,有計劃、有步驟地做好實施工作。
論文關(guān)鍵詞 婚姻法 離婚 損害賠償 舉證難
我國《婚姻法》及《婚姻法解釋(一)》、《婚姻法解釋(二)》以及《婚姻法解釋(三)》都對離婚損害賠償?shù)膯栴}進行了具體細(xì)化規(guī)定,初步形成了我國的離婚損害賠償制度體系。該制度給離婚案件中無過錯方當(dāng)事人提供了法律援助,填補了無過錯方的損害,同時也懲戒了過錯方,維護了當(dāng)事人的合法權(quán)益。
一、離婚損害賠償訴訟中的“舉證難”之現(xiàn)象
實踐中離婚損害賠償制度的實施情況卻不盡人意,真正依此制度獲得賠償?shù)漠?dāng)事人極為鮮見。
案例一:原告尹某與丈夫林某已分居近兩年。尹某起訴到法院,要求與丈夫林某離婚。同時提出林某有第三者,要求其賠償精神損失費5萬元。林某對婚外戀一事矢口否認(rèn),尹某向法庭提供了林某與第三者以夫妻名義一同外出旅游的登記表、第三者居住小區(qū)保安員的證言以及林某在電話中承認(rèn)自己有婚外戀的電話錄音等等。法院認(rèn)為,尹某提供的證據(jù)都是有效的證據(jù),這些證據(jù)充分證明了林某有第三者的行為,最終確認(rèn)了林某與他人同居的事實給尹某精神上造成了嚴(yán)重的傷害,判令林某賠償李某精神損失費1萬元。
案例二:余某起訴至法院要求與妻子朱某離婚。余某提出離婚的原因是朱某在外與他人同居,并因此要求朱某給付1萬元的精神損失費。庭審中,余某提供了一張被告朱某在一男子家中的照片,另外,只有朱某的姑姑出庭作證。法院審理認(rèn)為,原告余某雖拍到了被告朱某在一男子家中的照片和朱某姑姑的證言,但再也沒有其他證據(jù)佐證其與該男子同居的事實,單憑所拍照片和證人證言難以認(rèn)定符合法定情形,所以原告余某應(yīng)承擔(dān)舉證不力而導(dǎo)致訴訟請求被法院駁回的法律后果。
兩個案例都是夫妻一方與他人同居引起的離婚損害賠償訴訟,為何結(jié)果卻截然相反?根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定:“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”因此,當(dāng)事人的舉證結(jié)果決定了判決的結(jié)果。案例二中余某要求損害賠償?shù)脑V訟請求正是因為無法提供相關(guān)的證據(jù)加以證明,所以法院對其訴訟請求不予支持。其實余某的情況在實踐中是普遍存在的,舉證不力已經(jīng)成為影響受害人在訴訟中獲得賠償?shù)闹饕y題。
司法實踐中在談及某個具體的案件時,當(dāng)事人往往很難找到充足的證據(jù)證明自己的主張。大多數(shù)情況下,受害人提供的證據(jù)都比較單一,證據(jù)之間無法印證,證據(jù)的真實性較難認(rèn)定,大大影響了證據(jù)的證明力,因而訴訟請求得不到法院的支持。
由于相關(guān)法律條文規(guī)定得過于籠統(tǒng),難以操作,同時由于婚姻的絕對隱私性、行為的隱蔽性、當(dāng)事人之間利害關(guān)系的特殊性以及受害人大多是弱勢群體中的婦女的限制,往往會導(dǎo)致受害人很難收集到合法、有效的證據(jù),甚至?xí)诓坏靡训那闆r下采取非法手段違法收集證據(jù),或者向法院提供的證據(jù)其效力是難以認(rèn)定的,從而造成了無過錯方的合法權(quán)益無法實現(xiàn)。所以“舉證難”成為了離婚損害賠償訴訟中一個不容忽視的問題。
離婚損害賠償訴訟與其他普通的民事訴訟一樣適用“誰主張,誰舉證”的原則,即舉證責(zé)任往往是由無過錯方承擔(dān)的。如果不能提供證據(jù)或者證據(jù)不足,那么無過錯方就要承擔(dān)敗訴的法律后果。然而對無過錯方來說,搜集證據(jù)是比較困難的。多數(shù)情況下,有過錯方的一方在實施過錯行為時都是比較隱蔽的,無過錯方很難取證。有時即使獲得了證據(jù),卻又因證據(jù)侵犯他人的隱私權(quán)、生命財產(chǎn)權(quán)等而喪失合法性,難以被法院認(rèn)定,而要利用合法的手段獲得足以證明案件事實的證據(jù)又是極其困難的。正是由于舉證難的原因,使無過錯方的訴訟請求得不到支持,婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到保護,離婚損害賠償制度失去了其應(yīng)有的作用。
二、離婚損害賠償訴訟中的“舉證難”之原因
離婚損害賠償訴訟中,無過錯方之所以舉證困難,主要是因為以下幾個方面:
首先,婚姻家庭關(guān)系的隱蔽性、秘密性導(dǎo)致訴訟中無過錯方取證較難?;橐霭讣哂泻軓姷碾[密性,外人難以知曉。這一點在重婚或者有配偶者與他人同居所致的離婚訴訟中表現(xiàn)得最為明顯。一方面過錯方與他人同居更多的時候采用的是秘密的方式,而非公開同居的形式,無過錯方對此很難獲。如果是通過跟蹤、偷拍等方法掌握的一些證據(jù),則可能會因為這些證據(jù)的合法性存在爭議而要承擔(dān)不利的后果,最終導(dǎo)致自身的合法權(quán)益不能得到維護。另一方面,即使有知情人熟知案件的事實,但由于同居住所一般離當(dāng)事人居住地較遠(yuǎn),知情人與當(dāng)事人并不熟悉,知情人往往不愿干涉別人的“家務(wù)事”,不愿出庭作證。
其次,無過錯方當(dāng)事人淡薄的法律意識。有些離婚案件中,當(dāng)事人即使提出了離婚損害賠償?shù)恼埱?,但卻不知需要舉證或沒有做好證據(jù)的保全工作致使證據(jù)滅失;還有的當(dāng)事人缺乏舉證期限的概念,未在法律規(guī)定的期限內(nèi)搜集到證據(jù),無法向法庭提供有效的證據(jù)而導(dǎo)致敗訴。如在現(xiàn)實生活中,家庭暴力的受害人基于各種原因,如果不是逼不得已,通常不會將施暴人訴諸法庭。大部分受害方在遭到暴力行為后既沒有報案,也沒有去醫(yī)院開具診斷證明,等到無法容忍而提起訴訟時,距離家庭暴力發(fā)生之時已有一段時間間隔。這一段時間間隔很可能使本來清晰的證人證言變得模糊不清導(dǎo)致可信度下降,或者本應(yīng)固定的證據(jù)因為沒有及時固定而可能永遠(yuǎn)無法取得。
最后,對無過錯方的舉證責(zé)任要求過高。目前我國《婚姻法》所確立的離婚損害賠償制度的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則。離婚損害賠償制度實行“誰主張,誰舉證”的原則存在一定的弊端,由于離婚損害賠償案件本身的隱蔽性、私密性等特點,使得受害方既不能提供有力的物證,也無法提供關(guān)鍵的人證,無過錯方的權(quán)利基本無法實現(xiàn),而應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的一方則逃避了法律的懲罰。
三、離婚損害賠償訴訟中的“舉證難”之對策
為了使離婚損害賠償制度真正實現(xiàn)其應(yīng)有的作用和價值,破解無過錯方“舉證難”問題,需要綜合采取幾各種應(yīng)對措施。從制度層面來說,可以有以下幾種做法:
一是人民法院應(yīng)當(dāng)積極協(xié)助當(dāng)事人搜集證據(jù)。我國《民事訴訟法》的第七十四條規(guī)定了“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù)”,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條規(guī)定:“對于涉及個人隱私或因客觀原因不能自行收集的其他材料,當(dāng)事人及其訴訟人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)?!边@是法律對處于弱勢地位的訴訟當(dāng)事人的一種特殊援助。因此,在離婚損害賠償訴訟中,人民法院應(yīng)依法按照當(dāng)事人的申請對案件中確因客觀原因難以個人之力收集的證據(jù)調(diào)查取證,以維護無過錯方的利益。
二是對無過錯方的舉證責(zé)任加以適當(dāng)放寬。第一,在一定限度范圍內(nèi)認(rèn)定無過錯方私人取證的合法性。在離婚損害賠償?shù)陌讣校芏嘁驘o過錯方舉證不合法,從而導(dǎo)致法院對離婚損害賠償?shù)脑V訟請求不支持。為了保護無過錯方的合法權(quán)益,實現(xiàn)離婚損害賠償制度的目的,在保障當(dāng)事人的隱私權(quán)不受侵害,在不危害社會公共秩序、不對社會風(fēng)氣造成負(fù)面影響的前提下,應(yīng)對私人取證得到的證據(jù)予以認(rèn)可。第二,酌情適用舉證責(zé)任倒置原則。將舉證責(zé)任分配給過錯方,過錯方只要有證據(jù)證明自己沒有過錯或存在法律規(guī)定的抗辯事由時,將不會承擔(dān)責(zé)任;否則,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償法律責(zé)任。
三是建立證人出庭保障機制。出庭作證是證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù),應(yīng)建立完善的證人作證、保護、懲罰等一系列證人作證機制,增強公民的法律責(zé)任感,使我國的證人作證制度走上正軌,解決我國訴訟中證人不作證或不出庭作證等一系列難題。
從思想層面而言,加強法制宣傳教育,提高全民法律意識,普及婚姻法律常識刻不容緩。尤其是常在此類案件中處于受害者角色的廣大婦女更應(yīng)關(guān)注《婚姻法》,關(guān)注法律賦予婦女的權(quán)利。
為進一步促進農(nóng)民進城務(wù)工就業(yè),保障進城就業(yè)農(nóng)民的合法權(quán)益,根據(jù)贛辦字[200]70號、贛府廳發(fā)[200]11號文件精神,結(jié)合我縣實際,現(xiàn)就我縣改善農(nóng)民進城務(wù)工環(huán)境,促進農(nóng)民增收問題提出本實施意見。
一、推進農(nóng)民進城務(wù)工平等就業(yè)制度建設(shè)
1、把農(nóng)民進城就業(yè)納入全社會就業(yè)的整體規(guī)劃。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)、各部門、各單位要把改善農(nóng)民進城務(wù)工環(huán)境,促進就業(yè)工作列入重要議事日程,全面清理限制農(nóng)民進城務(wù)工就業(yè)的不合理規(guī)定,推進城鄉(xiāng)統(tǒng)一的勞動力市場建設(shè),實行統(tǒng)一的就業(yè)登記制度。對進入城鎮(zhèn)就業(yè)的農(nóng)民,在從事各行業(yè)和工種尤其是特殊行業(yè)和工種要求的技術(shù)資格、健康等條件上應(yīng)與城鎮(zhèn)居民一視同仁。
2、支持農(nóng)民保留農(nóng)村戶口進城落戶。進一步加快戶籍制度改革步伐,簡化農(nóng)民進城落戶的審批手續(xù),取消不合理收費。對在城鎮(zhèn)有固定住所、穩(wěn)定職業(yè)或生活來源,申請辦理城鎮(zhèn)戶口的進城務(wù)工農(nóng)民,縣公安局要按規(guī)定為其辦理城鎮(zhèn)常住或暫住戶口,進城務(wù)工農(nóng)民依法享有當(dāng)?shù)鼐用駪?yīng)有的權(quán)利,承擔(dān)應(yīng)盡的義務(wù)。
二、建立健全農(nóng)民進城就業(yè)服務(wù)體系
3、建立為農(nóng)民進城務(wù)工就業(yè)服務(wù)的信息網(wǎng)絡(luò)。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)、縣農(nóng)民知識化工程領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室(縣農(nóng)辦)要建立和完善農(nóng)村勞動力資源調(diào)查制度和數(shù)據(jù)庫,建設(shè)覆蓋鄉(xiāng)鎮(zhèn)、聯(lián)通城鄉(xiāng)的農(nóng)村勞動力信息網(wǎng)絡(luò),切實加強區(qū)域合作和城鄉(xiāng)合作,促進勞動力合理有序流動。
4、積極發(fā)展有組織的勞務(wù)輸出。進一步開放城鎮(zhèn)公共職業(yè)介紹機構(gòu),免費向農(nóng)民工提供就業(yè)信息、職業(yè)指導(dǎo)和職業(yè)介紹服務(wù)。大力整頓勞動力市場秩序,建立外出務(wù)工人員“綠卡”制度,各鄉(xiāng)鎮(zhèn)要設(shè)立勞務(wù)保障服務(wù)所,規(guī)范外出務(wù)工農(nóng)民的服務(wù)和管理。
三、依法保護農(nóng)民進城安居樂業(yè)
5、保障進城就業(yè)農(nóng)民的合法權(quán)益。加強對進城就業(yè)農(nóng)民政策和法律知識教育,增強進城務(wù)工農(nóng)民的自我保護意識和能力。縣司法局要經(jīng)常性的對進城務(wù)工農(nóng)民開展普法宣傳教育和法律咨詢,實施法律援助??h人勞社保局要加大勞動保障監(jiān)察執(zhí)法力度,規(guī)范企業(yè)招用工行為,依法維護農(nóng)民工合法權(quán)益。
6、完善進城就業(yè)農(nóng)民勞動合同管理。用人單位必須依法與農(nóng)民工簽定勞動合同。勞動合同中要明確規(guī)定勞動合同期限、工作內(nèi)容、勞動保護及勞動條件、勞動報酬和違反勞動合同的責(zé)任等內(nèi)容。縣人勞社保局要加大對農(nóng)民工與用人單位簽訂勞動合同的監(jiān)督檢查力度,及時受理勞動合同糾紛,對用人單位采取欺詐、威脅等手段簽訂合同,以及不履行合同的,要責(zé)令其糾正。要落實最低工資制度,以法定貨幣形式及時足額支付農(nóng)民工的工資,嚴(yán)厲查處拖欠克扣工資、隨意延長工時、使用童工和勞動環(huán)境惡劣等問題??h建設(shè)環(huán)保局應(yīng)建立建筑領(lǐng)域進城就業(yè)農(nóng)民工工資保證金制度。
7、建立適合進城就業(yè)農(nóng)民的社會保險體系。用人單位必須按照國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)要求,為務(wù)工農(nóng)民提供必要的安全生產(chǎn)設(shè)施、勞動保護條件、責(zé)任安全保險和職業(yè)病防治等措施。要以農(nóng)民工較為集中、工傷和職業(yè)病風(fēng)險程度較高的建筑等行業(yè)為重點,切實做好農(nóng)民工工傷保險工作,參加工傷保險的務(wù)工農(nóng)民在就業(yè)期間因工負(fù)傷的,按規(guī)定享受工傷保險待遇。
8、將進城就業(yè)農(nóng)民的子女納入當(dāng)?shù)亓x務(wù)教育范圍。輸入地中小學(xué)按就地就讀原則接收進城就業(yè)農(nóng)民子女入學(xué),在入學(xué)條件、收費等各方面均與當(dāng)?shù)貙W(xué)生一視同仁,對家庭經(jīng)濟困難、符合“兩免一補”條件的學(xué)生,酌情減免學(xué)雜費用。對外出務(wù)工子女返回原籍入學(xué)的,當(dāng)?shù)貙W(xué)校應(yīng)當(dāng)無條件接收,不得違規(guī)亂收費。
9、改善進城就業(yè)農(nóng)民的居住衛(wèi)生環(huán)境條件??h衛(wèi)生局要定期做好進城就業(yè)農(nóng)民的計劃免疫和健康教育工作,建立進城就業(yè)農(nóng)民集中居住地的環(huán)境衛(wèi)生和食物安全檢查制度,嚴(yán)防發(fā)生群體疫病傳染和食物中毒事件。
四、強化農(nóng)民進城就業(yè)的職業(yè)技能培訓(xùn)
10、加強農(nóng)村勞動力培訓(xùn)的統(tǒng)籌管理。建立由縣農(nóng)辦綜合協(xié)調(diào),縣人勞社保局、農(nóng)業(yè)局、教文局、經(jīng)貿(mào)委等部門分工負(fù)責(zé)的農(nóng)民進城就業(yè)職業(yè)技能培訓(xùn)管理體系。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)要明確分管領(lǐng)導(dǎo),具體負(fù)責(zé)培訓(xùn)的實施,由各行政村負(fù)責(zé)組織發(fā)動、協(xié)助招生和開展文化法律知識補習(xí)等基礎(chǔ)性工作。
11、實行培訓(xùn)與就業(yè)相結(jié)合。根據(jù)市場對勞動力的技能需求,調(diào)整職業(yè)教育比例、結(jié)構(gòu)和布局,增強培訓(xùn)的實用性和針對性。有關(guān)部門要充分發(fā)揮駐外機構(gòu)的作用,積極選擇沿海地區(qū)效益好、規(guī)模大、用工規(guī)范的企業(yè),與其簽訂定向培訓(xùn)、委托培訓(xùn)和用人協(xié)議,堅持按用人單位要求進行培訓(xùn)。
12、繼續(xù)抓好“陽光工程”項目的組織實施。堅持以勞動力市場需求為導(dǎo)向,以提高就業(yè)能力和就業(yè)率為目標(biāo),廣泛開展對農(nóng)民工的引導(dǎo)性培訓(xùn),積極鼓勵和引導(dǎo)農(nóng)村剩余勞動力向二、三產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移。
13、按市場規(guī)律配置培訓(xùn)資源。建立由政府主導(dǎo),動員和組織社會培訓(xùn)力量積極參與培訓(xùn)農(nóng)民的激勵機制,經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)定符合培訓(xùn)農(nóng)民基本條件的經(jīng)濟主體,要求舉辦培訓(xùn)班的,均需參與投標(biāo)并中標(biāo)才能取得培訓(xùn)資格。各有關(guān)部門應(yīng)抓緊建立辦班經(jīng)濟主體檔案庫、師資儲備庫等,掌握農(nóng)村勞動力分布、結(jié)構(gòu)、培訓(xùn)、就業(yè)等情況;要整合各類培訓(xùn)中心、職業(yè)學(xué)校、農(nóng)村中學(xué)等培訓(xùn)資源,以適應(yīng)農(nóng)民培訓(xùn)的需要。
14、抓好農(nóng)民培訓(xùn)基地建設(shè)。要建立和完善縣、鄉(xiāng)、村、組和企業(yè)五級培訓(xùn)網(wǎng)絡(luò),重點扶持職教中心、勞動就業(yè)服務(wù)中心、工會職工學(xué)校、縣委黨校、縣教師進修學(xué)校等培訓(xùn)機構(gòu)開展農(nóng)民工職業(yè)技能培訓(xùn),并在有一定規(guī)模、勞務(wù)輸出相對穩(wěn)定的重點鄉(xiāng)鎮(zhèn),新建、改建、擴建計算機、服裝、建筑業(yè)技工、家政服務(wù)、縫紉、各類農(nóng)業(yè)實用技術(shù)等培訓(xùn)基地,集中力量培育一批廚師、裝潢、縫紉、保姆等勞務(wù)品牌鄉(xiāng)村。
五、加強農(nóng)民進城就業(yè)工作的組織領(lǐng)導(dǎo)
關(guān)鍵詞:安全監(jiān)理;問題;建議
《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》的實施,明確的將建設(shè)工程的安全監(jiān)控納入到監(jiān)理工作的范圍之中,通過幾年來的實踐,監(jiān)理企業(yè)普遍感覺到,安全事故已經(jīng)成為監(jiān)理企業(yè)最大的風(fēng)險,它的風(fēng)險性已經(jīng)明顯超過了質(zhì)量責(zé)任的風(fēng)險。特別是在事故責(zé)任的追究過程中,對監(jiān)理企業(yè)問責(zé)隨意性很大,處罰依據(jù)又各不相同;在監(jiān)理企業(yè)承擔(dān)風(fēng)險、承擔(dān)責(zé)任義務(wù)明顯增大的情況下,權(quán)利卻并沒有體現(xiàn);現(xiàn)行的法律法規(guī)不全,或者雖有規(guī)定但原則性強可操作性差,導(dǎo)致監(jiān)理企業(yè)安全責(zé)任范圍模糊不清、這些情況目前都困惑著監(jiān)理企業(yè),也阻礙著監(jiān)理行業(yè)的規(guī)范和發(fā)展。下面就這些情況做以分析和探討。
1. 監(jiān)理企業(yè)在承擔(dān)安全責(zé)任風(fēng)險的同時沒有體現(xiàn)其權(quán)和利
我們都知道,做任何一種工作,只有責(zé)、權(quán)、利達(dá)到了統(tǒng)一,才能達(dá)到一種完美,目前的監(jiān)理服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn),只在項目的環(huán)境、技術(shù)復(fù)雜程度等方面,有所體現(xiàn),而在安全方面卻沒有一點體現(xiàn)。經(jīng)統(tǒng)計我國現(xiàn)有監(jiān)理企業(yè)人均年產(chǎn)值在8萬元左右,人均收入在3-4萬元,甚至無法和施工單位的技術(shù)工人相比,當(dāng)然監(jiān)理企業(yè)無序競爭是一方面原因,政府在監(jiān)督方面的缺失是另一方面的原因,在這種情況下,想聘用高素質(zhì)的技術(shù)人才只是一種幻想,原有的技術(shù)人才不斷流失。工程監(jiān)理企業(yè)的責(zé)任增加明顯,而監(jiān)理的收費卻始終在較低的水平上徘徊,工程監(jiān)理在承擔(dān)責(zé)任的時候卻沒有獲得其與之匹配的利益,由于監(jiān)理企業(yè)缺乏高素質(zhì)人才,制約了服務(wù)質(zhì)量的進一步提高,這對監(jiān)理行業(yè)的健康發(fā)展是是十分不利的,同時也加大了企業(yè)自身的風(fēng)險。
2.安全監(jiān)理方面的法律法規(guī)不健全
《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》雖然已經(jīng)把安全納入了監(jiān)理的范圍,將工程監(jiān)理單位在建設(shè)工程安全生產(chǎn)活動中所要承擔(dān)的安全責(zé)任法制化,但是《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》只是對監(jiān)理企業(yè)在安全生產(chǎn)中的職責(zé)和法律責(zé)任作了原則上的規(guī)定,在實施過程中,工程監(jiān)理單位和監(jiān)理人員均感到缺少可操作性,例如,總監(jiān)在審查施工組織設(shè)計(施工方案措施)時,按照正常程序進行了簽署,施工過程中出現(xiàn)措施紕漏(非強制性規(guī)定)發(fā)生安全事故,監(jiān)理單位是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?案例一,某工程基礎(chǔ)挖土方工程,車輛在運輸土方過程中發(fā)生安全事故,在追查責(zé)任過程中,認(rèn)為監(jiān)理工程師審查的施工方案中,沒有具體的運輸安全措施,應(yīng)承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任。還有《條例》第十四條規(guī)定:工程監(jiān)理單位在實施監(jiān)理過程中,發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的,應(yīng)當(dāng)要求施工單位整改;情況嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)要求施工單位暫時停止施工,并及時報告建設(shè)單位。施工單位拒不整改或者不停止施工的,工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)及時向有關(guān)主管部門報告。向有關(guān)主管部門報告在實踐過程中實施的可能性極小,眾所周知,工地情況復(fù)雜,任何時候,都可能存在安全隱患都可能發(fā)生安全事故。如果監(jiān)理按《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》要求的那樣,不停的向主管部門報告,不停的發(fā)暫停令,業(yè)主早讓監(jiān)理走人了。因此以《條例》為依據(jù)盡快出臺可操作性強的安全監(jiān)理國家標(biāo)準(zhǔn),是當(dāng)務(wù)之急。只有這樣安全監(jiān)理的工作內(nèi)容和范圍才能更加具體化,有關(guān)的法律法規(guī)才能更有可操作性,安全監(jiān)理工作的要求才能更明確,安全監(jiān)理行為才能更加規(guī)范有序。
3.施工單位發(fā)生安全事故監(jiān)理企業(yè)是否應(yīng)為其埋單
在施工現(xiàn)場發(fā)生人員傷亡的各種事故,傷亡對象主要是承包企業(yè)參與施工生產(chǎn)的人員。安全管理,主要也是指如何保護這些人員免受傷害。由此可見,無論從事故可能發(fā)生的時間、地點、危害對象,還是從利益悠關(guān)主體來看,安全生產(chǎn)管理完全是承包企業(yè)的內(nèi)部管理。目前建筑安全事故之所以多發(fā),根本原因是建筑施工企業(yè)的安全管理薄弱。要做好安全工作,一是承包企業(yè)負(fù)責(zé)人要有很強的安全責(zé)任心: 二是企業(yè)要有健全的安全管理規(guī)章制度、操作技能培訓(xùn)制度;三是設(shè)有專門的安全管理機構(gòu),四是要有投入完善的安全保護設(shè)施;五是施工人員有自我保護意識。這是避免安全事故發(fā)生的根本。這就是說施工單位如果沒有健全的機構(gòu)、沒有安全設(shè)施、人員培訓(xùn)方面的投入,要搞好安全管理那是一種空話。而工程監(jiān)理人員是無權(quán)介入到建筑施工企業(yè)內(nèi)部的管理,特別是目前建筑市場較亂,掛靠、非法轉(zhuǎn)包、層層分包現(xiàn)象屢禁不止,施工企業(yè)原有的自我約束、自我完善內(nèi)控機制經(jīng)過變遷已嚴(yán)重缺失,施工隊伍在經(jīng)歷了層層轉(zhuǎn)包后更是魚目混雜,施工現(xiàn)場各類安全防護設(shè)施遠(yuǎn)不能滿足安全生產(chǎn)的基本條件,監(jiān)理企業(yè)更是無能為力。因此安全監(jiān)理只能是一種膚淺的程序性提醒和督促。實踐中一旦發(fā)生安全事故,一句“安全監(jiān)理不到位”,將監(jiān)理企業(yè)的責(zé)任無限制擴大,而目前監(jiān)理企業(yè)和監(jiān)理人員正當(dāng)權(quán)益維護又沒有暢通的途徑,造成的后果是嚴(yán)重挫傷了監(jiān)理人員的積極性,甚至一些素質(zhì)高的技術(shù)人才離開了監(jiān)理行業(yè)。因此近年來越來越多的監(jiān)理企業(yè)呼吁盡快減輕企業(yè)背負(fù)的“安全監(jiān)理”的壓力。
4. 對監(jiān)理企業(yè)安全責(zé)任追究隨意性太強
目前的法律法規(guī)只有《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》針對性涉及到了監(jiān)理企業(yè)安全管理責(zé)任,《安全生產(chǎn)法》和《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》均沒有涉及到監(jiān)理服務(wù)企業(yè)安全責(zé)任,但政府有關(guān)部門在處理安全生產(chǎn)事故時,對《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》理解和掌握的尺度不盡相同,一些地方把監(jiān)理單位和人員的安全責(zé)任無限擴大,所有的安全生產(chǎn)事故,主管部門都要處罰監(jiān)理單位和監(jiān)理人員。甚至不少政府部門在處理事故過程中使用《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》。如某工程基礎(chǔ)施工為人工挖孔樁,施工方案和措施在施工前監(jiān)理工程師已審查,措施規(guī)定混凝土隔孔澆筑,但在施工過程中,澆筑完一孔樁后,監(jiān)理人員離開現(xiàn)場,施工班長認(rèn)為在午飯前還有時間,對下午澆筑的孔樁檢查發(fā)現(xiàn)幾個孔樁底部都有浮土沒有清理,讓工人下去清理,結(jié)果在清理剛澆完孔樁的相鄰孔時,發(fā)生底部擴大頭間隔土層被剛澆完混凝土沖破,將一人淹沒溺死。在次事故調(diào)查過程中,調(diào)查組認(rèn)為施工單位違反施工方案及操作規(guī)程是主要原因,但監(jiān)理人員沒有在現(xiàn)場進行監(jiān)督負(fù)有失職之責(zé)。次事故屬于一般事故,根據(jù)《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》第三十七條:事故發(fā)生單位對事故發(fā)生負(fù)有責(zé)任的,依照下列規(guī)定處以罰款: (一)發(fā)生一般事故的,處10萬元以上20萬元以下的罰款。本次事故對施工企業(yè)罰款12萬元,對監(jiān)理單位按下線10萬元罰款。這是明顯一起行政機關(guān)肆意亂用法律進行行政處罰的典型案例,而這種情況在日常事故處理過程中并不鮮見。我們知道《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》行政相對主體是生產(chǎn)經(jīng)營單位、事故發(fā)生單位,作為提供服務(wù)的監(jiān)理單位很顯然不是事故發(fā)生的主體,因此用《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》對監(jiān)理單位的行政處罰顯然有失公允的。本事故監(jiān)理單位的處罰應(yīng)該采用《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》,因為它明確規(guī)定了監(jiān)理單位及其工作人員在發(fā)生安全事故時應(yīng)如何做出處罰,雖然原則性東西多,細(xì)則性內(nèi)容少,但畢竟是現(xiàn)階段唯一明確有對監(jiān)理單位安全責(zé)任進行處罰的條例。
5、幾點建議
1)國家應(yīng)在監(jiān)理服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)中明確安全監(jiān)理費率固定部分,此部分應(yīng)固定,不可參與市場報價,必須保證費用到位、??顚S?,主要用于人員安全方面培訓(xùn)、設(shè)備監(jiān)測等方面。
關(guān)鍵詞:食品安全;強制責(zé)任保險;受害人賠償
文章編號:1003-4625(2008)05-0096-03 中圖分類號:F840.6 文獻標(biāo)識碼:A
一、構(gòu)建我國食品安全強制責(zé)任保險的必要性
所謂食品安全,是指食品中不應(yīng)包含有可能損害或威脅人體健康的有毒、有害物質(zhì)或不安全因素,不可導(dǎo)致消費者急性、慢性中毒或感染疾病,不能產(chǎn)生危及消費者及其后代健康的隱患。食品安全的范圍包括食品數(shù)量安全、食品質(zhì)量安全和食品衛(wèi)生安全(本文采用的食品安全定義僅指食品質(zhì)量和衛(wèi)生安全)。據(jù)中國青年報社會調(diào)查中心的一項調(diào)查(2007)顯示,82%的公眾表示對周圍食品安全問題感到擔(dān)心,希望能通過有效手段維護自身利益,僅有9%的人認(rèn)為沒有遇到過食品安全問題。伴隨著食品工業(yè)的迅速發(fā)展,食品安全事件時有發(fā)生,引起了老百姓對食品安全問題的普遍關(guān)注和焦慮。
食品安全問題中表現(xiàn)最為突出的是食物中毒。2001-2006年全國食物中毒事件如表1所示。如果把未報告的食物中毒加上,估計每年平均有20~40萬人發(fā)生食物中毒。據(jù)此推算,相應(yīng)的各項費用的支出將是一筆龐大的數(shù)字。食物中毒不僅不可逆性地?fù)p害消費者的生命和健康,還使得消費者因治療和康復(fù)而支出巨額的費用,并要承受收入中斷的損失,部分家庭因此家破人亡。這對于構(gòu)建和諧社會具有很大的負(fù)面影響。
食品安全問題不僅損害人民健康,也嚴(yán)重影響食品工業(yè)的健康發(fā)展。如2006年11月電視媒體曝光了部分金華火腿生產(chǎn)企業(yè)在生產(chǎn)過程中使用敵敵畏的過程,使擁有1200年歷史的浙江金華火腿信譽被質(zhì)疑,當(dāng)年50%的金華火腿企業(yè)被迫停產(chǎn),整個地區(qū)的金華火腿減產(chǎn)了2/3,銷量減少60%,直接經(jīng)濟損失數(shù)千萬元。有一半的中小企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、停產(chǎn),火腿價格直線下降,全行業(yè)大面積虧損。并牽連到相關(guān)的產(chǎn)業(yè),間接損失難以計數(shù)。
二、建立食品安全責(zé)任保險制度的可行性
(一)食品安全責(zé)任保險是最有效的一種風(fēng)險轉(zhuǎn)移方式
食品安全事件一旦發(fā)生,理論上受害人可以從以下途徑獲得救濟:第一是食品生產(chǎn)者和銷售者。但結(jié)果可能是食品生產(chǎn)者和銷售者或者有能力賠償而現(xiàn)行法律不健全,導(dǎo)致其可以逃避賠償,或者會千方百計轉(zhuǎn)移資產(chǎn),使受害者遲遲得不到應(yīng)有的賠償。第二個途徑是政府。我國的《國家重大食品安全事故應(yīng)急預(yù)案(2007)》中按照食品安全事故的性質(zhì)、危害程度和涉及范圍,將其分為特別重大食品安全事故(Ⅰ級)、重大食品安全事故(Ⅱ級)、較大食品安全事故(Ⅲ級)和一般食品安全事故(Ⅳ級)共四級。無論是哪一級事故發(fā)生,相應(yīng)的善后工作也規(guī)定了主要由各級政府部門承擔(dān),包括受害人員的搶救、安置、補償以及征用物資的補償、污染物的收集、清理、處理等事項,因而承受著巨大的經(jīng)濟壓力。如2003年安徽的劣質(zhì)奶粉事件當(dāng)中,受害兒童的治療費用全部由阜陽市政府提供,并主要承擔(dān)了每個死亡嬰兒家庭10000元人民幣的救濟金支付責(zé)任。
現(xiàn)代保險具有經(jīng)濟補償、資金融通和社會管理三大功能,責(zé)任保險的輔助社會管理功能尤其突出。責(zé)任保險不僅能有效地提高被保險人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的能力,而且能夠起到強化風(fēng)險管理和預(yù)防損害發(fā)生的作用。通過商業(yè)保險公司開辦食品安全責(zé)任保險,既能保證食品安全事故中的受害人得到及時的補償,又可以減輕政府的財政壓力,這對于輔助政府社會管理功能的實現(xiàn)具有積極的意義。
(二)食品安全責(zé)任保險的正外部性決定了其最適合以強制方式推行
食品安全責(zé)任保險具有正外部性特點。其主要原因在于食品安全責(zé)任保險的被保險人雖然是食品生產(chǎn)、加工和銷售企業(yè),但最終的目的是維護消費者(受害人)的利益。在現(xiàn)行法律環(huán)境下,企業(yè)的自發(fā)性食品安全責(zé)任保險需求不足,尤其是中小食品企業(yè)面臨激烈的市場競爭,為了降低成本,盡量壓縮費用,保險得不到應(yīng)有的重視,責(zé)任保險的投保率非常低,從而導(dǎo)致對第三者的賠償不足。政府作為公共管理者,應(yīng)采用立法的形式,以強制保險的形式推行食品安全責(zé)任保險。
三、影響推行食品安全強制責(zé)任保險的制約因素
(一)外部環(huán)境因素
1 法律因素。
責(zé)任保險的產(chǎn)生與發(fā)展,必須建立在一定的法律基礎(chǔ)上。即責(zé)任保險是所有險種中對法律敏感度最高的險種之一。食品安全強制責(zé)任保險的推行,離不開健全的民事法律法規(guī)。我國至今沒有獨立的產(chǎn)品責(zé)任法,缺乏實行食品安全強制責(zé)任保險的法律依據(jù)?,F(xiàn)有的有關(guān)產(chǎn)品責(zé)任的立法比較分散,內(nèi)容不夠系統(tǒng)、完整,有些條文在表述上也不夠清晰。以《食品衛(wèi)生法》為例,種植業(yè)和養(yǎng)殖業(yè)產(chǎn)品就不包括在該法所認(rèn)定的食品當(dāng)中,而實際上涉及種植業(yè)(糧食、蔬菜等)和養(yǎng)殖業(yè)(豬、牛、羊肉等)的食品安全事件等已經(jīng)頻繁出現(xiàn)。由于立法上的缺陷,導(dǎo)致執(zhí)法部門在執(zhí)法過程中和消費者在食品安全責(zé)任追究方面無法可依,對食品生產(chǎn)、加工和銷售者所承擔(dān)的法律責(zé)任進行追究亦缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)。這一點與國外相比存在較大的差距。
2 經(jīng)濟因素。
從表2可以看到,我國的食品生產(chǎn)加工小作坊數(shù)量雖多但市場占有率卻最低,這些為數(shù)眾多的食品生產(chǎn)加工小作坊遍布城鄉(xiāng)各處,尤其是在中西部地區(qū)以及農(nóng)村地區(qū)最為密集。2006年食品生產(chǎn)加工小作坊的平均抽樣合格率僅達(dá)到70.4%。媒體曝光的食品安全事件大部分都與食品小作坊有關(guān)。
由于經(jīng)濟發(fā)展水平的地區(qū)差異,以及城鄉(xiāng)居民生活水平的差異,注定了食品生產(chǎn)加工小作坊在食品行業(yè)將長期存在。雖然這些食品加工小作坊極大地方便了人民生活,但也因其數(shù)量龐大、流動性高、安全隱患多而大大增加了監(jiān)管難度。對尚處于轉(zhuǎn)型期的中國社會來說,既有一日三餐講究色、香、味和營養(yǎng)搭配的小康家庭,也有一日三餐只求溫飽的普通家庭。對于第一類家庭,有能力又有知識購買到相對安全的食品,對于后一類家庭來說,大多忽略或沒有能力重視食品的安全問題。這一類家庭由于收入水平的制約,往往成為劣質(zhì)食品的受害者。
3 化因素。
中國傳統(tǒng)法律中有“貴和持中、貴和尚中”的文化理念。古代人不僅信奉“無訟”、“賤訟”理念,而且害怕訴訟,由于古代的官方,慣用強制的非公平與公正的方式息訟、終訟,而爭取表面上的和諧,從而扼殺和限制了人們對個人權(quán)利的追求。這種無訟的傳統(tǒng)理念體現(xiàn)出了對個人權(quán)利的侵害,也妨礙了消費者維權(quán)意識的覺醒(張晉藩,中國法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型[M].法律出版社1997,277;297)。由于這種法
律文化傳統(tǒng)的約束,以及對法律程序的無知和恐懼,導(dǎo)致普通消費者的生命權(quán)和健康權(quán)被侵害以后多數(shù)人會選擇沉默,或僅僅選擇通過媒體求助,而不是采用法律武器維護自己的權(quán)利,這使得劣質(zhì)食品的生產(chǎn)、加工和銷售者有恃無恐。而某些正規(guī)的食品生產(chǎn)、加工和銷售企業(yè)在面臨索賠訴求時,也會習(xí)慣利用企業(yè)的強勢地位踐踏消費者的權(quán)利,對于食品責(zé)任風(fēng)險的認(rèn)知嚴(yán)重不足。
(二)食品安全責(zé)任保險的供給不足
食品安全責(zé)任保險承保的主要是法律風(fēng)險,并且涉及對食品安全責(zé)任風(fēng)險的評估、承保食品的類別、承保方式、費率的厘定、風(fēng)險管理和保險理賠、訴訟程序的介入等多個環(huán)節(jié),對于保險公司的經(jīng)營管理水平提出了更高的要求。我國保險公司恢復(fù)國內(nèi)業(yè)務(wù)的時間較短,目前競爭重點主要集中在企業(yè)財產(chǎn)保險、機動車輛保險以及貨物運輸保險等有形財產(chǎn)保險領(lǐng)域,承保責(zé)任風(fēng)險的技術(shù)能力不足,從業(yè)人員極度短缺。目前我國責(zé)任保險占整個財產(chǎn)險業(yè)務(wù)的比重僅為5%左右(不含汽車責(zé)任險),相對國際平均水平15%有很大差距。責(zé)任保險險種推廣主要集中在雇主責(zé)任保險、公眾責(zé)任保險、產(chǎn)品責(zé)任保險等險種,即使是與食品安全有關(guān)的產(chǎn)品責(zé)任保險,也主要承保的是出口食品,尤其是出口到歐美等國市場的食品,面向國內(nèi)銷售的食品行業(yè)的承保率非常低。截至2007年10月,中國人保、大地財產(chǎn)和華安財產(chǎn)在產(chǎn)品責(zé)任保險之外開辦了餐飲場所責(zé)任保險。中國人保和大地財產(chǎn)將食物中毒和其他食源性疾病列入承保范圍,華安財產(chǎn)僅限于承保食物中毒的單一風(fēng)險,并且保險金額都比較保守。
(三)食品安全強制責(zé)任保險的有效需求相對不足
責(zé)任保險的投保人和被保險人(致害人)是食品生產(chǎn)、加工和銷售企業(yè),最終目的是對第三方即消費者(受害人)的救濟,該險種對于法律和監(jiān)管的敏感度很高。由于我國的產(chǎn)品責(zé)任立法相對滯后以及法律責(zé)任追究體系有待于進一步完善(如在產(chǎn)品責(zé)任風(fēng)險領(lǐng)域仍實行過錯責(zé)任原則),以及執(zhí)法人員水平不等,導(dǎo)致食品生產(chǎn)、加工和銷售企業(yè)所承擔(dān)的法律風(fēng)險有限,加之處罰與違規(guī)所得的數(shù)字相差太遠(yuǎn),企業(yè)違規(guī)的成本較低而獲利豐厚,即使被媒體曝光,換個牌子照樣生產(chǎn)。消費者由于前述原因或在個人維權(quán)意識方面相對淡漠,或恐懼于令人身心疲憊的訴訟過程。食品企業(yè)總體面l臨的侵權(quán)責(zé)任風(fēng)險從某種程度上說并不大,從而責(zé)任保險的有效需求較低,業(yè)務(wù)總體規(guī)模較小。
四、構(gòu)建我國食品安全強制責(zé)任保險的具體思路
(一)充分發(fā)揮政府作用,為食品安全強制責(zé)任保險提供法律及政策基礎(chǔ)
1 構(gòu)建完善的食品安全法律體系。國家應(yīng)在《食品衛(wèi)生法》的基礎(chǔ)上,盡早出臺與國際接軌《食品安全法》,將食品的生產(chǎn)、經(jīng)營、消費的全過程納入到法律的監(jiān)督控制范圍,并使法律適用范圍涵蓋所有的食品,同時加大對違法企業(yè)和違法人員的懲處力度。考慮制定《產(chǎn)品責(zé)任法》,逐步采用嚴(yán)格責(zé)任原則,對于造成消費者人身傷害的食品生產(chǎn)、加工、銷售企業(yè)嚴(yán)格追究其應(yīng)承擔(dān)的民事法律賠償責(zé)任,為企業(yè)積極參加食品安全責(zé)任保險提供法律依據(jù)。
2 政府積極推動食品安全強制責(zé)任保險制度的實施。為了切實保護消費者能及時足額得到補償,應(yīng)將食品安全責(zé)任保險作為強制保險推行,將是否參加食品安全責(zé)任保險作為生產(chǎn)企業(yè)年審的基本條件。此外,政府還應(yīng)加大政策扶持力度,如對于保險公司開辦食品安全責(zé)任保險減免稅收。
(二)保險行業(yè)積極參與,充分發(fā)揮保險的社會管理功能
1 產(chǎn)品開發(fā)??紤]由保監(jiān)會或行業(yè)協(xié)會牽頭,組織各保險公司在進行充分市場調(diào)研的基礎(chǔ)上,開發(fā)相應(yīng)產(chǎn)品及相應(yīng)操作規(guī)程,報經(jīng)政府審議批準(zhǔn)后執(zhí)行。條款應(yīng)統(tǒng)一賠償責(zé)任限額,對不同類型的食品生產(chǎn)、加工及銷售企業(yè)設(shè)定不同的費率,并給予費率浮動。
2 充分發(fā)揮市場作用。一是禁止政府部門。二是給市場所有產(chǎn)險公司業(yè)務(wù)開辦權(quán),有利于通過競爭提升保險服務(wù),防止市場壟斷。三是視企業(yè)的安全管理狀況及理賠狀況實行浮動費率制度,并將費率浮動權(quán)限下放到各保險公司,以充分發(fā)揮保險的社會管理功能。保監(jiān)會負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)監(jiān)督檢查,行業(yè)協(xié)會負(fù)責(zé)統(tǒng)一協(xié)調(diào)。
3 各保險公司應(yīng)對該項業(yè)務(wù)給予高度重視,選派業(yè)務(wù)經(jīng)驗豐富、管理能力強的人才進行業(yè)務(wù)操作;完善內(nèi)部業(yè)務(wù)管理、單證及財務(wù)管理,保證業(yè)務(wù)順利開展。
我國眾多理工科高校如今都已經(jīng)開辦了法學(xué)本科教育。理工科高校具有不同于政法院校和綜合性大學(xué)特殊的辦學(xué)環(huán)境和條件,其本科法學(xué)教育如何更好地適應(yīng)經(jīng)濟社會科學(xué)發(fā)展對法律人才多樣性的需求,亟待我們?nèi)ニ伎寂c探索。
一、理工科高校法學(xué)本科教育的培養(yǎng)目標(biāo)
(一)我國法學(xué)本科培養(yǎng)目標(biāo)基本定位存在的問題 幾十年來,我國法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)的基本定位從培養(yǎng)“法律工作干部”、“政法工作干部”、“專門人才”到培養(yǎng)法律“高級專門人才”1998年《普通高等學(xué)校本科專業(yè)目錄和專業(yè)介紹》確定的法學(xué)本科專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)是:“培養(yǎng)系統(tǒng)掌握法學(xué)知識,熟悉我國法律和黨的相關(guān)政策,能在國家機關(guān)、企事業(yè)單位和社會團體、特別是能在立法機關(guān)、行政機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)、仲裁機構(gòu)和法律服務(wù)機構(gòu)從事法律專業(yè)工作的高級專門人才。” ,專才教育法學(xué)本科學(xué)生很長時間也是僅面向高中文科學(xué)生招生,造成法科畢業(yè)生的知識結(jié)構(gòu)局限于人文社會科學(xué),甚至主要囿于以部門法為中心的法學(xué)知識體系,自然科學(xué)素養(yǎng)則更是匱乏。的價值取向一直主宰著我國法學(xué)本科教育。根據(jù)學(xué)者2010年對5個層次[即“985 工程”高校、“211 工程”高校(非“985 工程”)、一般本科院校、獨立學(xué)院和民辦本科院校]共計50所高校法學(xué)本科培養(yǎng)目標(biāo)調(diào)查,80%為專業(yè)人才培養(yǎng)模式,18%為復(fù)合人才培養(yǎng)模式,2%是通識人才培養(yǎng)模式。相關(guān)數(shù)據(jù)顯示,大多數(shù)高校培養(yǎng)目標(biāo)中都有“高級專門法律人才”的提法。不同層次的院校在法學(xué)本科培養(yǎng)中都采取基本相同的培養(yǎng)目標(biāo),無論是國家重點大學(xué),還是一般本科院校以及民辦本科院校和獨立學(xué)院,都將專門人才的培養(yǎng)作為法學(xué)本科人才的培養(yǎng)目標(biāo)[1]。
在特定的歷史階段,專才教育的定位有其合理性,但是,隨著經(jīng)濟社會科學(xué)發(fā)展,該培養(yǎng)定位的缺陷在今天日益凸顯,這在我國當(dāng)前法科畢業(yè)生的就業(yè)問題中已經(jīng)得到比較充分的體現(xiàn)根據(jù)2011年6月9日,麥可思研究院(mycos institute)正式的《2011年中國大學(xué)生就業(yè)報告》顯示,法學(xué)仍然位列本科就業(yè)紅牌警告的10個專業(yè)之中,2010屆本科生畢業(yè)半年后就業(yè)率最低的是法學(xué)(86.7%)。本科專業(yè)門類中,三年后專業(yè)對口率最低的也是法學(xué)(55%),但是比畢業(yè)半年后的專業(yè)對口率(50%)提高了5個百分點。。對此,有學(xué)者指出:“把法學(xué)教育的培養(yǎng)目標(biāo)(主要是指大學(xué)本科的培養(yǎng)目標(biāo))局限在法律職業(yè)上,已是陳舊的教育觀念。”中國法學(xué)本科教育的培養(yǎng)目標(biāo),不是“高級專門人才”而是“復(fù)合型的法學(xué)應(yīng)用人才”[2]。“法學(xué)教育不僅要為法律職業(yè)培養(yǎng)后備人才,而且要面向全社會,培養(yǎng)法治國家的建設(shè)者和管理者,培養(yǎng)各行各業(yè)所需要的法律人才。”[3]近年來,法學(xué)界已經(jīng)比較普遍地意識到中國法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)定位上存在的問題。上述2010年的調(diào)查顯示,已經(jīng)有少部分高校結(jié)合自身實際對培養(yǎng)目標(biāo)進行了調(diào)整,以適應(yīng)社會發(fā)展的需求。但是,法學(xué)教育目標(biāo)同質(zhì)化的問題尚未發(fā)生根本性的改觀。“目前法學(xué)高等教育提供的基本上是在高度理論化的氣氛中培養(yǎng)出來的缺乏實踐技能的、高度同質(zhì)化、缺乏個性的人才。”[4]
這是一個科技進步、日新月異的時代,也是經(jīng)濟社會科學(xué)發(fā)展的時代,社會對法律人才的需求是非常多樣化的。社會更多需要的是通曉經(jīng)濟和法律、技術(shù)和法律、管理和法律、外語和法律等復(fù)合型法律人才。法學(xué)教育終究是要為社會服務(wù)的。法學(xué)教育的主要目的是把具有一定法律素養(yǎng)的人才輸送到社會的各個領(lǐng)域,這就要求法律人才的培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)該是非同質(zhì)化。由于我國不同高校法學(xué)專業(yè)的師資水平、生源質(zhì)量、辦學(xué)條件等有很大的差異當(dāng)然,這并不否認(rèn)舉辦法學(xué)本科教育的學(xué)校應(yīng)該達(dá)到一定的水平,符合準(zhǔn)入條件,鑒于培養(yǎng)合格法律人才所應(yīng)具備的特殊條件,我們認(rèn)為舉辦法學(xué)本科教育的準(zhǔn)入條件應(yīng)當(dāng)比大多數(shù)文科專業(yè)要高。,結(jié)合自身條件和優(yōu)勢,側(cè)重培養(yǎng)不同層次、不同類型的人才,這應(yīng)當(dāng)是法學(xué)教育自身發(fā)展的要求。如學(xué)者所言:“即便任何基礎(chǔ)性法律人才標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是統(tǒng)一的,可以通過模板和樣式的規(guī)范作用加以明確,以保證法律教育的總體規(guī)格和質(zhì)量,但隨著社會需求的多元化,在保證一般規(guī)格的基礎(chǔ)上,應(yīng)給予法學(xué)院以足夠的自由創(chuàng)新空間,允許并鼓勵他們在自身特有的優(yōu)勢條件基礎(chǔ)上創(chuàng)造多元的培養(yǎng)目標(biāo)和模式。”[4]
如徐顯明教授所言:“法學(xué)教育已經(jīng)進入到多元化時代。所以600多所法學(xué)院每個都應(yīng)有自己的特色,沒有特色就沒有存在的必要。所以在辦學(xué)定位上應(yīng)以特色為本。”[5]同樣,如王利明教授所指出的:“如果每所法學(xué)院校都辦出了特色,我們現(xiàn)有的620多所法學(xué)院校在數(shù)量上就不是太多了,仍然是經(jīng)濟社會發(fā)展所需要的。”[6]
因此,我國法學(xué)本科培養(yǎng)目標(biāo)的定位應(yīng)當(dāng)堅持統(tǒng)一化與多樣化的統(tǒng)一。統(tǒng)一化是指法學(xué)人才培養(yǎng)應(yīng)該有一個最基本的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)(課程上的體現(xiàn)就是教育部法學(xué)教學(xué)指導(dǎo)委員會確立的16門核心課程等);多樣化則表現(xiàn)為統(tǒng)一基礎(chǔ)上的差異化、特色化。既包括“高級專門人才”,也應(yīng)該包括“高級復(fù)合型人才”以及一般的“復(fù)合型法學(xué)應(yīng)用人才”;既包括側(cè)重理論的人才,也包括側(cè)重應(yīng)用的人才。
(二)理工科高校法學(xué)本科教育培養(yǎng)目標(biāo)的基本定位 法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)的特色化要求對理工科高校更為緊迫。如果理工科高校法學(xué)教育沒有特色,那么,通過增加政法院校的招生規(guī)模就可以達(dá)到更好的法學(xué)人才培養(yǎng)效果。但是,社會又需要大量通曉法律和技術(shù)的復(fù)合型人才。“隨著社會發(fā)展和科技進步,特別是以信息化、數(shù)字化為標(biāo)志的科學(xué)技術(shù)突飛猛進地發(fā)展,為法學(xué)人才的培養(yǎng)提出了新要求。法學(xué)人才不僅要掌握法學(xué)基礎(chǔ)知識,而且要對專業(yè)技術(shù)知識特別是新興科技領(lǐng)域的技術(shù)知識也能駕馭。強調(diào)法學(xué)與現(xiàn)代科技的結(jié)合,注重復(fù)合型法律人才的培養(yǎng),這是理工類院校法學(xué)教育模式的優(yōu)勢和特長所在。理工類院校具有得天獨厚的理工科專業(yè)資源優(yōu)勢,為培養(yǎng)既懂法律又懂科技的高層次復(fù)合型法律人才提供了良好的平臺。”[7]
因此,理工科高校法學(xué)本科教育培養(yǎng)目標(biāo)的基本定位應(yīng)當(dāng)是培養(yǎng)通曉法律和技術(shù)的復(fù)合型人才。當(dāng)然,此類復(fù)合型人才也有高端與一般之分,不同學(xué)校可以根據(jù)自身情況予以恰當(dāng)定位,以體現(xiàn)差異化與特色化。“一些行業(yè)性很強的院校(如石油電力等)則應(yīng)當(dāng)注重與行業(yè)部門的需要緊密結(jié)合,培養(yǎng)本行業(yè)領(lǐng)域所需要的法律人才。”[6]
當(dāng)然,無論前述哪種法律人才都應(yīng)該具備基本的法律職業(yè)素養(yǎng)和知識技能。這就要求我們在法科人才的培養(yǎng)目標(biāo)上不能走向另一個極端,一味重視多樣化、特色化,忽視法學(xué)教育的共同規(guī)律。我們必須從法學(xué)教育的內(nèi)在規(guī)律出發(fā),在把握法學(xué)教育共性的基礎(chǔ)上突出特色正如王利明教授所言:“在鼓勵各法學(xué)院校辦本文由收集整理出特色的同時,仍然需要堅持最基本的辦學(xué)標(biāo)準(zhǔn)和要求。這就需要建立一個科學(xué)、合理、有效的法學(xué)教育質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)體系。全國法學(xué)教育應(yīng)該有一個總體規(guī)劃,完善各類法學(xué)教育的準(zhǔn)入制度,根據(jù)辦學(xué)條件、培養(yǎng)質(zhì)量、就業(yè)情況和社會需求的變化對法學(xué)教育質(zhì)量和規(guī)模進行評估和調(diào)控。確實達(dá)不到招收法學(xué)專業(yè)學(xué)生基本條件的院校,應(yīng)當(dāng)減招、少招,逐步實現(xiàn)全國法學(xué)教育朝著標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范、資源優(yōu)化、結(jié)構(gòu)合理的方向科學(xué)發(fā)展。”王利明:《關(guān)于法學(xué)教育教學(xué)改革的四點建議》,載《中國大學(xué)教學(xué)》2010年第11期。。
那么,理工科高校法學(xué)本科教育如何打造特色?“在信息化的社會里,法學(xué)的發(fā)展前途在于學(xué)科交叉與知識融合。法學(xué)教育的發(fā)展有多種途徑,但是學(xué)科交叉是其中重要的一個方向。知識創(chuàng)新需要知識積累和學(xué)科交叉,當(dāng)不同領(lǐng)域的知識和經(jīng)驗融合交叉時,就會出現(xiàn)新的知識生長點。”[8]從而,理工科高校應(yīng)該在尊重法學(xué)教育規(guī)律的前提下,在法學(xué)與理工學(xué)科的結(jié)合點和交匯點上確定法學(xué)專業(yè)的特色,這就特別需要結(jié)合學(xué)校自身的優(yōu)勢學(xué)科、強勢專業(yè)去探索,最終形成法學(xué)與科技相融合的特色交叉學(xué)科。
二、理工科高校特色法學(xué)本科教育的課程設(shè)置 我們認(rèn)為,要培養(yǎng)出符合我國經(jīng)濟社會需要的復(fù)合型人才,高校法學(xué)本科教育必須首先建立和完善科學(xué)的課程體系。
(一)高校教學(xué)必須設(shè)置有自身特色的科學(xué)的課程體系 為實現(xiàn)法學(xué)本科教育培養(yǎng)通曉法律和技術(shù)復(fù)合型人才的目標(biāo),理工科高校必須首先設(shè)置科學(xué)的特色法學(xué)教育課程體系?;谇笆雠囵B(yǎng)目標(biāo)的同質(zhì)化,許多高校法學(xué)本科專業(yè)在課程設(shè)置上存在比較嚴(yán)重的雷同現(xiàn)象。理工科高校要想在與政法院校以及綜合性大學(xué)法學(xué)教育的競爭中發(fā)揮不可取代的作用和優(yōu)勢,就必須建立富有自身特色的科學(xué)的課程體系,否則其特色化的培養(yǎng)目標(biāo)便無法實現(xiàn),其生存空間就極為狹窄。
特色法學(xué)課程體系設(shè)置的前提是必須確保學(xué)生具備基本的法律職業(yè)素養(yǎng)和知識技能,符合法學(xué)人才培養(yǎng)的基本規(guī)格,開設(shè)教育部規(guī)定的法學(xué)核心課程。當(dāng)然,理工科院校在制定培養(yǎng)方案時,可以根據(jù)自身學(xué)校特色,通過課時的增減傾向性地重視或者簡化一些核心課程。
(二)特色課程體系設(shè)置的依據(jù)必須是結(jié)合所在高校的優(yōu)勢學(xué)科來進行 特色課程體系設(shè)置的關(guān)鍵是結(jié)合所在高校的優(yōu)勢學(xué)科,加強學(xué)科交叉,增加符合自身特色的跨學(xué)科課程、綜合課程、交叉課程等作為選修課(其中一些重要的、比較成熟的課程可以列為必修課)。如在此過程中,開發(fā)和設(shè)計法律與技術(shù)相融合的交叉課程尤為重要。此類課程的開設(shè)不僅需要結(jié)合社會需求,還需要遵循相應(yīng)學(xué)科的內(nèi)在規(guī)律。要實現(xiàn)這一目標(biāo),僅僅依靠法學(xué)教師對相關(guān)行業(yè)、領(lǐng)域的研究是不夠的,還需要加強與相關(guān)學(xué)科的交流與合作,加強學(xué)科融合,形成資源共享、優(yōu)勢互補。當(dāng)然,其中必然包括開設(shè)理工高校自身優(yōu)勢學(xué)科重要的原理性課程。不過,對于法學(xué)學(xué)生開設(shè)的此類課程應(yīng)該區(qū)別于理工科學(xué)生,其內(nèi)容的設(shè)置應(yīng)該圍繞該技術(shù)領(lǐng)域法律問題的解決。
一些行業(yè)性很強的理工類院校在設(shè)計人才培養(yǎng)方案時,要做好相關(guān)行業(yè)的調(diào)研工作,充分了解該行業(yè)最需要、最缺的是什么樣的法律人才。以此為基礎(chǔ),在尊重學(xué)科規(guī)律的前提下優(yōu)化課程體系。由于理工科高校法學(xué)人才的定位主要是服務(wù)于相關(guān)行業(yè)、企事業(yè)單位,其課程的開設(shè)還需要關(guān)注企業(yè)法務(wù)工作,適當(dāng)開設(shè)由企業(yè)高級法務(wù)人員主講的課程。
特色課程體系的重點在于某些特定的交叉領(lǐng)域的專業(yè)知識,如網(wǎng)絡(luò)法律、通信法律、航空航天法律、石油、天然氣、電力、煤炭等能源法律、建筑法律、交通運輸法律等,從而形成一定的行業(yè)、技術(shù)領(lǐng)域法上的專業(yè)知識及其應(yīng)用能力的優(yōu)勢。如果所在高校有多個優(yōu)勢學(xué)科,且學(xué)科之間有一定的跨度,可以在法學(xué)培養(yǎng)方案中開設(shè)不同的特色專業(yè)方向。不同方向培養(yǎng)方案的設(shè)計應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)差異,讓學(xué)生入學(xué)后根據(jù)自己的興趣選擇。
理工科高校特色法學(xué)教育需要系列特色課程的支撐,象征性地開設(shè)一點是不夠的,但并非特色課程開設(shè)得越多越好。特色課程成功與否,關(guān)鍵在于其是否科學(xué)化、體系化,是否能夠適應(yīng)社會發(fā)展對特色法律人才的需求。特別是交叉課程,關(guān)鍵要實現(xiàn)真正的學(xué)科融合。只有這樣的課程才能夠達(dá)到優(yōu)化學(xué)生知識結(jié)構(gòu),提高復(fù)合型法學(xué)人才綜合能力的目的。這種能力不是法學(xué)與相關(guān)技術(shù)學(xué)科的簡單相加,而是互相取長補短,用科技的思維來補充法學(xué)思維范式,用法學(xué)的思維來思考解決科技問題,最終形成新的思維方法和綜合能力??傊?,特色課程內(nèi)容既要體現(xiàn)學(xué)科交叉和融合,又要“精”,防止通過簡單地嫁接、甚至“兩張皮”拼湊的形式開設(shè)特色課程。
為了使理工科高校特色法學(xué)教育的課程設(shè)置及優(yōu)化有“源頭活水”,我們認(rèn)為不僅要重視充實師資,從政策上鼓勵老師從事交叉學(xué)科的研究,還應(yīng)該圍繞法學(xué)與理工學(xué)科結(jié)合點和交匯點上的重大問題成立跨學(xué)科的教學(xué)研究機構(gòu),為交叉課程的開設(shè)不斷提供智識上的支持。同時,重視產(chǎn)、學(xué)、研相結(jié)合的人才培養(yǎng)模式,在廣泛調(diào)研基礎(chǔ)上,根據(jù)用人單位的需求不斷完善課程設(shè)置,注重突出復(fù)合性應(yīng)用型法律人才的培養(yǎng)特色。
三、理工科高校特色法學(xué)本科教育的方法
(一)著眼于實踐能力的培養(yǎng)
要實現(xiàn)理工科高校復(fù)合型法律人才的培養(yǎng)目標(biāo),不僅要建立科學(xué)合理的課程體系,還必須豐富和創(chuàng)新教學(xué)方法。長期以來,我國傳統(tǒng)法學(xué)教育主要以授課為中心,注重知識的傳授,更多采用說教式、灌輸式的教學(xué)方法,學(xué)生的主觀能動性發(fā)揮不夠,特別是學(xué)生的創(chuàng)造性思維和實踐能力的培養(yǎng)被有意無意地輕視了?!秶抑虚L期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要(2010—2020)》明確指出:要“堅持能力為重。優(yōu)化知識結(jié)構(gòu),豐富社會實踐,強化能力培養(yǎng)。著力提高學(xué)生的學(xué)習(xí)能力、實踐能力、創(chuàng)新能力。”法學(xué)是理論性與實踐性高度融合的學(xué)科,法學(xué)教育自然應(yīng)該重視培養(yǎng)學(xué)生運用法律知識解決實際問題的能力,提高學(xué)生的學(xué)習(xí)能力、實踐能力和創(chuàng)新能力。
與傳統(tǒng)法學(xué)教育相比,理工科高校培養(yǎng)復(fù)合型法律人才更應(yīng)該強化和創(chuàng)新實踐教學(xué)。“強化”是指要重視和加強法學(xué)教育的實踐性,安排好實踐教學(xué)的各個環(huán)節(jié),加大投入,注重實效,不流于形式,應(yīng)采取恰當(dāng)?shù)男问桨褜嵺`性貫穿于法學(xué)教育全過程,包括課堂案例研討教學(xué)、模擬審判、旁聽審判、診所式法學(xué)教學(xué)、法律援助、見習(xí)、實習(xí),等等。“創(chuàng)新”是指實踐教學(xué)不僅要采用前述法學(xué)教育常用的實踐形式,還應(yīng)該針對理工科高校法學(xué)培養(yǎng)定位的特殊性,采取靈活多樣的新形式,增加實踐性、應(yīng)用性環(huán)節(jié),提高學(xué)生的綜合能力。在此過程中,可以充分發(fā)揮理工科院校注重實驗教學(xué)的優(yōu)勢,借鑒理工科實驗室教學(xué)的經(jīng)驗,創(chuàng)新法學(xué)實驗教學(xué)模式。
比較而言,理工科高校法科生畢業(yè)后進入司法機關(guān)的比例較小,進入企事業(yè)單位從事與法律相關(guān)業(yè)務(wù)的比較多。這就要求我們在創(chuàng)新實踐教學(xué)時,應(yīng)該拓寬合作渠道,重視產(chǎn)、學(xué)、研相結(jié)合。不僅要與司法機關(guān)和律師事務(wù)所建立實踐教學(xué)和實習(xí)基地,還要注重與專利與商標(biāo)事務(wù)所、學(xué)校優(yōu)勢學(xué)科對口行業(yè)及企事業(yè)單位等共同建設(shè)實踐教學(xué)和實習(xí)基地。
(二)以培養(yǎng)通曉法律和技術(shù)的復(fù)合型人才為方向 要以理工科高校實現(xiàn)其通曉法律和技術(shù)的復(fù)合型人才為培養(yǎng)目標(biāo),則必須堅持學(xué)生知識、能力和素質(zhì)協(xié)調(diào)發(fā)展,適當(dāng)借鑒理工科高校有助于培養(yǎng)學(xué)生求證精神和創(chuàng)新精神的教學(xué)方法。教學(xué)方法要有針對性和多樣性。課堂教學(xué)應(yīng)當(dāng)在重視教師引導(dǎo)作用的前提下,充分發(fā)揮學(xué)生的主觀能動性,提倡啟發(fā)式、引導(dǎo)式、討論式教學(xué),培養(yǎng)學(xué)生獨立思考和主動學(xué)習(xí)的能力,促進學(xué)生的創(chuàng)新思維。針對法學(xué)學(xué)科的特點,應(yīng)當(dāng)高度重視案例教學(xué),以提高學(xué)生解決問題的能力。對于特色課程中的技術(shù)原理性課程、學(xué)科融合課程,可以借鑒理工科實驗室教學(xué)的經(jīng)驗,實行理論與實踐相結(jié)合的教學(xué)方法,讓學(xué)生在實踐教學(xué)中,實際運用相關(guān)技術(shù)原理和法學(xué)理論知識,反思、探索學(xué)科交匯點上的問題,實現(xiàn)學(xué)習(xí)能力與實踐能力的綜合提升。其中,有些新興的涉及不同學(xué)科的特色課程可以采用組織法學(xué)教師與相關(guān)理工科教師聯(lián)合授課的方式進行。
四、重慶郵電大學(xué)信息法學(xué)特色人才培養(yǎng)的探索 重慶郵電大學(xué)是以工為主,工、理、管、文、法等多學(xué)科協(xié)調(diào)發(fā)展的教學(xué)研究型大學(xué)。1978年,重慶郵電大學(xué)開發(fā)出第一套符合國際標(biāo)準(zhǔn)的脈沖編碼設(shè)備而被譽為“中國數(shù)字通信發(fā)源地”。近年來,重慶郵電大學(xué)參與制定了第三代移動通信標(biāo)準(zhǔn)并設(shè)計出世界上第一顆采取0.13微米工藝的td—scdma基帶芯片,制定了我國第一個擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的epa國際標(biāo)準(zhǔn),研制出我國安全領(lǐng)域信息隔離與交換的關(guān)鍵設(shè)備,先后榮獲全國科學(xué)大會獎、國家技術(shù)發(fā)明獎、國家科技進步獎、中國高校十大科技進展等殊榮。我們在制定法學(xué)專業(yè)的培養(yǎng)方案時,目標(biāo)非常明確,必須結(jié)合時代特點和依托學(xué)校的優(yōu)勢來辦出法學(xué)專業(yè)的特色。
(一)以學(xué)校信息學(xué)科為背景來確立法學(xué)人才培養(yǎng)目標(biāo) 根據(jù)信息技術(shù)學(xué)科的優(yōu)勢,結(jié)合信息時展的需求,重慶郵電大學(xué)將法學(xué)專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)定位為培養(yǎng)既具備扎實的法學(xué)專業(yè)知識,又通曉計算機、通信知識,適合信息網(wǎng)絡(luò)時代社會發(fā)展需求的復(fù)合型信息法學(xué)人才。依據(jù)這一特色定位,重慶郵電大學(xué)已經(jīng)制定了凸顯信息法學(xué)特色的法學(xué)專業(yè)培養(yǎng)方案。2007年,重慶郵電大學(xué)將法學(xué)專業(yè)分為網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管和知識產(chǎn)權(quán)兩個方向,供學(xué)生在大學(xué)二年級上學(xué)期進行選擇。網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管方向著重為國家信息產(chǎn)業(yè)管理機關(guān)、信息通信企業(yè)、公安司法機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄、軍隊保衛(wèi)部門、海關(guān)、司法鑒定機關(guān)、金融機構(gòu)等單位培養(yǎng)從事網(wǎng)絡(luò)偵查、網(wǎng)絡(luò)信息監(jiān)管、計算機網(wǎng)絡(luò)違法犯罪的調(diào)查取證等相關(guān)法律工作的復(fù)合型人才;知識產(chǎn)權(quán)方向著重為信息通信企業(yè)、國家知識產(chǎn)權(quán)管理與保護部門、國家信息產(chǎn)業(yè)管理機關(guān)、公安司法機關(guān)等單位培養(yǎng)從事知識產(chǎn)權(quán)管理與保護等相關(guān)法律工作的復(fù)合型人才。
對于上述兩個方向,除了要必修教育部高校法學(xué)學(xué)科教育指導(dǎo)委員會規(guī)定的16門核心課程、司法文書等法律實務(wù)課程外,重慶郵電大學(xué)還有針對性地設(shè)置了相應(yīng)的特色課程。法學(xué)的基本課程和信息技術(shù)的重要原理性課程都成為法學(xué)專業(yè)的主干課程。網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管和知識產(chǎn)權(quán)方向課程屬于提升課程,主干課程和提升課程的關(guān)系比例為7∶3。其目的是既讓學(xué)生在本科階段掌握堅實的信息法學(xué)知識,又能對具體兩個方向有較為深入的學(xué)習(xí)。
(二)打破傳統(tǒng)教學(xué)模式,提倡多種方式教學(xué) 重慶郵電大學(xué)的法學(xué)本科教育提倡啟發(fā)式、引導(dǎo)式、討論式課堂教學(xué)。例如,上述知識產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)管理等課程聘請有經(jīng)驗的專利人、重郵信科等企業(yè)高級法務(wù)人員授課。2006年,重慶郵電大學(xué)建成了可以通過視頻實現(xiàn)證人遠(yuǎn)程作證及遠(yuǎn)程物證展示等多功能的數(shù)字化法庭。2009年,重慶郵電大學(xué)法學(xué)院數(shù)字化法庭被國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會用作西南地區(qū)巡回口審定點審理庭,為學(xué)生的實踐性教學(xué)提供了良好的條件。2010年,重慶郵電大學(xué)法學(xué)院利用中央與地方共建項目專項資金400萬元資助,建立了國內(nèi)領(lǐng)先的“電子數(shù)據(jù)提取與保全實驗室”。該實驗室實驗項目涵蓋了電子證據(jù)在線和離線采集、固定、分析、保全等整個過程,并可為社會提供電子證據(jù)保全可以提供三種類型的電子證據(jù)保全、電子交易證據(jù)保全、電子文書證據(jù)保全和電子檔案證據(jù)保全。、電子證據(jù)司法鑒定等服務(wù),能夠?qū)崿F(xiàn)教學(xué)實驗、科學(xué)研究和社會服務(wù)三大重要功能。與此相應(yīng)的,重慶郵電大學(xué)還開設(shè)了“電子證據(jù)收集與保全”實驗課,該課程借鑒理工科實驗課程的經(jīng)驗,實行理論與實踐相結(jié)合的教學(xué)方法,按照電子證據(jù)的不同類型制定了實驗大綱,指導(dǎo)實驗教學(xué)與學(xué)習(xí)過程。實驗課上,老師負(fù)責(zé)指導(dǎo),并給學(xué)生布置具體的電子證據(jù)收集與保全任務(wù),讓學(xué)生自己通過使用操作實驗室設(shè)備完成任務(wù)。另外,關(guān)于信息技術(shù)的相關(guān)課程也都采用課堂教學(xué)與實驗室教學(xué)相結(jié)合的方式進行。
(三)到校外積極創(chuàng)建教學(xué)實踐基地
優(yōu)秀的大學(xué)生不僅具有書本知識,還必須有豐富的實踐能力。因此,教學(xué)實踐基地的創(chuàng)建是高校辦學(xué)的重要環(huán)節(jié),也是新時期高校培養(yǎng)高素質(zhì)大學(xué)生的重要手段。為此,重慶郵電大學(xué)法學(xué)院結(jié)合學(xué)科培養(yǎng)的特色定位,不僅和重慶市各級人民法院、檢察院、律師事務(wù)所共建了學(xué)生實習(xí)基地,還與重慶市通信信息企業(yè)和國家信息產(chǎn)業(yè)管理機關(guān)、專利與商標(biāo)事務(wù)所等單位合作建設(shè)了教學(xué)實踐基地,為學(xué)生提供了良好的實踐條件。
(四)通過引進和自行培養(yǎng),建立復(fù)合型教師隊伍 為建立適應(yīng)復(fù)合型法律人才培養(yǎng)的師資隊伍,重慶郵電大學(xué)法學(xué)院不僅重視引進有相關(guān)復(fù)合型知識背景的教師,還制定政策鼓勵教師從事信息法學(xué)相關(guān)問題的研究。近5年,學(xué)院教師主持信息法學(xué)相關(guān)的省部級以上項目有20余項,其中,國家社科基金項目5項,即《網(wǎng)上證據(jù)收集與保全法律制度研究》、《個人信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題研究》、《互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的民事訴訟制度研究》、《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的仲裁制度研究》、《“網(wǎng)絡(luò)問政”的制度化研究》;申請到司法部的規(guī)劃項目《互聯(lián)網(wǎng)上的憲法權(quán)利研究》和教育部的社會科學(xué)規(guī)劃項目《高校輿情分析與引導(dǎo)機制研究》等課題。教師們通過這些科研課題的研究,取得了很好的科研成果,也極大地提高了他們的教學(xué)水平。
(五)以信息法學(xué)為特色,探索產(chǎn)、學(xué)、研相結(jié)合的辦學(xué)模式 為提高法學(xué)與信息技術(shù)學(xué)科交叉融合的水平,重慶郵電大學(xué)成立了“電子證據(jù)保全中心”(在原重慶郵電大學(xué)司法鑒定中心重慶郵電大學(xué)司法鑒定中心是重慶市高校第一個專門從事電子數(shù)據(jù)、通信、聲像資料司法鑒定的機構(gòu)。的基礎(chǔ)上成立)和“知識產(chǎn)權(quán)中心”2011年,知識產(chǎn)權(quán)中心被國家知識產(chǎn)權(quán)局授予“全國知識產(chǎn)權(quán)培訓(xùn)工作先進集體”榮譽稱號,全國獲此殊榮的僅有兩所高校。,上述中心成員既有法學(xué)院的教師,也有計算機科學(xué)與技術(shù)學(xué)院、通信與信息工程學(xué)院、軟件學(xué)院以及經(jīng)濟管理學(xué)院的教師。以電子證據(jù)保全中心和知識產(chǎn)權(quán)中心為依托,重慶郵電大學(xué)法學(xué)院還開始了面向信息技術(shù)企業(yè)產(chǎn)、學(xué)、研合作辦學(xué)模式的探索。2011年,重慶郵電大學(xué)法學(xué)院成功開發(fā)了基于加密客戶端法院電子文書送達(dá)中系統(tǒng)。該系統(tǒng)有效避免了電子郵件送達(dá)中存在的諸多缺陷,開始在重慶市南岸區(qū)法院試點。電子證據(jù)保全中心成員與重慶市公安局網(wǎng)監(jiān)總隊合作,成功地開發(fā)了電子證據(jù)取證箱、電子證據(jù)取證審計系統(tǒng)等產(chǎn)品,取得了6項國家專利,相關(guān)成果獲重慶市科技進步一等獎;受重慶市政府委托,主持了《重慶市電信條例》的修改,為重慶市立法機關(guān)起草了《重慶市信息化促進條例》,相關(guān)成果已經(jīng)得到實際應(yīng)用并獲得好評。
通過幾年的努力,重慶郵電大學(xué)法學(xué)專業(yè)信息法學(xué)特色凸顯,訴訟法學(xué)碩士點也形成了電子證據(jù)、網(wǎng)絡(luò)訴訟、網(wǎng)絡(luò)信息司法認(rèn)證、網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護與訴訟四個特色鮮明的研究方向,逐步獲得了社會的認(rèn)可和肯定。有不少學(xué)生在華為、中興等著名信息通信企業(yè)從事法務(wù)工作。最近三年,法學(xué)院法學(xué)本科的就業(yè)率都在85%以上,2011年達(dá)到95%以上,研究生就業(yè)率接近100%。
五、余論:理工科高校特色法學(xué)教育面臨的難題 在特色法學(xué)教育的探索過程中,我們進一步認(rèn)識到理工科高校法學(xué)教育走特色之路的正確性。同時,我們也發(fā)現(xiàn)理工科高校特色法學(xué)教育也面臨一些亟待解決的難題。
第一,不同類型課程設(shè)置難以合理。理工科高校法學(xué)教育既要符合法學(xué)人才培養(yǎng)統(tǒng)一性的要求,又要具備懂法律、懂技術(shù)的復(fù)合型人才的素質(zhì)要求;既要兼顧法律職業(yè)訓(xùn)練,又要強調(diào)針對學(xué)校優(yōu)勢學(xué)科對口行業(yè)及企事業(yè)單位應(yīng)用型人才的實踐。因此,其課程的開設(shè)勢必涉及到人文、社科、理工等多門類。如何在有限的大學(xué)四年中對各類課程予以合理的安排與協(xié)調(diào),防止出現(xiàn)什么都學(xué)、什么都沒學(xué)好的局面;如何實現(xiàn)課程的有效融合和優(yōu)化,培養(yǎng)滿足社會需要的復(fù)合型人才,仍然是橫亙在我們面前的一道難題。
第一條為了規(guī)范律師事務(wù)所的設(shè)立,加強對律師事務(wù)所的監(jiān)督和管理,根據(jù)《中華人民共和國律師法》(以下簡稱《律師法》)和其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,制定本辦法。
第二條律師事務(wù)所是律師的執(zhí)業(yè)機構(gòu)。律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立并取得執(zhí)業(yè)許可證。
第三條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)依法開展業(yè)務(wù)活動,加強內(nèi)部管理和對律師執(zhí)業(yè)行為的監(jiān)督,依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。任何組織和個人不得非法干預(yù)律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)活動,不得侵害律師事務(wù)所的合法權(quán)益。
第四條司法行政機關(guān)依照《律師法》和本辦法的規(guī)定對律師事務(wù)所進行監(jiān)督、指導(dǎo)。
律師協(xié)會依照《律師法》、協(xié)會章程和行業(yè)規(guī)范,對律師事務(wù)所實行行業(yè)自律。
第二章律師事務(wù)所的設(shè)立條件
第五條律師事務(wù)所可以由律師合伙設(shè)立、律師個人設(shè)立或者由國家出資設(shè)立。
合伙律師事務(wù)所可以采用普通合伙或者特殊的普通合伙形式設(shè)立。
第六條設(shè)立律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)具備下列基本條件:
(一)有自己的名稱、住所和章程;
(二)有符合《律師法》和本辦法規(guī)定的律師;
(三)設(shè)立人應(yīng)當(dāng)是具有一定的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師,且在申請設(shè)立前三年內(nèi)未受過停止執(zhí)業(yè)處罰;
(四)有符合本辦法規(guī)定數(shù)額的資產(chǎn)。
第七條設(shè)立普通合伙律師事務(wù)所,除應(yīng)當(dāng)符合本辦法第六條規(guī)定的條件外,還應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)有書面合伙協(xié)議;
(二)有三名以上合伙人作為設(shè)立人;
(三)設(shè)立人應(yīng)當(dāng)是具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師;
(四)有人民幣三十萬元以上的資產(chǎn)。
第八條設(shè)立特殊的普通合伙律師事務(wù)所,除應(yīng)當(dāng)符合本辦法第六條規(guī)定的條件外,還應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)有書面合伙協(xié)議;
(二)有二十名以上合伙人作為設(shè)立人;
(三)設(shè)立人應(yīng)當(dāng)是具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師;
(四)有人民幣一千萬元以上的資產(chǎn)。
第九條設(shè)立個人律師事務(wù)所,除應(yīng)當(dāng)符合本辦法第六條規(guī)定的條件外,還應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)設(shè)立人應(yīng)當(dāng)是具有五年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師;
(二)有人民幣十萬元以上的資產(chǎn)。
第十條國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所,除符合《律師法》規(guī)定的一般條件外,應(yīng)當(dāng)至少有二名符合《律師法》規(guī)定并能夠?qū)B殘?zhí)業(yè)的律師。
需要國家出資設(shè)立律師事務(wù)所的,由當(dāng)?shù)乜h級司法行政機關(guān)籌建,申請設(shè)立許可前須經(jīng)所在地縣級人民政府有關(guān)部門核撥編制、提供經(jīng)費保障。
第十一條省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)可以根據(jù)本地經(jīng)濟社會發(fā)展?fàn)顩r和律師業(yè)發(fā)展需要,適當(dāng)調(diào)整本辦法規(guī)定的普通合伙律師事務(wù)所、特殊的普通合伙律師事務(wù)所和個人律師事務(wù)所的設(shè)立資產(chǎn)數(shù)額,報司法部批準(zhǔn)后實施。
第十二條設(shè)立律師事務(wù)所,其申請的名稱應(yīng)當(dāng)符合司法部有關(guān)律師事務(wù)所名稱管理的規(guī)定,并應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立許可前按規(guī)定辦理名稱檢索。
第十三條律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人人選,應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立許可時一并報審核機關(guān)核準(zhǔn)。
合伙律師事務(wù)所的負(fù)責(zé)人,應(yīng)當(dāng)從本所合伙人中經(jīng)全體合伙人選舉產(chǎn)生;國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所的負(fù)責(zé)人,由本所律師推選,經(jīng)所在地縣級司法行政機關(guān)同意。
個人律師事務(wù)所設(shè)立人是該所的負(fù)責(zé)人。
第十四條律師事務(wù)所章程應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:
(一)律師事務(wù)所的名稱和住所;
(二)律師事務(wù)所的宗旨;
(三)律師事務(wù)所的組織形式;
(四)設(shè)立資產(chǎn)的數(shù)額和來源;
(五)律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人的職責(zé)以及產(chǎn)生、變更程序;
(六)律師事務(wù)所決策、管理機構(gòu)的設(shè)置、職責(zé);
(七)本所律師的權(quán)利與義務(wù);
(八)律師事務(wù)所有關(guān)執(zhí)業(yè)、收費、財務(wù)、分配等主要管理制度;
(九)律師事務(wù)所解散的事由、程序以及清算辦法;
(十)律師事務(wù)所章程的解釋、修改程序;
(十一)其他需要載明的事項。
設(shè)立合伙律師事務(wù)所的,其章程還應(yīng)當(dāng)載明合伙人的姓名、出資額及出資方式。
律師事務(wù)所章程的內(nèi)容不得與有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章相抵觸。
律師事務(wù)所章程自省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)作出準(zhǔn)予設(shè)立律師事務(wù)所決定之日起生效。
第十五條合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容:
(一)合伙人,包括姓名、居住地、身份證號、律師執(zhí)業(yè)經(jīng)歷等;
(二)合伙人的出資額及出資方式;
(三)合伙人的權(quán)利、義務(wù);
(四)合伙律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人的職責(zé)以及產(chǎn)生、變更程序;
(五)合伙人會議的職責(zé)、議事規(guī)則等;
(六)合伙人收益分配及債務(wù)承擔(dān)方式;
(七)合伙人入伙、退伙及除名的條件和程序;
(八)合伙人之間爭議的解決方法和程序,違反合伙協(xié)議承擔(dān)的責(zé)任;
(九)合伙協(xié)議的解釋、修改程序;
(十)其他需要載明的事項。
合伙協(xié)議的內(nèi)容不得與有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章相抵觸。
合伙協(xié)議由全體合伙人協(xié)商一致并簽名,自省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)作出準(zhǔn)予設(shè)立律師事務(wù)所決定之日起生效。
第三章律師事務(wù)所設(shè)立許可程序
第十六條律師事務(wù)所的設(shè)立許可,由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)受理設(shè)立申請并進行初審,報省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)進行審核,作出是否準(zhǔn)予設(shè)立的決定。
第十七條申請設(shè)立律師事務(wù)所,應(yīng)當(dāng)向所在地設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)提交下列材料:
(一)設(shè)立申請書;
(二)律師事務(wù)所的名稱、章程;
(三)設(shè)立人的名單、簡歷、身份證明、律師執(zhí)業(yè)證書,律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人人選;
(四)住所證明;
(五)資產(chǎn)證明。
設(shè)立合伙律師事務(wù)所,還應(yīng)當(dāng)提交合伙協(xié)議。
設(shè)立國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所,應(yīng)當(dāng)提交所在地縣級人民政府有關(guān)部門出具的核撥編制、提供經(jīng)費保障的批件。
申請設(shè)立許可時,申請人應(yīng)當(dāng)如實填報《律師事務(wù)所設(shè)立申請登記表》。
第十八條設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)對申請人提出的設(shè)立律師事務(wù)所申請,應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列情況分別作出處理:
(一)申請材料齊全、符合法定形式的,應(yīng)當(dāng)受理;
(二)申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者自收到申請材料之日起五日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容。申請人按要求補正的,予以受理;逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理;
(三)申請事項明顯不符合法定條件或者申請人拒絕補正、無法補正有關(guān)材料的,不予受理,并向申請人書面說明理由。
第十九條受理申請的司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在決定受理之日起二十日內(nèi)完成對申請材料的審查。
在審查過程中,可以征求擬設(shè)立律師事務(wù)所所在地縣級司法行政機關(guān)的意見;對于需要調(diào)查核實有關(guān)情況的,可以要求申請人提供有關(guān)證明材料,也可以委托縣級司法行政機關(guān)進行核實。
經(jīng)審查,應(yīng)當(dāng)對設(shè)立律師事務(wù)所的申請是否符合法定條件、材料是否真實齊全出具審查意見,并將審查意見和全部申請材料報送省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)。
第二十條省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到受理申請機關(guān)報送的審查意見和全部申請材料之日起十日內(nèi)予以審核,作出是否準(zhǔn)予設(shè)立律師事務(wù)所的決定。
準(zhǔn)予設(shè)立的,應(yīng)當(dāng)自決定之日起十日內(nèi)向申請人頒發(fā)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)許可證。
不準(zhǔn)予設(shè)立的,應(yīng)當(dāng)向申請人書面說明理由。
第二十一條律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)許可證分為正本和副本。正本用于辦公場所懸掛,副本用于接受查驗。正本和副本具有同等的法律效力。
律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)許可證應(yīng)當(dāng)載明的內(nèi)容、制作的規(guī)格、證號編制辦法,由司法部規(guī)定。執(zhí)業(yè)許可證由司法部統(tǒng)一制作。
第二十二條律師事務(wù)所設(shè)立申請人應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取執(zhí)業(yè)許可證后的六十日內(nèi),按照有關(guān)規(guī)定刻制印章、開立銀行賬戶、辦理稅務(wù)登記,完成律師事務(wù)所開業(yè)的各項準(zhǔn)備工作,并將刻制的律師事務(wù)所公章、財務(wù)章印模和開立的銀行賬戶報所在地設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)備案。
第二十三條有下列情形之一的,由作出準(zhǔn)予設(shè)立律師事務(wù)所決定的省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)撤銷原準(zhǔn)予設(shè)立的決定,收回并注銷律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)許可證:
(一)申請人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得準(zhǔn)予設(shè)立決定的;
(二)對不符合法定條件的申請或者違反法定程序作出準(zhǔn)予設(shè)立決定的。
第四章律師事務(wù)所的變更和終止
第二十四條律師事務(wù)所變更名稱、負(fù)責(zé)人、章程、合伙協(xié)議的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在地設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)審查后報原審核機關(guān)批準(zhǔn)。具體辦法按律師事務(wù)所設(shè)立許可程序辦理。
律師事務(wù)所變更住所、合伙人的,應(yīng)當(dāng)自變更之日起十五日內(nèi)經(jīng)所在地設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)報原審核機關(guān)備案。
第二十五條律師事務(wù)所跨縣、不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)變更住所,需要相應(yīng)變更負(fù)責(zé)對其實施日常監(jiān)督管理的司法行政機關(guān)的,應(yīng)當(dāng)在辦理備案手續(xù)后,由其所在地設(shè)區(qū)的市級司法行政機關(guān)或者直轄市司法行政機關(guān)將有關(guān)變更情況通知律師事務(wù)所遷入地的縣級司法行政機關(guān)。
律師事務(wù)所擬將住所遷移其他省、自治區(qū)、直轄市的,應(yīng)當(dāng)按注銷原律師事務(wù)所、設(shè)立新的律師事務(wù)所的程序辦理。
第二十六條律師事務(wù)所變更合伙人,包括吸收新合伙人、合伙人退伙、合伙人因法定事由或者經(jīng)合伙人會議決議被除名。
新合伙人應(yīng)當(dāng)從專職執(zhí)業(yè)的律師中產(chǎn)生,并具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷,但司法部另有規(guī)定的除外。受到六個月以上停止執(zhí)業(yè)處罰的律師,處罰期滿未逾三年的,不得擔(dān)任合伙人。
合伙人退伙、被除名的,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)依照法律、本所章程和合伙協(xié)議處理相關(guān)財產(chǎn)權(quán)益、債務(wù)承擔(dān)等事務(wù)。
因合伙人變更需要修改合伙協(xié)議的,修改后的合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)按照本辦法第二十四條第一款的規(guī)定報批。
第二十七條律師事務(wù)所變更組織形式的,應(yīng)當(dāng)在自行依法處理好業(yè)務(wù)銜接、人員安排、資產(chǎn)處置、債務(wù)承擔(dān)等事務(wù)并對章程、合伙協(xié)議作出相應(yīng)修改后,方可按照本辦法第二十四條第一款的規(guī)定申請變更。
第二十八條律師事務(wù)所因分立、合并,需要對原律師事務(wù)所進行變更或者注銷原律師事務(wù)所、設(shè)立新的律師事務(wù)所的,應(yīng)當(dāng)在自行依法處理好相關(guān)律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)銜接、人員安排、資產(chǎn)處置、債務(wù)承擔(dān)等事務(wù)后,提交分立協(xié)議或者合并協(xié)議等申請材料,按照本辦法的相關(guān)規(guī)定辦理。
第二十九條成立三年以上并具有二十名以上執(zhí)業(yè)律師的合伙律師事務(wù)所,可以設(shè)立分所。設(shè)立分所,須經(jīng)擬設(shè)立分所所在地的省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)審核。律師事務(wù)所分所管理辦法,另行制定。
第三十條律師事務(wù)所有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)終止:
(一)不能保持法定設(shè)立條件,經(jīng)限期整改仍不符合條件的;
(二)執(zhí)業(yè)許可證被依法吊銷的;
(三)自行決定解散的;
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)終止的其他情形。
律師事務(wù)所在取得設(shè)立許可后,六個月內(nèi)未開業(yè)或者無正當(dāng)理由停止業(yè)務(wù)活動滿一年的,視為自行停辦,應(yīng)當(dāng)終止。
律師事務(wù)所在受到停業(yè)整頓處罰期限未滿前,不得自行決定解散。
第三十一條律師事務(wù)所在終止事由發(fā)生后,應(yīng)當(dāng)向社會公告,依照有關(guān)規(guī)定進行清算,依法處置資產(chǎn)分割、債務(wù)清償?shù)仁聞?wù)。因被吊銷執(zhí)業(yè)許可證終止的,由作出該處罰決定的司法行政機關(guān)向社會公告。因其他情形終止、律師事務(wù)所拒不公告的,由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)向社會公告。
律師事務(wù)所自終止事由發(fā)生后,不得受理新的業(yè)務(wù)。
律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)在清算結(jié)束后十五日內(nèi)向所在地設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)提交注銷申請書、清算報告、本所執(zhí)業(yè)許可證以及其他有關(guān)材料,由其出具審查意見后連同全部注銷申請材料報原審核機關(guān)審核,辦理注銷手續(xù)。
律師事務(wù)所被注銷的,其業(yè)務(wù)檔案、財務(wù)帳簿、本所印章的移管、處置,按照有關(guān)規(guī)定辦理。
第五章律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)和管理規(guī)則
第三十二條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)依照《律師法》和有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及行業(yè)規(guī)范,建立健全執(zhí)業(yè)管理和其他各項內(nèi)部管理制度,加強對本所律師執(zhí)業(yè)行為的監(jiān)督。
律師應(yīng)當(dāng)接受律師事務(wù)所的監(jiān)督管理。
第三十三條律師承辦業(yè)務(wù),由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托,與委托人簽訂書面委托合同。
律師事務(wù)所受理業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)進行利益沖突審查,不得違反規(guī)定受理與本所承辦業(yè)務(wù)及其委托人有利益沖突的業(yè)務(wù)。
第三十四條律師事務(wù)所組織開展業(yè)務(wù)活動,應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)本所律師依法執(zhí)業(yè),履行法律援助義務(wù),建立承辦重大疑難案件的集體研究和請示報告制度,對律師在執(zhí)業(yè)活動中遵守法律、法規(guī)、規(guī)章,遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的情況進行監(jiān)督,發(fā)現(xiàn)問題及時予以糾正。
第三十五條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定統(tǒng)一收費,建立健全收費管理制度,及時查處有關(guān)違規(guī)收費的舉報和投訴。
律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定建立健全財務(wù)管理制度,建立和實行合理的分配制度及激勵機制。
律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)依法納稅。
律師事務(wù)所不得從事法律服務(wù)以外的經(jīng)營活動。
第三十六條合伙律師事務(wù)所和國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定為聘用的律師和輔助人員辦理失業(yè)、養(yǎng)老、醫(yī)療等社會保險。
個人律師事務(wù)所聘用律師和輔助人員的,應(yīng)當(dāng)按前款規(guī)定為其辦理社會保險。
第三十七條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定,建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險、事業(yè)發(fā)展、社會保障等基金。
律師參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險的具體辦法另行規(guī)定。
第三十八條律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當(dāng)事人造成損失的,由其所在的律師事務(wù)所承擔(dān)賠償責(zé)任。律師事務(wù)所賠償后,可以向有故意或者重大過失行為的律師追償。
普通合伙律師事務(wù)所的合伙人對律師事務(wù)所的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。特殊的普通合伙律師事務(wù)所一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成律師事務(wù)所債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任,其他合伙人以其在律師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任;合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的律師事務(wù)所債務(wù),由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。個人律師事務(wù)所的設(shè)立人對律師事務(wù)所的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第三十九條律師事務(wù)所的負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)對律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)活動和內(nèi)部事務(wù)進行管理,對外代表律師事務(wù)所,依法承擔(dān)對律師事務(wù)所違法行為的管理責(zé)任。
合伙人會議或者律師會議為合伙律師事務(wù)所或者國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所的決策機構(gòu);個人律師事務(wù)所的重大決策應(yīng)當(dāng)充分聽取聘用律師的意見。
律師事務(wù)所根據(jù)本所章程可以設(shè)立相關(guān)管理機構(gòu)或者配備專職管理人員,協(xié)助本所負(fù)責(zé)人開展日常管理工作。
第四十條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)加強對本所律師的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律教育,組織開展業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)和經(jīng)驗交流活動,為律師參加業(yè)務(wù)培訓(xùn)和繼續(xù)教育提供條件。
第四十一條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立投訴查處制度,及時查處、糾正本所律師在執(zhí)業(yè)活動中的違法違規(guī)行為,調(diào)處在執(zhí)業(yè)中與委托人之間的糾紛;認(rèn)為需要對被投訴律師給予行政處罰或者行業(yè)懲戒的,應(yīng)當(dāng)及時向所在地縣級司法行政機關(guān)或者律師協(xié)會報告。
對于年度考核不合格或者嚴(yán)重違反本所章程及管理制度的律師,律師事務(wù)所可以與其解除聘用關(guān)系或者經(jīng)合伙人會議通過將其除名,有關(guān)處理結(jié)果報所在地縣級司法行政機關(guān)和律師協(xié)會備案。
已擔(dān)任合伙人的律師受到六個月以上停止執(zhí)業(yè)處罰的,自處罰決定生效之日起至處罰期滿后三年內(nèi),不得擔(dān)任合伙人。
第四十二條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立律師執(zhí)業(yè)年度考核制度,按照規(guī)定對本所律師的執(zhí)業(yè)表現(xiàn)和遵守職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律的情況進行考核,評定等次,實施獎懲,建立律師執(zhí)業(yè)檔案。
第四十三條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)于每年的一季度經(jīng)所在地縣級司法行政機關(guān)向設(shè)區(qū)的市級司法行政機關(guān)提交上一年度本所執(zhí)業(yè)情況報告和律師執(zhí)業(yè)考核結(jié)果,直轄市的律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)情況報告和律師執(zhí)業(yè)考核結(jié)果直接向所在地區(qū)(縣)司法行政機關(guān)提交,接受司法行政機關(guān)的年度檢查考核。具體年度檢查考核辦法,由司法部規(guī)定。
第四十四條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定建立健全檔案管理制度,對所承辦業(yè)務(wù)的案卷和有關(guān)資料及時立卷歸檔,妥善保管。
第四十五條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)妥善保管、依法使用本所執(zhí)業(yè)許可證,不得變造、出借、出租。如有遺失或者損毀的,應(yīng)當(dāng)及時報告所在地縣級司法行政機關(guān),經(jīng)所在地設(shè)區(qū)的市級或者直轄市區(qū)(縣)司法行政機關(guān)向原審核機關(guān)申請補發(fā)或者換發(fā)。律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)許可證遺失的,應(yīng)當(dāng)在當(dāng)?shù)貓罂峡沁z失聲明。
律師事務(wù)所被撤銷許可、受到吊銷執(zhí)業(yè)許可證處罰的,由所在地縣級司法行政機關(guān)收繳其執(zhí)業(yè)許可證。
律師事務(wù)所受到停業(yè)整頓處罰的,應(yīng)當(dāng)自處罰決定生效后至處罰期限屆滿前,將執(zhí)業(yè)許可證繳存其所在地縣級司法行政機關(guān)。
第六章司法行政機關(guān)的監(jiān)督管理
第四十六條縣級司法行政機關(guān)對本行政區(qū)域內(nèi)的律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)活動進行日常監(jiān)督管理,履行下列職責(zé):
(一)監(jiān)督律師事務(wù)所在開展業(yè)務(wù)活動過程中遵守法律、法規(guī)、規(guī)章的情況;
(二)監(jiān)督律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)和內(nèi)部管理制度的建立和實施情況;
(三)監(jiān)督律師事務(wù)所保持法定設(shè)立條件以及變更報批或者備案的執(zhí)行情況;
(四)監(jiān)督律師事務(wù)所進行清算、申請注銷的情況;
(五)監(jiān)督律師事務(wù)所開展律師執(zhí)業(yè)年度考核和上報年度執(zhí)業(yè)總結(jié)的情況;
(六)受理對律師事務(wù)所的舉報和投訴;
(七)監(jiān)督律師事務(wù)所履行行政處罰和實行整改的情況;
(八)司法部和省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)規(guī)定的其他職責(zé)。
縣級司法行政機關(guān)在開展日常監(jiān)督管理過程中,對發(fā)現(xiàn)、查實的律師事務(wù)所在執(zhí)業(yè)和內(nèi)部管理方面存在的問題,應(yīng)當(dāng)對律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人或者有關(guān)律師進行警示談話,責(zé)令改正,并對其整改情況進行監(jiān)督;對律師事務(wù)所的違法行為認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的,應(yīng)當(dāng)向上一級司法行政機關(guān)提出處罰建議;認(rèn)為需要給予行業(yè)懲戒的,移送律師協(xié)會處理。
第四十七條設(shè)區(qū)的市級司法行政機關(guān)履行下列監(jiān)督管理職責(zé):
(一)掌握本行政區(qū)域律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)活動和組織建設(shè)、隊伍建設(shè)、制度建設(shè)的情況,制定加強律師工作的措施和辦法;
(二)指導(dǎo)、監(jiān)督下一級司法行政機關(guān)的日常監(jiān)督管理工作,組織開展對律師事務(wù)所的專項監(jiān)督檢查工作,指導(dǎo)對律師事務(wù)所重大投訴案件的查處工作;
(三)對律師事務(wù)所進行表彰;
(四)依法定職權(quán)對律師事務(wù)所的違法行為實施行政處罰;對依法應(yīng)當(dāng)給予吊銷執(zhí)業(yè)許可證處罰的,向上一級司法行政機關(guān)提出處罰建議;
(五)組織開展對律師事務(wù)所的年度檢查考核工作;
(六)受理、審查律師事務(wù)所設(shè)立、變更、設(shè)立分所、注銷申請事項;
(七)建立律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)檔案,負(fù)責(zé)有關(guān)律師事務(wù)所的許可、變更、終止及執(zhí)業(yè)檔案信息的公開工作;
(八)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他職責(zé)。
直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關(guān)負(fù)有前款規(guī)定的有關(guān)職責(zé)。
第四十八條省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)履行下列監(jiān)督管理職責(zé):
(一)制定本行政區(qū)域律師事務(wù)所的發(fā)展規(guī)劃和有關(guān)政策,制定律師事務(wù)所管理的規(guī)范性文件;
(二)掌握本行政區(qū)域律師事務(wù)所組織建設(shè)、隊伍建設(shè)、制度建設(shè)和業(yè)務(wù)開展情況;
(三)監(jiān)督、指導(dǎo)下級司法行政機關(guān)的監(jiān)督管理工作,指導(dǎo)對律師事務(wù)所的專項監(jiān)督檢查和年度檢查考核工作;
(四)組織對律師事務(wù)所的表彰活動;
(五)依法對律師事務(wù)所的嚴(yán)重違法行為實施吊銷執(zhí)業(yè)許可證的處罰,監(jiān)督下一級司法行政機關(guān)的行政處罰工作,辦理有關(guān)行政復(fù)議和申訴案件;
(六)辦理律師事務(wù)所設(shè)立核準(zhǔn)、變更核準(zhǔn)或者備案、設(shè)立分所核準(zhǔn)及執(zhí)業(yè)許可證注銷事項;
(七)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域律師事務(wù)所有關(guān)重大信息的公開工作;
(八)法律、法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。
第四十九條各級司法行政機關(guān)及其工作人員對律師事務(wù)所實施監(jiān)督管理,不得妨礙律師事務(wù)所依法執(zhí)業(yè),不得侵害律師事務(wù)所的合法權(quán)益,不得索取或者收受律師事務(wù)所及其律師的財物,不得謀取其他利益。
第五十條司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對實施許可和管理活動的層級監(jiān)督,按照規(guī)定建立有關(guān)工作的統(tǒng)計、請示、報告、督辦等制度。
負(fù)責(zé)律師事務(wù)所許可實施、年度檢查考核或者獎勵、處罰的司法行政機關(guān),應(yīng)當(dāng)及時將有關(guān)許可決定、考核結(jié)果或者獎懲情況通報下級司法行政機關(guān),并報送上一級司法行政機關(guān)。
第五十一條司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對律師協(xié)會的指導(dǎo)、監(jiān)督,支持律師協(xié)會依照《律師法》和協(xié)會章程、行業(yè)規(guī)范對律師事務(wù)所實行行業(yè)自律,建立健全行政管理與行業(yè)自律相結(jié)合的協(xié)調(diào)、協(xié)作機制。
第五十二條各級司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)定期將本行政區(qū)域律師事務(wù)所的組織、隊伍、業(yè)務(wù)情況的統(tǒng)計資料、年度管理工作總結(jié)報送上一級司法行政機關(guān)。
第五十三條司法行政機關(guān)工作人員在律師事務(wù)所設(shè)立許可和實施監(jiān)督管理活動中,、,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的,依法給予行政處分。
第七章附則