優(yōu)先受償申請書精選(九篇)

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第1篇：優(yōu)先受償申請書范文

關(guān)鍵詞 建設(shè)工程 承包人 優(yōu)先受償權(quán)

建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)，是指在建設(shè)工程所涉諸多法律關(guān)系中，建設(shè)工程承包人基于建設(shè)工程承包法律關(guān)系實施的建設(shè)工程施工行為所享有的建設(shè)工程價款債權(quán)依據(jù)法律的特殊規(guī)定優(yōu)先于建設(shè)工程諸多法律關(guān)系中的其它權(quán)利而首先獲得清償?shù)拿袷聶?quán)利。雖然《合同法》第286條為建設(shè)工程承包人的工程款設(shè)立了優(yōu)先權(quán)制度，最高人民法院也以批復(fù)的形式對該條款的具體適用了作出了司法解釋。但由于《合同法》關(guān)于建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)制度的規(guī)定僅有第286條一個條款，《批復(fù)》也只有短短的5個條款，沒有其他相關(guān)法律條文對該優(yōu)先權(quán)在司法實踐法律適用中普遍存在的一些問題作出進一步的明確規(guī)定。關(guān)于建設(shè)工程承包人優(yōu)先授償權(quán)制度的具體適用過程中存在的諸多分歧和疑問，需要權(quán)威部門對該制度的具體適用作出更詳細的規(guī)定，以便司法實踐有所遵循。筆者就該制度的進一步完善提出如下建議。

一、建立建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)登記制度

因承包人的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的存在不經(jīng)由某種方式予以公示，其權(quán)利過于強大，其對發(fā)包人本身的利益不會有影響，但發(fā)包人的其他債權(quán)人的利益則存在不確定性，隨時都有可能在承包人的工程款未獲清償時，承擔因建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)的突然出現(xiàn)且優(yōu)于自己的債權(quán)優(yōu)先受償，面臨權(quán)利落空的危險，有損于相關(guān)債權(quán)人的利益，不利于交易安全。

為了避免未經(jīng)任何公示的建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)，給其他債權(quán)人增加無法預(yù)期的風險，就需要通過一定的方式將建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的存在向社會披露，使得其他人進行與該工程有關(guān)的交易時，可以考慮在建設(shè)工程上的存在優(yōu)先受償權(quán)的事實，以便對交易后果作出合理預(yù)期，從而有效地保護第三人的利益。鑒于優(yōu)先權(quán)具有不需登記而由法律直接規(guī)定即產(chǎn)生的特點，我國《合同法》也沒有規(guī)定建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的成立以登記為要件。所以，筆者主張，對建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)采取登記對抗主義，即建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)并不以登記為成立和生效要件，但未經(jīng)登記，該優(yōu)先權(quán)僅能產(chǎn)生對一般債權(quán)人的優(yōu)先效力，而不能產(chǎn)生對抗抵押權(quán)等擔保物權(quán)的優(yōu)先效力。也就是說，賦予經(jīng)登記的建設(shè)工程較優(yōu)先受償權(quán)以對抗抵押權(quán)等擔保物權(quán)的效力，對未經(jīng)登記的建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)，則不賦予對抗抵押權(quán)等擔保物權(quán)的效力，以平衡各方特殊債權(quán)人之間的利益。登記的工程款是承包人優(yōu)先權(quán)實現(xiàn)的最高數(shù)額，如果實際結(jié)算的工程款高于登記的數(shù)額，則應(yīng)當以登記的數(shù)額為準。如果低于登記的數(shù)額，則應(yīng)當以實際結(jié)算的為準。并且這種登記應(yīng)當與抵押登一記、商品房預(yù)售登一記一起公開，以備當事人查閱。

二、明確建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體

因現(xiàn)有法律規(guī)定的不明確，建設(shè)工程合同中勘察、設(shè)計人以及施工合同分承包人是否對建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)的問題，目前理論界存在廣泛爭議，司法實踐中各地法院的理解不同也容易引起法律適用中的困惑。建議在今后立法中或由最高人民法院以司法解釋的形式予以明確，將工程勘察、設(shè)計合同的承包人排除在建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體之外，并賦予建設(shè)工程合同分承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的地位。

三、明確建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍及標的物范圍

工程價款的定義和范圍對某些費用是否能夠進入工程價款，是否能享受優(yōu)先受償權(quán)關(guān)系重大，對不宜折價、拍賣的建設(shè)工程也應(yīng)有比較明確的界定，否則有可能導(dǎo)致實踐適用中標準不一，造成一定的混亂，有損法律的嚴肅性。

四、修訂建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限

《批復(fù)》第4條規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程約定的竣工之日起計算。在實踐中，工程從完工到驗收合格，再到交付使用和結(jié)算完畢，需要相當長的時間，工程款的數(shù)額通常較大，當事人約定的給付期限也較長，很可能在建設(shè)工程合同中約定的支付最后一期工程款的時間從工程竣工之日起個6月以后，從而使立法的目的落空。筆者認為，將建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限從建設(shè)工程合同約定的工程款支付之日起算，則可避免上述問題的產(chǎn)生。

五、進一步完善承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的程序

根據(jù)《合同法》第286條規(guī)定，建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的行使方式有協(xié)議折價和申請人民法院將該工程依法拍賣兩種。第二種方式的具體操作程序問題，因為合同法和民事訴訟法沒有明確規(guī)定而造成理論界的爭議和司法實踐中操作方式不一。承包人在行使建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)時，若不能與發(fā)包人就建設(shè)工程折價，則可以直接向人民法院申請直接將建設(shè)工程拍賣，也就是說向法院申請進入執(zhí)行程序，那么執(zhí)行的根據(jù)呢？顯然當事人的申請及相關(guān)證據(jù)不是法律文書，不能直接成為執(zhí)行依據(jù)。

第2篇：優(yōu)先受償申請書范文

關(guān)鍵詞：在建工程；抵押；登記；金融債權(quán)

中圖分類號：F832.4 文獻標識碼：A 文章編號：1003-9031（2013）07-0066-05 DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2013.07.16

一、引言

進入二十一世紀以來，中國的房地產(chǎn)業(yè)得到了迅猛的發(fā)展，給中國的經(jīng)濟發(fā)展帶來了巨大的活力。可以說，近年來的GDP始終保持在7～8%的增長態(tài)勢，房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展功不可沒。房地產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展，離不開金融的支持。房地產(chǎn)業(yè)開發(fā)企業(yè)在建設(shè)房地產(chǎn)項目過程中，如遇到后續(xù)建設(shè)資金供應(yīng)不足時，就會以在建工程抵押擔保方式向金融機構(gòu)申請融資，該品種的貸款規(guī)模逐年遞增。經(jīng)測算，全國各家金融機構(gòu)近年來累計投放的在建工程抵押貸款規(guī)模已達到12，000億元以上①。在建工程抵押貸款在為我國經(jīng)濟發(fā)展做出貢獻的同時，各家金融機構(gòu)也從中獲得了豐厚的經(jīng)營利潤。但由于當前國內(nèi)關(guān)于在建工程抵押仍存在著抵押登記管理辦法尚未制訂、同時還存在著優(yōu)先于在建工程抵押優(yōu)先權(quán)的各種優(yōu)先債權(quán)，以及辦理在建工程抵押轉(zhuǎn)換過程存在的法律風險等，這就使得金融機構(gòu)在辦理建工程抵押貸款過程中不得不面對一系列法律風險。

二、當前金融機構(gòu)辦理在建工程抵押信貸業(yè)務(wù)面臨的主要問題

《城市房地產(chǎn)抵押登記辦法》第3條規(guī)定：“ 在建工程抵押，是指抵押人為取得在建工程繼續(xù)建造資金的貸款，以其合法方式取得的土地使用權(quán)連同在建工程的投入資產(chǎn)，以不轉(zhuǎn)移占有的方式抵押給貸款銀行作為償還貸款履行擔保的行為?！痹诮üこ贪送恋丶罢诮ㄔ斓形赐旯さ姆课莼蚱渌慕ㄖ?，為獨立的交易客體，因此是可以設(shè)定抵押權(quán)的[1]。

（一）在建工程抵押期限設(shè)定引發(fā)的法律問題

所謂抵押期限，是指抵押權(quán)存在或行使的有效期限。2000年的《擔保法》司法解釋及《物權(quán)法》第20條均對抵押期限的設(shè)定問題，法律、司法解釋均否認其法律效力。然而建設(shè)部于1997年6月1日施行的《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第26條規(guī)定中，明確要求辦理不動產(chǎn)抵押的合同當事人簽訂房地產(chǎn)抵押合同時，應(yīng)當在合同中明確約定抵押期限，否則，抵押登記機關(guān)可以拒絕辦理登記。因此，截至目前，國內(nèi)很多的房地產(chǎn)登記管理機關(guān)在受理金融機構(gòu)申請辦理在建工程抵押登記手續(xù)時，仍舊執(zhí)行1997年《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第26條的規(guī)定，即仍要求金融機構(gòu)在辦理在建工程抵押登記手續(xù)時，必須在《抵押申請書》中填寫抵押期限，而且要求填寫抵押期限的時間基本上就是貸款的期限，而且在金融機構(gòu)最后辦完抵押登記手續(xù)后，取得的《他項權(quán)利證書》上注明的抵押期限時間，也是與貸款到期日是一致的。正是因為抵押登記手續(xù)中存在的貸款期限與抵押期限相同的記載，這就使得將來在建工程抵押的貸款債權(quán)因到期或逾期無法償還而引發(fā)訴訟糾紛時，抵押人往往以《抵押申請書》中填寫抵押期限或《他項權(quán)利證書》上注明的抵押期限時間“已屆滿，抵押權(quán)喪失”提出抗辯。也正是基于登記機關(guān)要求記載抵押期限的原因，且關(guān)于抵押期限亦存在法律規(guī)定的相互沖突，因此，就出現(xiàn)了不同的地方、不同的法官對因《抵押申請書》、《他項權(quán)利證書》注明的貸款期限與抵押期限相同且貸款期限屆滿，抵押權(quán)人對貸款債權(quán)是否仍享有優(yōu)先受償權(quán)做出不同的判決結(jié)果，從而引發(fā)了當前金融機構(gòu)辦理在建工程抵押貸款的債權(quán)面臨了巨大的法律風險。

（二）在建工程抵押登記立法不完善引發(fā)的法律問題

盡管國內(nèi)有關(guān)通過在建工程抵押方式向金融機構(gòu)獲得融資的做法出現(xiàn)在上個世紀九十年代，且在建工程抵押方式也相繼獲得行政法規(guī)、司法解釋、法律的認可，但時至今日，國家立法機關(guān)以及行政管理機關(guān)尚未制定一部統(tǒng)一的在建工程抵押登記管理辦法，因而就出現(xiàn)了國內(nèi)各地關(guān)于辦理在建工程抵押登記時各自不同的做法。據(jù)了解，目前在國內(nèi)已先后有北京、重慶、杭州、東莞等城市制定了較為完善的《在建工程抵押登記管理辦法》，他們的特點是均明確了在建工程抵押登記管理的部門、政府職能部門的職責、金融機構(gòu)與房地產(chǎn)開發(fā)商的權(quán)利義務(wù)等等。這些辦法的出臺，既促進了當?shù)胤康禺a(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展，又對當?shù)亟鹑跈C構(gòu)發(fā)放的在建工程抵押貸款資金安全起到很好的保障作用[2]。然而，在國內(nèi)，仍有許多的省份及地區(qū)仍未制定完善的在建工程抵押登記管理辦法，從而使得當?shù)氐慕鹑跈C構(gòu)在辦理在建工程抵押登記時及以后的貸款管理過程中，面臨著在建工程抵押權(quán)被懸空的法律風險。

（三）在建工程抵押優(yōu)先權(quán)與建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)沖突的法律問題

根據(jù)《合同法》第286條及最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》的有關(guān)規(guī)定，在建工程承包人（施工人）的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)優(yōu)于金融機構(gòu)的在建工程抵押權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)，因此，在將來金融機構(gòu)主張在建工程抵押的優(yōu)先受償權(quán)時，將會面臨工程承包人（施工人）的建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的干擾與威脅。甚至還出現(xiàn)發(fā)包人與承包人（施工人）惡意串通，虛構(gòu)拖欠建設(shè)工程價款事實，以達到阻礙金融機構(gòu)行使優(yōu)先受償權(quán)的不法目的。

（四）在建工程抵押權(quán)與稅收征收優(yōu)先權(quán)沖突的法律問題

按照《稅收征收管理辦法》的規(guī)定，當作為公權(quán)力的稅收征收權(quán)與私權(quán)利的在建工程抵押權(quán)發(fā)生沖突時，如納稅人（抵押人）欠繳的稅款發(fā)生在先，在建工程抵押權(quán)設(shè)定在后的，將來處置、變賣該抵押物時，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)行使公權(quán)力，優(yōu)先從處置、變賣款中先扣收稅款，扣除稅款后的剩余價款，抵押權(quán)人方可受償。如果抵押權(quán)人私自處置、變賣在建工程抵押物進行受償，稅務(wù)機關(guān)知道后有權(quán)在受償?shù)膬r值范圍內(nèi)向抵押權(quán)人追償納稅人（抵押人）欠繳的稅款。

（五）在建工程抵押權(quán)與土地使用權(quán)出讓金優(yōu)先權(quán)沖突的法律問題

如上所述，土地使用權(quán)出讓金同扣收稅款性質(zhì)相似，同屬于國家公權(quán)力，因此土地使用權(quán)出讓金的優(yōu)先權(quán)亦同樣優(yōu)先于在建工程抵押權(quán)的優(yōu)先權(quán)。這就意味著，以拖欠土地使用權(quán)出讓金的在建工程做為貸款抵押的，將來處置、變賣該抵押物時，政府有權(quán)優(yōu)先于在建工程抵押權(quán)取得土地使用權(quán)出讓金。

（六）在建工程抵押手續(xù)辦理過程中面臨的法律問題

房地產(chǎn)開發(fā)商往往在取得有關(guān)建設(shè)、規(guī)劃等部門頒發(fā)的《土地使用權(quán)證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》及《建筑施工許可證》等文件后，向金融機構(gòu)申請貸款，因此，工程項目尚未開發(fā)建設(shè)時，金融機構(gòu)只能接受房地產(chǎn)開發(fā)商提供的土地使用權(quán)作為抵押物。隨著信貸資金的投入，房地產(chǎn)項目形成了在建工程，這時，金融機構(gòu)便會根據(jù)相關(guān)信貸管理規(guī)定要求房地產(chǎn)開發(fā)商將原先的土地使用權(quán)抵押轉(zhuǎn)為在建工程抵押。即便是國內(nèi)尚未出臺統(tǒng)一的土地抵押轉(zhuǎn)為在建工程抵押和在建工程抵押轉(zhuǎn)為房地產(chǎn)抵押登記管理辦法，但是國內(nèi)絕大多數(shù)城市與地區(qū)辦理土地抵押轉(zhuǎn)為在建工程抵押登記手續(xù)時，基本上是在當?shù)氐耐恋毓芾聿块T辦理土地抵押解除手續(xù)，然后再到房產(chǎn)部門辦理在建工程抵押登記手續(xù)。而對于在建工程抵押轉(zhuǎn)為房地產(chǎn)抵押登記手續(xù)，則是直接在房產(chǎn)管理部門辦理即可。在許多地方，由于辦理土地使用權(quán)抵押與在建工程抵押登記的手續(xù)須在不同的部門辦理，因此土地使用權(quán)抵押變更為在建工程抵押，抵押雙方會將原有抵押登記注銷，以避免出現(xiàn)重復(fù)抵押，然后簽訂新的《抵押合同》和重新辦理抵押登記手續(xù)。同樣，在將在建工程抵押轉(zhuǎn)為房地產(chǎn)抵押的過程中，抵押雙方亦要將原有抵押登記注銷，以避免出現(xiàn)重復(fù)抵押，然后簽訂新的《抵押合同》和重新辦理抵押登記手續(xù)。在上述抵押轉(zhuǎn)換登記過程中，如果操作不當，將會引發(fā)債權(quán)項下抵押權(quán)面臨喪失的法律風險：一是土地使用權(quán)或是在建工程在辦理抵押登記以后，因其他原因被有權(quán)機關(guān)查封了抵押物，如在辦理土地使用權(quán)抵押轉(zhuǎn)為在建工程抵押或在建工程抵押轉(zhuǎn)為房地產(chǎn)抵押時，未察覺查封情況而直接到登記機關(guān)注銷了原有的抵押登記手續(xù)，則會出現(xiàn)因為抵押物已經(jīng)被查封而無法辦理新的抵押登記手續(xù)的情況。二是抵押物雖沒有被查封，但在辦理注銷手續(xù)直至轉(zhuǎn)換為在建工程或房地產(chǎn)抵押手續(xù)前的一段時間內(nèi)，土地使用權(quán)或是在建工程突然被查封，這也將引發(fā)在建工程抵押或是房地產(chǎn)抵押手續(xù)面臨無法辦理的法律風險。

三、 解決在建工程抵押法律問題的建議

（一） 修訂抵押權(quán)期限設(shè)定的相關(guān)制度規(guī)定

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第12條的規(guī)定，當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權(quán)的存續(xù)不具法律的約束力。擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)的訴訟時效結(jié)束后，擔保權(quán)人在訴訟時效結(jié)束后的2年內(nèi)行使擔保物權(quán)的，人民法院應(yīng)當予支持。而《物權(quán)法》第202條則進一步縮短了抵押權(quán)的存續(xù)期間，將抵押期間確定與訴訟時效期間同步，即訴訟時效期間屆滿的債權(quán)因喪失勝訴權(quán)而不具有執(zhí)行力。這一規(guī)定能促使債權(quán)人及時行使權(quán)利，確保抵押物物盡其用?？梢姡斒氯艘约暗怯洐C關(guān)在抵押物權(quán)設(shè)定擔保存續(xù)期間的行為是沒有任何意義和法律效力的，該行為雖然符合《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，但卻是違背了《擔保法》、《物權(quán)法》相關(guān)規(guī)定的。首先從理論上講，物權(quán)法相對于債權(quán)法而言，物權(quán)法屬于強行法，奉行物權(quán)法定原則。根據(jù)物權(quán)法定原則，當事人不能在物權(quán)法之外隨意設(shè)定物權(quán)，也不能以物權(quán)法規(guī)定之外的方式任意消滅物權(quán)。而在建工程抵押權(quán)是擔保物權(quán)，屬于物權(quán)之列。其次從權(quán)能上講，法律設(shè)定擔保物權(quán)的目的是以擔保物的價值擔保債權(quán)的實現(xiàn)，保證債權(quán)人的利益。擔保物權(quán)從屬于被擔保的債權(quán)而存在，債權(quán)不消滅，擔保物權(quán)沒有單獨歸于消滅的理由。唯有債權(quán)消滅，擔保物權(quán)才消滅。我國《物權(quán)法》第202條的規(guī)定就是對擔保物權(quán)權(quán)能的肯定，也明確了擔保物權(quán)與債權(quán)之間的存續(xù)關(guān)系①。如果允許當事人約定擔保物權(quán)期間，則與擔保物權(quán)所擔保債權(quán)清償?shù)哪康牟煌耆恢隆Ｈ绻姓J當事人約定或登記機關(guān)登記的擔保物權(quán)存續(xù)期間限制擔保物權(quán)的效力，致使債權(quán)得不到有效的擔保，將直接降低擔保物權(quán)的信用。如果允許擔保人利用擔保物權(quán)合同所約定的或登記機關(guān)要求登記的擔保物權(quán)期間對抗擔保物權(quán)人對擔保物權(quán)的行使，則會損害擔保物權(quán)人的利益，降低了擔保物權(quán)制度的功能。此外從擔保實踐上上講。如果允許登記機關(guān)對擔保物權(quán)期間強制進行登記，債權(quán)人、擔保人就必須每隔一段時間，即在登記的擔保物權(quán)期間屆滿后，重新辦理登記或辦理續(xù)登手續(xù)。重新登記或續(xù)登需要交納登記費用，甚至需要重新進行擔保物的評估，支付評估費，大大增加了擔保的成本。此外，如前所述，基于登記機關(guān)要求記載抵押期限的原因，對因《抵押申請書》、《他項權(quán)利證書》注明的貸款期限與抵押期限相同且貸款期限屆滿，抵押權(quán)人對貸款債權(quán)是否仍享有優(yōu)先受償權(quán)問題，出現(xiàn)了不同的地方、不同的法官，做出不同的判決結(jié)果，從而引發(fā)了當前金融機構(gòu)辦理在建工程抵押貸款的債權(quán)面臨了巨大的法律風險。長此以往，將不利于擔保市場的發(fā)展，也進一步導(dǎo)致債權(quán)風險的增加。

為防范因房地產(chǎn)抵押登記機關(guān)要求在建工程抵押當事人設(shè)定抵押期限而引發(fā)的法律風險，根據(jù)“上位法優(yōu)于下位法”的原則，呼吁國務(wù)院相關(guān)部門應(yīng)當盡快對1997年頒布施行的《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》中有關(guān)抵押期限設(shè)定的規(guī)定進行修訂，使之符合《擔保法》、《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定?；蚴歉骷壏康禺a(chǎn)登記管理機關(guān)應(yīng)嚴格執(zhí)行《擔保法》、《物權(quán)法》規(guī)定中有關(guān)“抵押權(quán)的效力期間只能由法律規(guī)定，當事人約定或者登記機關(guān)規(guī)定或設(shè)定的期間均為無效?！钡囊?guī)定，取消要求抵押權(quán)人必須在《抵押申請書》、《他項權(quán)利證書》注明或填寫抵押期限的做法，真正還原《擔保法》、《物權(quán)法》關(guān)于“抵押權(quán)與其所擔保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅，抵押權(quán)也消滅”的立法含義，以確保金融機構(gòu)在建工程抵押債權(quán)的安全。

（二）盡快出臺全國統(tǒng)一的《在建工程抵押登記管理辦法》

當前國內(nèi)，關(guān)于在建工程抵押登記管理做法，北京、重慶、杭州、東莞等城市均出臺了《在建工程抵押登記管理辦法》，這些辦法均很好的解決了在建工程抵押時點日后因?qū)矸课蓊A(yù)售或者銷售，引發(fā)的抵押權(quán)被懸空或喪失的法律風險。這些城市的一般做法是：金融機構(gòu)與房地產(chǎn)開發(fā)商簽訂《在建工程抵押合同》后，先是在土地管理部門辦理建設(shè)用地抵押登記手續(xù)，然后發(fā)放住房開發(fā)貸款，待在建工程建到可以辦理《商品房預(yù)售許可證》時，雙方再到當?shù)胤慨a(chǎn)管理部門辦理在建工程抵押登記手續(xù)，同時雙方約定將來的商品房購房款必須回到抵押權(quán)銀行并同意由房產(chǎn)管理部門進行監(jiān)督。此后，在預(yù)售或銷售環(huán)節(jié)，房產(chǎn)管理部門對房產(chǎn)開發(fā)商預(yù)售或銷售的每一套商品房，只有在預(yù)收的購房款進入在建工程抵押權(quán)金融機構(gòu)專管賬戶，金融機構(gòu)通知解除相應(yīng)房產(chǎn)的抵押，同時同意房地產(chǎn)開發(fā)商預(yù)售或銷售并辦理預(yù)告登記手續(xù)時，方可以協(xié)助房地產(chǎn)開發(fā)商辦理預(yù)售房屋的預(yù)告登記或銷售房屋的過戶手續(xù)。

可以說，《物權(quán)法》頒布施行后，辦理在建工程抵押登記的法律基礎(chǔ)早已存在，而且，北京、重慶、杭州、東莞等城市制定的在建工程抵押登記相關(guān)管理規(guī)定的有關(guān)內(nèi)容也為國家出臺在建工程抵押登記相關(guān)管理制度提供了實踐基礎(chǔ)，為確保在建工程抵押權(quán)的最終得以實現(xiàn)，為確保金融債權(quán)安全，建議國家立法機關(guān)或是行政管理機關(guān)盡快出臺一部統(tǒng)一的、完善的《在建工程抵押登記管理辦法》。

（三）做好貸前調(diào)查，前置在建工程抵押權(quán)優(yōu)先受償順序

由于工程價款優(yōu)先權(quán)優(yōu)于在建工程抵押權(quán)的優(yōu)先權(quán)，而實踐過程中房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)拖欠工程承包人工程價款現(xiàn)象是存在的，因此，金融機構(gòu)在辦理在建工程抵押貸款時，要進行嚴格的篩選[3]：首先，要選擇信譽好、資質(zhì)高、發(fā)展較為穩(wěn)定的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，對其房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)、注冊資金到位情況，對工程項目投入的自有資金比例、還款能力進行嚴格審查。其次，要充分調(diào)查工程承包人情況，工程合同約定的竣工期限、工程已實際投入及發(fā)包人是否存在拖欠工程價款情況，從而得到客觀評價。三是由于承包人的工程價款優(yōu)先權(quán)屬于法定優(yōu)先權(quán)，優(yōu)先于抵押權(quán)[4]。因此，在貸款發(fā)放前，盡可能通過借款人的出面，要求建設(shè)工程承包人向金融機構(gòu)出具“如將來發(fā)包方拖欠工程價款，在金融機構(gòu)在建工程抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)未得到實現(xiàn)前，承包人不對抵押的房產(chǎn)行使工程價款優(yōu)先權(quán)”的書面承諾，以前置在建工程抵押權(quán)的優(yōu)先受償順序。四是如建設(shè)工程發(fā)包人與建設(shè)工程承包人是關(guān)聯(lián)企業(yè)，為排除承包人的工程價款優(yōu)先權(quán)，可要求承包人對在建工程抵押貸款承擔連帶責任保證。五是在貸后管理過程中，要做好貸款資金使用跟蹤工作，保證貸款確實投入到在建工程建設(shè)中去，要嚴格按照發(fā)包人與承包人有關(guān)工程價款支付約定，跟蹤工程價款支付情況，如發(fā)現(xiàn)在建工程抵押人未按約定支付承包人的工程價款，要及時了解拖欠原因，有必要時可要求借款人或是在建工程抵押人追加貸款抵押物或其他擔保措施。六是對于在建工程已竣工的，應(yīng)要求借款人（抵押人）提供工程價款支付的證明，如存在拖欠工程價款情況，應(yīng)要求借款人提供除在建工程以外的其他擔保，以盡可能減少工程價款優(yōu)先受償權(quán)帶來的風險。七是如發(fā)生抵押人與承包人發(fā)生工程價款糾紛訴訟時，要及時向法院要求以第三人身份參加訴訟，對建筑工程價款的數(shù)額和是否在六個月內(nèi)行使權(quán)利進行核實。此外還要及時向法院提供由建設(shè)工程承包人向金融機構(gòu)出具“如將來發(fā)包方拖欠工程價款，在金融機構(gòu)在建工程抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)未得到實現(xiàn)前，承包人不對抵押的房產(chǎn)行使工程價款優(yōu)先權(quán)”的書面承諾，以確保在建工程抵押權(quán)優(yōu)先受償權(quán)。

（四）把繳清稅款作為發(fā)放房地產(chǎn)開發(fā)貸款的前提條件

金融機構(gòu)接受在建工程抵押之前，為避免房地產(chǎn)開發(fā)商因拖欠稅款而給金融機構(gòu)貸款帶來風險，首先應(yīng)通過不同的途徑了解房地產(chǎn)開發(fā)商是否拖欠稅款相關(guān)情況：一是通過稅務(wù)機關(guān)刊登在媒體上的有關(guān)納稅人欠稅的定期公告，了解房地產(chǎn)開發(fā)商是否欠稅或是拖欠政府的稅款；二是可直接要求房地產(chǎn)開發(fā)商說明其已納稅的情況，提供完稅的證明；三是向稅務(wù)機關(guān)了解有關(guān)房地產(chǎn)開發(fā)商的欠稅情況。其次，如發(fā)現(xiàn)房地產(chǎn)開發(fā)商有未按時交納稅款情況時，應(yīng)提示及時納稅，并把是否完稅作為貸款發(fā)放的前提條件。此外，對于拖欠稅的金額，應(yīng)當將其作為評估依據(jù)，在評估時對該部分金額價值予以剔除。

（五）把繳清土地出讓金作為發(fā)放房地產(chǎn)開發(fā)貸款的前提條件

為避免房地產(chǎn)開發(fā)商因拖欠政府土地出讓金而給金融機構(gòu)貸款帶來風險，金融機構(gòu)在接受房地產(chǎn)開發(fā)商提供的在建工程抵押之前，首先應(yīng)通過各種途徑了解房地產(chǎn)開發(fā)商是否拖欠土地出讓金情況：一是通過土地管理機關(guān)刊登在媒體上的有關(guān)土地出讓金拖欠人情況的定期公告，了解房地產(chǎn)開發(fā)商是否拖欠政府土地出讓金；二是直接要求房地產(chǎn)開發(fā)商說明其以全款交清土地出讓金情況，提供繳清土地出讓金的憑證；三是向土地管理機關(guān)了解有關(guān)房地產(chǎn)開發(fā)商拖欠政府土地出讓金情況。其次，金融機構(gòu)在獲悉房地產(chǎn)開發(fā)商拖欠政府土地出讓金情況時，應(yīng)提示及時繳清土地出讓金，并把是否繳清土地出讓金作為貸款發(fā)放的前提條件。此外，對于拖欠政府土地出讓金的金額，應(yīng)當將其作為評估依據(jù)，在評估時對該部分金額價值予以剔除。

（六）審慎辦理土地抵押及在建工程抵押登記相關(guān)手續(xù)

金融機構(gòu)在辦理在建工程抵押登記手續(xù)過程中，根據(jù)工程項目進度情況，往往需要經(jīng)過土地使用權(quán)抵押轉(zhuǎn)為在建工程抵押以及在建工程抵押轉(zhuǎn)為房地產(chǎn)抵押過程。因此在辦理抵押變更過程中，首先要確認抵押物是否存在被查封等異常情況。如果發(fā)生異常情況，應(yīng)要求借款人（抵押人）采取補救措施，如提前還款或提供其他擔保，否則，金融機構(gòu)應(yīng)當依法主張抵押優(yōu)先權(quán)。如抵押物沒有被查封，在辦理變更登記手續(xù)期間，會出現(xiàn)抵押權(quán)真空階段，因此要盡可能要求借款人提供其他的等值抵押物，待新的抵押登記手續(xù)辦妥后，再行解除其他的等值抵押物的抵押登記手續(xù)。其次要準備好完整的材料，確保在盡可能短的時間內(nèi)辦妥變更登記手續(xù)。最后要加強保密工作，防止第三人因與抵押人有債務(wù)糾紛，啟動訴前保全措施查封已辦理注銷抵押登記手續(xù)的抵押物。

參考文獻：

[1]奚曉明，金劍峰，曹士兵.擔保司法解釋中的幾個重要問題[J].人民司法，2001（1）.

[2]韓斌，.海南省在建工程抵押貸款管理現(xiàn)狀及其法律風險分析[J].海南金融，2010（5）.

第3篇：優(yōu)先受償申請書范文

借款人：_________

抵押人：_________

經(jīng)貸款人、借款人和抵押人充分協(xié)商，根據(jù)國家法律法規(guī)規(guī)定，簽訂如下最高額抵押借款合同：

第一條 貸款人同意向借款人發(fā)放如下內(nèi)容的借款：

1.借款種類：_________；

2.借款用途：_________；

3.借款期間：_________年_________月_________日至_________年_________月_________日；

4.借款最高余額：人民幣_________元（大寫_________）；

5.利率為月息_________‰；

6.還款方式：按月償還利息；單筆借款到期，清息還本。

第二條 借款人的義務(wù)：

1.向貸款人提供真實的借款申請資料；

2.按照合同約定及時足額償還借款本息；

3.按照合同約定的借款用途使用借款，不得擅自改變借款用途；

4.接受貸款人對其借款使用情況的了解、調(diào)查和監(jiān)督；

5.對外提供擔?；蛘咦陨斫?jīng)營情況惡化時，必須及時通知貸款人；

6.身份證件、住所地、家庭關(guān)系等個人情況變更時，必須在變更前及時通知貸款人；

7.依法應(yīng)當承擔的其他義務(wù)。

第三條 抵押人的義務(wù)：

1.向貸款人提供真實的抵押資料；

2.督促借款人按照合同約定及時足額償還借款本息；

3.監(jiān)督借款人按照合同約定的借款用途使用借款；

4.對外提供擔?；蛘咦陨斫?jīng)營情況惡化時，必須及時通知貸款人；

5.身份證件、住所地、家庭關(guān)系等個人情況變更時，必須在變更前及時通知貸款人；

6.在抵押有效期內(nèi)，未經(jīng)貸款人書面同意，不得以轉(zhuǎn)讓、出租等形式處置抵押物；

7.抵押物發(fā)生毀損、滅失時，必須在事故發(fā)生3日內(nèi)向貸款人報告，并提供其他相應(yīng)價值的財產(chǎn)重新設(shè)定抵押；

8.抵押物發(fā)生毀損、滅失所得的賠償，應(yīng)當優(yōu)先償還借款本息；

9.依法應(yīng)當承擔的其他義務(wù)。

第四條 貸款人的義務(wù)：

1.按照合同約定及時足額向借款人發(fā)放貸款；

2.對得知的借款人、抵押人家庭、債務(wù)、財產(chǎn)、經(jīng)營等情況保密；

3.不得向借款人收取法律規(guī)定以外的費用；

4.依法應(yīng)當承擔的其他義務(wù)。

第五條 借款實行“一次核定、周轉(zhuǎn)使用、隨用隨貸、余額控制”，在合同約定的借款期間和最高余額內(nèi)，不再逐筆辦理抵押登記手續(xù)和簽訂借款合同，每筆借款的金額、期限等內(nèi)容以借款借據(jù)為準。

借款申請書、借款借據(jù)及借款人按照貸款人要求提供的其他資料，均作為本合同的組成部分，與本合同具有同等法律約束力。

第六條 抵押擔保的范圍包括借款本金、利息、復(fù)利、罰息、實現(xiàn)債權(quán)的費用。

第七條 貸款人及借款人協(xié)商對合同條款履行進行變更的，除借款期間和最高余額外，不需征得抵押人同意，抵押人對變更后的合同繼續(xù)承擔抵押擔保責任。

第八條 借款人因特殊情況不能按期償還借款的，應(yīng)在借款到期前_________天內(nèi)向貸款人提出書面申請，經(jīng)貸款人同意后可以展期。

展期后，借款利率按照借款期限累計檔次重新確定。

第九條 借款人的違約責任：

1.未按合同約定償還貸款本金又未獲準展期的，從逾期之日按照本合同第一條利率加收50%計收利息；

2.未按合同約定用途使用借款的，從擠占挪用之日起按照按照本合同第一條利率加收100%計收利息；

3.未按合同約定清償借款利息的，貸款人對未支付的借款利息分別按照合同約定利率、逾期貸款利率及擠占挪用利率計收復(fù)利；

4.借款人未履行本合同第二條約定義務(wù)的，貸款人有權(quán)停止發(fā)放尚未發(fā)放的借款、提前收回已經(jīng)發(fā)放的借款、解除借款合同或依法采取其他信貸制裁措施；

5.借款人未按合同約定及時足額償還借款本息的，貸款人可降低直至取消其信用等級；

6.借款人未按合同約定及時足額償還借款本息的，貸款人有權(quán)在新聞媒體公布借款人未及時足額償還借款本息的事實并督促其還款。

第十條 貸款人的違約責任：

1.貸款人未按合同約定及時足額向借款人提供借款時，按照日萬分之_________支付違約金；

2.貸款人違反規(guī)定向借款人收取費用的，借款人可向主管部門投訴。

第十一條 貸款人按照法律規(guī)定和合同約定停止發(fā)放尚未發(fā)放的借款、提前收回已經(jīng)發(fā)放的借款、解除借款合同或依法采取其他信貸制裁措施時，抵押人對上述措施所產(chǎn)生的法律責任承擔抵押擔保責任。

第十二條 借款人未按合同約定償還借款本息的，貸款人有權(quán)依法處置抵押物，從所得價款中優(yōu)先受償；受償不足部分，貸款人繼續(xù)向借款人追償，抵押人對優(yōu)先受償不足部分承擔連帶保證責任。

第十三條 貸款人收取借款，可直接從借款人或抵押人的帳戶中直接扣收。

第十四條 抵押物的登記手續(xù)由抵押人或者抵押人委托借款人負責辦理，貸款人不承擔因此所支出的評估、登記等一切稅費。

第十五條 本合同抵押條款獨立于借款合同，借款合同無效，抵押條款仍然有效。

第十六條 本合同未盡事宜，由貸款人與借款人雙方友好協(xié)商予以；補充合同視為本合同的有機組成部分，與本合同均有同等法律約束力。

第十七條 如因合同發(fā)生糾紛，由貸款人、借款人、抵押人友好協(xié)商予以解決；協(xié)商不成或者不愿協(xié)商的，任何一方均可向貸款人住所地人民法院提訟。

第十八條

本合同書自各方當事人簽字蓋章之日起生效。

第十九條 本合同一式_________份，貸款人、借款人及抵押人各持一份。

第二十條 本合同簽訂及履行地點均在貸款人住所地。

貸款人（簽章）_________ 借款人（簽章）_________

法定代表人（簽字）_________ 法定代表人（簽字）____

_____

委托人（簽字）_________ 委托人（簽字）_________

_________年____月____日 _________年____月____日

抵押人（簽章）_________

法定代表人（簽字）_________

委托人（簽字）_________

第4篇：優(yōu)先受償申請書范文

第二條本指導(dǎo)意見所稱的商標專用權(quán)質(zhì)押貸款是指在本省行政區(qū)域內(nèi)經(jīng)工商行政管理部門依法登記設(shè)立的企業(yè)法人和其他經(jīng)濟組織（以下簡稱借款人）以其合法擁有的注冊商標專用權(quán)為質(zhì)押，從金融機構(gòu)（以下簡稱貸款人）取得貸款，并按約定的利率和期限償還貸款本息的一種貸款方式。

第三條提供商標專用權(quán)作為質(zhì)押的借款人為出質(zhì)人，接受商標專用權(quán)作為質(zhì)押的貸款人為質(zhì)權(quán)人。

第四條 借款人必須是質(zhì)押注冊商標專用權(quán)的合法所有人。一件商標有兩個以上共同所有人的，借款人為該商標的全體共有人。

借款人必須以其在同一種或者類似商品上注冊的相同或近似商標的專用權(quán)一并質(zhì)押。

第五條 有下列情形之一的，應(yīng)不予辦理注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款：

（一）借款人不是注冊商標專用權(quán)合法所有人的；

（二）注冊商標專用權(quán)歸屬不明確的；

（三）其它不符合法律法規(guī)規(guī)定的。

第六條 借款人向貸款人申請注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款時，應(yīng)向貸款人提出書面申請。同時應(yīng)提交擬質(zhì)押注冊商標專用權(quán)的《商標注冊證》、借款人主體資格證明等相關(guān)材料。

貸款人應(yīng)負責擬制并向借款人提供統(tǒng)一的注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款格式化申請書。

第七條 貸款人收到借款人的借款申請資料后，應(yīng)對借款人的借款用途、資信狀況、償還能力、擬質(zhì)押商標使用尤其是許可使用情況及《商標注冊證》的真實性與有效性、實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的可行性等進行調(diào)查核實，必要時向工商行政管理機關(guān)查閱相關(guān)資料。

第八條 貸款人在辦理注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)時，應(yīng)預(yù)測注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款可能存在的市場風險，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合理設(shè)定注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款的額度、期限和利率，確保貸款安全。

第九條 注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款的額度以質(zhì)押的注冊商標專用權(quán)評估價值為主要參考依據(jù)，由貸款人、借款人協(xié)商按注冊商標專用權(quán)評估價值的一定比例確定。質(zhì)押注冊商標專用權(quán)的價值由借款人委托銀行認可的有資質(zhì)的中介機構(gòu)評估。

第十條 借款人與貸款人就注冊商標專用權(quán)質(zhì)押事宜達成一致后，應(yīng)當按照《中華人民共和國合同法》等規(guī)定簽訂注冊商標專用權(quán)質(zhì)押書面合同。

第十一條 注冊商標專用權(quán)質(zhì)押合同應(yīng)當包括以下內(nèi)容:

（一）借款人與貸款人的名稱、住所（地址）；

（二）質(zhì)押的原因、目的和擔保的主債權(quán)種類、數(shù)額；

（三）質(zhì)押的商標及期限；

（四）出質(zhì)商標專用權(quán)的的質(zhì)押價值及借款人與貸款人共同認可的商標評估機構(gòu)的評估報告；

（五）當事人約定的與該質(zhì)押有關(guān)的其他事項。

第十二條 借款人與貸款人應(yīng)當在訂立注冊商標專用權(quán)質(zhì)押書面合同之日起15日內(nèi)，通過填報《商標專用權(quán)質(zhì)押登記申請書》向國家工商行政管理總局申請辦理注冊商標專用權(quán)出質(zhì)登記手續(xù)。

第十三條 貸款人應(yīng)在注冊商標專用權(quán)出質(zhì)登記手續(xù)辦理完畢，并取得國家工商行政管理總局出具的《商標專用權(quán)質(zhì)押登記證》和借款人提交的《商標注冊證》后，方可發(fā)放貸款。

第十四條 注冊商標專用權(quán)質(zhì)押期間，借款人未經(jīng)貸款人書面同意，不得以任何形式處置質(zhì)押的注冊商標專用權(quán)。

第十五條 貸款人在發(fā)放注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款后，應(yīng)關(guān)注借款人的經(jīng)營狀況、影響質(zhì)押注冊商標專用權(quán)的市場價值因素，持續(xù)評估質(zhì)押注冊商標專用權(quán)的價值，采取有效措施防范和控制信貸風險。如果貸款人重新評估后，質(zhì)押商標權(quán)價值不足的，可要求出質(zhì)人增加擔保，雙方協(xié)商不成的，可提前收回貸款或采取其他保全措施。

第十六條 出質(zhì)登記事項發(fā)生變更以及因主債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移或者其他原因而發(fā)生質(zhì)押轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)當及時向國家工商行政管理總局申請辦理注冊商標專用權(quán)變更登記、補充登記或者重新登記手續(xù)。

第十七條 借款合同約定的還款期限屆滿，借款人到期未履行還款義務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，貸款人可以依法行使質(zhì)權(quán)，拍賣或變賣質(zhì)押的注冊商標專用權(quán)，并從所得價款中優(yōu)先受償。貸款人優(yōu)先受償后，有剩余金額的，退交借款人。商標專用權(quán)變現(xiàn)所得不足以償還借款本息的，貸款人對不足金額有權(quán)向借款人追償。

貸款人在依法處置質(zhì)押的注冊商標專用權(quán)前，可就處置注冊商標專用權(quán)可能涉及的問題向當?shù)毓ど绦姓芾聿块T咨詢。

第十八條 因主債權(quán)消滅、質(zhì)權(quán)實現(xiàn)、質(zhì)權(quán)人放棄質(zhì)權(quán)或法律規(guī)定的其他原因?qū)е沦|(zhì)權(quán)消滅的，借款人與貸款人應(yīng)當及時到國家工商行政管理總局申請辦理注冊商標專用權(quán)質(zhì)押注銷登記。貸款人應(yīng)同時將該質(zhì)押的《商標注冊證》等相關(guān)證明資料交還借款人。

第十九條 貸款人應(yīng)切實加強對注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款的管理，建立健全注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)操作流程和風險管理體系，嚴格按照規(guī)定做好貸前調(diào)查、貸時審查、貸后管理工作，在風險可控的前提下積極穩(wěn)妥開展注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)。

第二十條 對以國家工商行政管理總局認定的馳名商標和省工商行政管理局認定的省著名商標的專用權(quán)質(zhì)押的，各貸款人應(yīng)當優(yōu)先予以辦理。

第二十一條 各州（地、市）工商局、各直屬分局和縣（市、區(qū)）工商局應(yīng)當積極支持和協(xié)助借款人辦理注冊商標專用權(quán)出質(zhì)登記手續(xù)，并及時將注冊商標專用權(quán)出質(zhì)登記基本情況報省工商局備案，同時應(yīng)定期向當?shù)厝嗣胥y行通報馳名商標、省著名商標認定情況。貸款人向工商行政管理機關(guān)征詢質(zhì)押商標權(quán)利狀況等信息的，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當積極配合。

第二十二條人民銀行要加強窗口指導(dǎo)，積極引導(dǎo)銀行業(yè)金融機構(gòu)合理設(shè)定信貸審批權(quán)限，改進服務(wù)，規(guī)范辦理注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)，在風險可控前提下簡化手續(xù)、增加額度、提高效率。

第二十三條貸款人要根據(jù)本《辦法》制定相應(yīng)的實施細則，確定相關(guān)業(yè)務(wù)部門及經(jīng)辦工作人員負責辦理并積極拓展注冊商標專用權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)，認真做好注冊商標專用權(quán)出質(zhì)登記申請和質(zhì)押貸款檔案的管理工作，確保材料完整齊全。

第二十四條貸款人應(yīng)在每季終了15日內(nèi)將注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款的金額、筆數(shù)以及違約等有關(guān)情況及時報送所在地的人民銀行，匯總后上報人民銀行中心支行；各銀行直貸部分相關(guān)信息直接報送至人民銀行中心支行。人民銀行與工商行政管理局共享注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款信息。

國家政策性銀行和各商業(yè)銀行辦理注冊商標專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)，須報銀監(jiān)局備案。

第5篇：優(yōu)先受償申請書范文

[論文摘要]我國設(shè)立參與分配制度的目的在于彌補破產(chǎn)主體有限性及其功能發(fā)揮上的缺陷，但由于其與破產(chǎn)制度在功能和價值目標等方面的差異，使得參與分配制度在實踐中存在諸多的弊端，并未完全發(fā)揮其應(yīng)有的功能。試對目前學術(shù)界關(guān)于參與分配的方案進行評析，并在此基礎(chǔ)上提出完善我國參與分配制度的具體設(shè)想。

一、參與分配制度的功能

參與分配制度是在強制執(zhí)行程序中，申請執(zhí)行債權(quán)人以外的對同一債務(wù)人享有債權(quán)的其他債權(quán)人，因債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償各債權(quán)人的全部債權(quán)，其他債權(quán)人申請加入已開始的執(zhí)行程序，并請求平均受償，以實行自己債權(quán)的一種制度。根據(jù)各國的立法例進行分析，設(shè)置參與分配制度是為了配合現(xiàn)行破產(chǎn)制度，彌補破產(chǎn)制度功能發(fā)揮上的空白與不足。例如，在英美國家，參與分配的優(yōu)先原則是與一般破產(chǎn)原則相配合；而在法國、意大利。參與分配的平等原則是與商人破產(chǎn)原則相配合。我國的破產(chǎn)制度實行的是商人破產(chǎn)原則，那么。我國現(xiàn)行民事訴訟法中關(guān)于參與分配制度的規(guī)定能否使參與分配制度發(fā)揮彌補破產(chǎn)原則的功能，就成為我們研究的重中之重。

目前我國的破產(chǎn)制度僅適用于企業(yè)法人，而不適用于公民和其他組織，也就是說如果發(fā)生資不抵債情況的是公民和其他組織，各債權(quán)人就無法利用破產(chǎn)程序來獲得公平清償。當某一債權(quán)人為滿足其金錢債權(quán)申請法院對債務(wù)人的特定財產(chǎn)強制執(zhí)行時，如果不允許其他債權(quán)人就其執(zhí)行所得申請參與分配，那么各債權(quán)人中就只有執(zhí)行債權(quán)人獲得清償，而債務(wù)人遲延乃至不能清償債務(wù)的風險和損失，勢必將由其他債權(quán)人全部承擔，這對其他債權(quán)人來說是顯失公平的。正是為了在公民和其他組織資不抵債時，為各債權(quán)人提供一條公平受償?shù)耐緩?，我國最高人民法院在《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》中確立了參與分配制度。

二、構(gòu)建參與分配制度的理論基準

在我國現(xiàn)階段，參與分配制度還存在很多弊端，在程序構(gòu)建上并沒有妥善地解決上述各種價值沖突，這就使得其功能的發(fā)揮受到了阻礙。參與分配制度雖然只是執(zhí)行制度體系中的一個小制度，但它卻體現(xiàn)了諸多的價值理念的沖突，在我們建構(gòu)程序時必須予以重視。例如，參與分配中，司法資源的有限性和未但債權(quán)到期的債權(quán)人權(quán)益保護的沖突。又如，各債權(quán)人利益平均化和優(yōu)先保障積極行使權(quán)益的債權(quán)人的沖突；再如，執(zhí)行效率和對各債權(quán)人周全保護的沖突。在這多種沖突中我們必須找出一個平衡的度，從而使各種利益達到相對均衡的穩(wěn)定狀態(tài)，這也正是筆者在考慮如何完善我國參與分配制度時的理論起點和價值基準。

三、我國參與分配制度的不足及完善

(一)申請參與分配的前提條件在實踐中難以操作

申請參與分配有一個前提條件就是：債務(wù)人沒有其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或者其他財產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的全部債務(wù)。債權(quán)人要想申請參加到他人已開始的執(zhí)行程序中，他就必須知道針對該債務(wù)人的執(zhí)行程序已經(jīng)開始，同時還必須知道債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償所有債權(quán)。但是，在現(xiàn)有的參與分配制度中，申請參與分配債權(quán)人怎么才能知道債務(wù)人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)?又怎么才能知道針對該債務(wù)人的執(zhí)行程序已經(jīng)開始呢?具體而言，執(zhí)行程序開始后，執(zhí)行法院、申請執(zhí)行人及被執(zhí)行人都沒有通知其他債權(quán)人的義務(wù)，再加上其他各種因素的制約，其他債權(quán)人是很難得知被執(zhí)行人資不抵債、已被提起執(zhí)行程序的。所以，參與分配制度在這一方面對符合申請參與分配條件但未能申請參與到執(zhí)行程序中的債權(quán)人的保護是遠遠不夠的。雖然這些債權(quán)人可望日后實現(xiàn)其債權(quán)，但由于本來就“資不抵債”的債務(wù)人經(jīng)過強制執(zhí)行后其責任財產(chǎn)進一步減少，其償債能力會進一步削弱，這些債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的可能性也就更加渺茫。這樣，就不利于對各債權(quán)人的債權(quán)進行公平的保護，這也與設(shè)置參與分配的初衷相矛盾。

對此問題，筆者認為可以參考我國破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，引入通知和公告程序予以解決。

如前所述，我國參與分配制度沒有規(guī)定對債權(quán)人的公告和通知程序，這可能導(dǎo)致某些債權(quán)人在不知已有其他債權(quán)人對債務(wù)人財產(chǎn)進行執(zhí)行或者不知債務(wù)人已資不抵債的情況下沒有申請參與分配，使其債權(quán)的公平受償受到影響。公告和通知體現(xiàn)了參與分配的公開性，目的在于告知債權(quán)人參與到分配程序中來，以維護所有債權(quán)人的利益。我們可以在立法上規(guī)定一定期限的通知公告期，執(zhí)行法院在收到申請執(zhí)行人的申請后必須在這個法定期間內(nèi)，對已知的其它債權(quán)人進行通知，并在此同時進行公告，以使其他法院并不明確的其他債權(quán)人知曉執(zhí)行即將開始。上述這兩種債權(quán)人接到通知或公告后應(yīng)向執(zhí)行法院申報參與分配。在法定的公告期結(jié)束后，法院僅就經(jīng)申報后已知的債權(quán)來確定債務(wù)人是否資不抵債。如果資不抵債，直接進入?yún)⑴c分配程序。而那些債權(quán)到期但在公告期內(nèi)未申報的債權(quán)人則喪失參與分配的機會。這樣，通過通知公告程序加強了對所有符合申請參與分配條件的債權(quán)人的保護

(二)關(guān)于參與分配申請人的資格問題

1．關(guān)于已經(jīng)的債權(quán)人

根據(jù)《民訴意見》第297條規(guī)定，有資格申請參與分配的債權(quán)人僅限于已經(jīng)取得執(zhí)行根據(jù)或已經(jīng)的債權(quán)人。但在下一條即第298條又要求債權(quán)人在申請參與分配時要提交申請書并附有執(zhí)行依據(jù)。而1998年《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》)第92條根本上重復(fù)了《民訴意見》第298條的規(guī)定，再次肯定了債權(quán)人申請參與分配要有執(zhí)行依據(jù)。這樣，司法解釋之間甚至上下條文之間出現(xiàn)了自相矛盾之處，造成了司法實踐中不必要的混亂。

對此，有人贊同已經(jīng)但未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人不可以參與分配，認為連執(zhí)行依據(jù)都不具備就可以享有同申請執(zhí)行人同等的受償?shù)匚唬@對于申請執(zhí)行人以及那些已持有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人會產(chǎn)生不公平。

而筆者認為已經(jīng)的債權(quán)人具有申請參與分配的資格，應(yīng)當只要有人民法院的受案通知書，即可申請參與分配。因為，對于已經(jīng)的債權(quán)人來說，其行為已經(jīng)證明他們積極行使債權(quán)，并已經(jīng)付諸實施，可能由于某些客觀原因未取得執(zhí)行依據(jù)。在現(xiàn)有的法律資源下，我們?nèi)绻梢栽O(shè)計一定的程序在保障這些已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)并已申請執(zhí)行的債權(quán)人的權(quán)益的同時，兼顧那些已但未取得執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人的權(quán)益的話，就完全可以使法律的保護幅度面更廣一些。并且，這樣做會合并多個執(zhí)行案件，更有利于提高法院的執(zhí)行效率，節(jié)約司法資源。譚秋桂老師提出這樣一種方案：“未取得執(zhí)行名義但已的債權(quán)人參與分配，其分配所得應(yīng)由執(zhí)行機關(guān)提存。如果該債權(quán)人勝訴并獲得最終執(zhí)行名義，提存的款項由執(zhí)行機關(guān)交付于該債權(quán)人，如果該債權(quán)人敗訴，提存的款項由執(zhí)行機關(guān)平均分配給已分配完畢的債權(quán)人?！彼褪窃噲D通過提存制度來解決這一問題。2．關(guān)于債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人

我國現(xiàn)行民訴法及司法解釋并未賦予債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人申請參與分配的資格。有學者認為，債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人實際上是怠于行使自己的權(quán)利，是對自己債權(quán)的一種不負責任，對于這些怠于行使自己權(quán)利的人，就應(yīng)當視為其自動放棄權(quán)利。但是筆者認為，未的債權(quán)人并非都是因怠于行使自己的權(quán)利而未?，F(xiàn)實中也存在這樣一種情況：債權(quán)人雖未但是一直在向債務(wù)人要求清償。事實上，由于債權(quán)的平等性，已經(jīng)的債權(quán)人的權(quán)利和債權(quán)已經(jīng)到期但尚未的債權(quán)人的權(quán)利并沒有什么不同，行為本身也并不能使提訟的債權(quán)人產(chǎn)生任何優(yōu)先權(quán)。并且，行為和向債務(wù)人要求清償?shù)男袨橥瑯芋w現(xiàn)了債權(quán)人積極行使自己權(quán)利這一事實。所以筆者主張并非所有的債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人都不具有參與分配的資格，上述情況下的未的債權(quán)人可以參與分配。但是，可能存在這樣問題，如果允許尚未并且不具有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人參與分配，會不會為不法之徒假冒債權(quán)人大開方便之門呢?對于此問題的解決，筆者考慮，應(yīng)當規(guī)定那部分可以參加參與分配的尚未的債權(quán)人，在申請參與分配時，必須向執(zhí)行法院提供能夠充分證明其債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立和已積極向債務(wù)人要求清償?shù)淖C據(jù)。否則，不能參與分配。

(三)代位執(zhí)行中的參與分配問題

代位執(zhí)行是指在給付金錢或交付標的物為內(nèi)容的財產(chǎn)執(zhí)行中，如果債務(wù)人對第三人享有債權(quán)，執(zhí)行機關(guān)可依當事人的申請，對該第三人發(fā)出履行債務(wù)的通知，受通知的第三人應(yīng)直接向債權(quán)人履行債務(wù)或者直接將執(zhí)行標的交執(zhí)行機關(guān)提存，而不得直接向債務(wù)人履行義務(wù)?！哆m用意見》第300條和《執(zhí)行規(guī)定》均對此做出規(guī)定，《執(zhí)行規(guī)定》規(guī)定，被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請，向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。第三人在履行通知指定的期間沒有提出異議，而又不履行的，執(zhí)行法院有權(quán)裁定對其強制執(zhí)行。依據(jù)德國法的規(guī)定，在金錢債權(quán)為多數(shù)債權(quán)人而扣押的情形下，作為第三人的債務(wù)人有義務(wù)將債務(wù)標的提存于司法機關(guān)，從而開始進行與普通財產(chǎn)分配程序相同的權(quán)利分配程序?！_灣強制執(zhí)行法規(guī)定，就債務(wù)人基于債權(quán)或物權(quán)，得請求第三人交付或移轉(zhuǎn)動產(chǎn)或不動產(chǎn)之權(quán)利為執(zhí)行時，執(zhí)行法院除以命令禁止債務(wù)人處分，并禁止第三人交付或移轉(zhuǎn)外，如認為適當時，得命第三人將該動產(chǎn)或不動產(chǎn)交與執(zhí)行法院，依關(guān)于動產(chǎn)或不動產(chǎn)執(zhí)行之規(guī)定執(zhí)行之。這表明，我國臺灣有關(guān)規(guī)定也允許其他債權(quán)人在代為執(zhí)行中參與分配。債務(wù)人對第三人的債權(quán)是屬于債務(wù)人所有的財產(chǎn)。基于“債務(wù)人的全部財產(chǎn)是全體債權(quán)人的總擔?！钡膶嶓w法原則。該債權(quán)是所有債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的擔保。既然法律規(guī)定，債權(quán)人可以以自己的名義申請對第三人的債權(quán)強制執(zhí)行，當債務(wù)人資不抵債的時候，其他債權(quán)人同樣應(yīng)有權(quán)通過參與分配的方式實現(xiàn)自己的債權(quán)。因此，在代位執(zhí)行中應(yīng)當同樣可以適用參與分配制度。

[參考文獻]

(1]譚秋桂．民事執(zhí)行原理研究CM3．北京：中國法制出版社，2001．

[2]最高人民法院民事訴訟法調(diào)研小組．民事訴訟程序改革報告[R]．北京：法律出版社．

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[4]尹偉民．民事執(zhí)行程序中的參與分配制度[J]．當代法學，2003(12)．

第6篇：優(yōu)先受償申請書范文

借款人：____________

貸款人：中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行________________________

出質(zhì)人：（1）________________________

（2）________________________

（3）________________________

借款人因________________________需要，向貸款人申請____________借款，經(jīng)出質(zhì)人質(zhì)押擔保，貸款人同意向借款人發(fā)放上述貸款。經(jīng)各方協(xié)商一致，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和銀行貸款管理規(guī)定，簽訂本合同，共同遵守。

第一條 主要借款內(nèi)容

1.借款金額、用途、種類、利率、期限：

2.本合同項下借款按日計息，按____________結(jié)息。在本合同有效期內(nèi)，如遇利率調(diào)整，按中國人民銀行有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第二條 提款和還款

1.分期提款、還款計劃：

2.借款人在提款前應(yīng)向貸款人遞交具體的提款計劃，并提供表明借款合理用途的書面文件。

3.貸款人按提款計劃辦理借款憑證手續(xù)，在____________個營業(yè)日內(nèi)將貸款放出。在本合同期限內(nèi)，實際放款日、還款日和實際借款額以借款憑證為準。

4.借款人應(yīng)主動按本合同約定的期限內(nèi)歸還全部借款本息，并按雙方約定的分期還款計劃還款；不主動歸還的，貸款人可直接從借款人帳戶中扣收。

第三條 還款資金來源

借款人應(yīng)用下列資金，但不僅限于下列資金，歸還本合同項下借款本息。

1.____________________________________________________________.

2.____________________________________________________________.

3.____________________________________________________________.

4.____________________________________________________________.

第四條 質(zhì)押內(nèi)容

出質(zhì)人自愿以____________等動產(chǎn)、權(quán)利（詳見抵押物品清單）作為本合同載明借款的質(zhì)物，出質(zhì)給貸款人，主動質(zhì)押擔保內(nèi)容如下：

1.質(zhì)押擔保期間：自設(shè)定抵押之日起至擔保范圍內(nèi)全部債務(wù)清償完畢止。

2.質(zhì)押擔保范圍：本合同項下借款本金、利息、違約金以及貸款人實現(xiàn)債權(quán)和質(zhì)權(quán)的費用。

3.質(zhì)物評估價值____________萬元，實際質(zhì)押額為____________萬元。抵押的效力及于抵押物的從物、從權(quán)利和孳息。

4.質(zhì)物未設(shè)定其他擔保，所有權(quán)無爭議。

5.出質(zhì)人應(yīng)在______年______月_______日之前將質(zhì)物移交貸款人占有，質(zhì)物的權(quán)利證書和相關(guān)文件一并移交貸款人保管，質(zhì)押期間，貸款人應(yīng)妥善保管質(zhì)物。貸款人為安全、方便也可將質(zhì)物委托與出質(zhì)人約定的第三人保管。

6.質(zhì)押財產(chǎn)在質(zhì)押擔保期間，由質(zhì)押人辦理財產(chǎn)保險，保險單由貸款人保存，如發(fā)生保險責任內(nèi)損失，保險理賠款應(yīng)作為出質(zhì)財產(chǎn)較貸款人存入專戶或用于提前清償貸款本息，不足部分由借款人另行提供擔保。

7.按擔保法規(guī)定，應(yīng)辦理質(zhì)押合同登記的，出質(zhì)人應(yīng)按規(guī)定向有權(quán)部門辦理質(zhì)押登記和其他法定出質(zhì)手續(xù)，所登記質(zhì)押權(quán)存續(xù)時間，應(yīng)與質(zhì)押擔保期間一致。

8.未經(jīng)貸款人同意，出質(zhì)人不得將質(zhì)物轉(zhuǎn)讓或許可他人使用。>:請記住我站域名/

9.質(zhì)物的保險、鑒定、運輸、保管、評估、登記等費用由借款人承擔。

10.貸款到期，借款人不能歸還或不足歸還貸款本息時，貸款人有權(quán)以質(zhì)押財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣、兌現(xiàn)的價款優(yōu)先受償，實現(xiàn)質(zhì)權(quán)。不足受償部分，貸款人有權(quán)繼續(xù)向借款人追償。

11.貸款人按照本合同規(guī)定提前收回貸款時，有權(quán)按第四條第11款規(guī)定提前處分質(zhì)押財產(chǎn)，實現(xiàn)質(zhì)權(quán)。

12.當出質(zhì)人或借款人被宣告破產(chǎn)或解散，卷入或即將卷入訴訟糾紛，或其他足以影響貸款人債權(quán)安全時，貸款人有權(quán)提前處分質(zhì)押財產(chǎn)，實現(xiàn)債權(quán)。

13.在本合同擔保期間內(nèi)，出質(zhì)人的擔保責任不因借款人與其他單位簽訂有關(guān)協(xié)議和借款人財力狀況的變化，以及本合同涉及借款人和貸款人條款的無效而受到任何影響或免除。

14.出質(zhì)人應(yīng)予賠償因其自身過失造成的貸款人損失，向貸款人支付借款金額_______%的賠償金。

第五條 權(quán)利、義務(wù)及違約責任

1.借款人必須遵守中國人民銀行和中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行關(guān)于政策性貸款帳戶管理及資金結(jié)算管理的規(guī)定；否則，貸款人有權(quán)停止發(fā)放尚未發(fā)放的貸款，并可提前收回已發(fā)放的部分或全部貸款。

2.借款人必須嚴格按本合同約定的用途使用貸款；否則，貸款人有權(quán)停止發(fā)放尚未發(fā)放的貸款，并可提前收回已發(fā)放的部分或全部貸款。同時，對違約使用部分，按日利率_________計收利息。

3.借款逾期而又未簽訂延期還款協(xié)議，貸款人對借款逾期部分按日利率_________計收利息。

4.借款人應(yīng)及時向貸款人提供真實完整的財會報表和統(tǒng)計報表等資料，配合貸款人的調(diào)查、審查、檢查；否則，貸款人有權(quán)采取包括停止發(fā)放貸款、提前收回已發(fā)放貸款等相應(yīng)的信貸制裁措施。

5.借款人有承包、租賃、合并、分立、聯(lián)營等改變經(jīng)營方式行為，均應(yīng)最遲于變更前30天書面通知貸款人，并積極落實債務(wù)；否則，貸款人有權(quán)采取相應(yīng)的制裁措施和使貸款免受損失的防范措施。

6.借款人不得擅自對他人債務(wù)提供擔保，以擔保政策性貸款得安全。借款人對外任何擔保均應(yīng)提前30天通知貸款人，并以不超過其凈資產(chǎn)總額為限。否則，貸款人有權(quán)采取相應(yīng)的制裁措施和使貸款免受損失的防范措施。

7.借款人發(fā)現(xiàn)有危及貸款人債權(quán)安全的情況時，應(yīng)及時通知貸款人，并應(yīng)及時采取保全措施。

8.貸款人

應(yīng)按本合同第二條約定向借款人提供貸款，未能及時提供貸款的，應(yīng)按違約金額和違約天數(shù)，每日付給借款人____________違約金。

9.對貸款人的違約行為，借款人有權(quán)向貸款人的上級行反映；因貸款人的違約行為而受到損失的，有權(quán)要求貸款人給予賠償。

10.承擔政策性任務(wù)的借款人，有權(quán)享受政策性貸款的各項優(yōu)惠政策；貸款人不得擅自提高貸款利率，不得無故提前收回貸款。

第六條 合同的變更

1.本合同生效后，各方不得擅自變更或解除合同。

2.借款人因客觀原因造成不能還清貸款的，應(yīng)在貸款到期前10天向貸款人提出書面展期申請，經(jīng)出質(zhì)人同意后由貸款人決定是否延期。同意延期還款的，簽訂延期還款協(xié)議。

3.各方不得擅自將本合同項下的權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三者。

4.在合同有效期內(nèi)，借款方、擔保方更換法定代表人，改變住所時，應(yīng)在變更后10天內(nèi)書面通知貸款人。

第七條 爭議的解決

在本合同履行中發(fā)生的爭議，由各方協(xié)商或者通過調(diào)解解決；協(xié)商或者調(diào)解不成的，可向貸款人所在地人民法院提訟。

第八條 合同附件

借款申請書、借款憑證、延期還款協(xié)議書、授權(quán)委托書、變更本合同條款的協(xié)議、抵押物清單和貸款人要求借款人、出質(zhì)人提供的其他有關(guān)材料，均為本合同的組成部分。

第九條 其他事項

1.________________________________________________________________.

2.________________________________________________________________.

3.________________________________________________________________.

4.________________________________________________________________.

第十條 本合同未盡事宜，按有關(guān)法律法規(guī)和銀行貸款規(guī)定辦理。

第十一條 本合同正本一式_________份，借款人、貸款人、出質(zhì)人各持一份。本合同自各方簽章之日起生效。

第7篇：優(yōu)先受償申請書范文

第一條為了加強房地產(chǎn)抵押管理，維護房地產(chǎn)市場秩序，保障房地產(chǎn)抵押當事人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國擔保法》，制定本辦法。

第二條凡在城市規(guī)劃區(qū)國有土地范圍內(nèi)從事房地產(chǎn)抵押活動的，應(yīng)當遵守本辦法。

地上無房屋（包括建筑物、構(gòu)筑物及在建工程）的國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押的，不適用本辦法。

第三條本辦法所稱房地產(chǎn)抵押，是指抵押人以其合法的房地產(chǎn)以不轉(zhuǎn)移占有的方式向抵押權(quán)人提供債務(wù)履行擔保的行為。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以抵押的房地產(chǎn)拍賣所得的價款優(yōu)先受償。

本辦法所稱抵押人，是指將依法取得的房地產(chǎn)提供給抵押權(quán)人，作為本人或者第三人履行債務(wù)擔保的公民、法人或者其他組織。

本辦法所稱抵押權(quán)人，是指接受房地產(chǎn)抵押作為債務(wù)人履行債務(wù)擔保的公民、法人或者其他組織。

本辦法所稱預(yù)購商品房貸款抵押，是指購房人在支付首期規(guī)定的房價款后，由貸款銀行代其支付其余的購房款，將所購商品房抵押給貸款銀行作為償還貸款履行擔保的行為。

本辦法所稱在建工程抵押，是指抵押人為取得在建工程繼續(xù)建造資金的貸款，以其合法方式取得的土地使用權(quán)連同在建工程的投入資產(chǎn)，以不轉(zhuǎn)移占有的方式抵押給貸款銀行作為償還貸款履行擔保的行為。

第四條以依法取得的房屋所有權(quán)抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)必須同時抵押。

第五條房地產(chǎn)抵押，應(yīng)當遵循自愿、互利、公平和誠實信用的原則。

依法設(shè)定的房地產(chǎn)抵押，受國家法律保護。

第六條國家實行房地產(chǎn)抵押登記制度。

第七條國務(wù)院建設(shè)行政主管部門歸口管理全國城市房地產(chǎn)抵押管理工作。

省、自治區(qū)建設(shè)行政主管部門歸口管理本行政區(qū)域內(nèi)的城市房地產(chǎn)抵押管理工作。

直轄市、市、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門（以下簡稱房地產(chǎn)管理部門）負責管理本行政區(qū)域內(nèi)的房地產(chǎn)抵押管理工作。

第二章房地產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)定

第八條下列房地產(chǎn)不得設(shè)定抵押：

（一）權(quán)屬有爭議的房地產(chǎn)；

（二）用于教育、醫(yī)療、市政等公共福利事業(yè)的房地產(chǎn)；

（三）列入文物保護的建筑物和有重要紀念意義的其他建筑物；

（四）已依法公告列入拆遷范圍的房地產(chǎn)；

（五）被依法查封、扣押、監(jiān)管或者以其他形式限制的房地產(chǎn)；

（六）依法不得抵押的其他房地產(chǎn)。

第九條同一房地產(chǎn)設(shè)定兩個以上抵押權(quán)的，抵押人應(yīng)當將已經(jīng)設(shè)定過的抵押情況告知抵押權(quán)人。

抵押人所擔保的債權(quán)不得超出其抵押物的價值。

房地產(chǎn)抵押后，該抵押房地產(chǎn)的價值大于所擔保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出余額部分。

第十條以兩宗以上房地產(chǎn)設(shè)定同一抵押權(quán)的，視為同一抵押房地產(chǎn)。但抵押當事人另有約定的除外。

第十一條以在建工程已完工部分抵押的，其土地使用權(quán)隨之抵押。

第十二條以享受國家優(yōu)惠政策購買的房地產(chǎn)抵押的，其抵押額以房地產(chǎn)權(quán)利人可以處分和收益的份額比例為限。

第十三條國有企業(yè)、事業(yè)單位法人以國家授予其經(jīng)營管理的房地產(chǎn)抵押的，應(yīng)當符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。

第十四條以集體所有制企業(yè)的房地產(chǎn)抵押的，必須經(jīng)集體所有制企業(yè)職工（代表）大會通過，并報其上級主管機關(guān)備案。

第十五條以中外合資企業(yè)、合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)的房地產(chǎn)抵押的，必須經(jīng)董事會通過，但企業(yè)章程另有規(guī)定的除外。

第十六條以有限責任公司、股份有限公司的房地產(chǎn)抵押的，必須經(jīng)董事會或者股東大會通過，但企業(yè)章程另有規(guī)定的除外。

第十七條有經(jīng)營期限的企業(yè)以其所有的房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，所擔保債務(wù)的履行期限不應(yīng)當超過該企業(yè)的經(jīng)營期限。

第十八條以具有土地使用年限的房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，所擔保債務(wù)的履行期限不得超過土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的使用年限減去已經(jīng)使用年限后的剩余年限。

第十九條以共有的房地產(chǎn)抵押的，抵押人應(yīng)當事先征得其他共有人的書面同意。

第二十條預(yù)購商品房貸款抵押的，商品房開發(fā)項目必須符合房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓條件并取得商品房預(yù)售許可證。

第一十一條以已出租的房地產(chǎn)抵押的，抵押人應(yīng)當將租賃情況告知抵押權(quán)人，并將抵押情況告知承租人。原租賃合同繼續(xù)有效。

第二十二條設(shè)定房地產(chǎn)抵押時，抵押房地產(chǎn)的價值可以由抵押當事人協(xié)商議定，也可以由房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)評估確定。

法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第二十三條抵押當事人約定對抵押房地產(chǎn)保險的，由抵押人為抵押的房地產(chǎn)投保，保險費由抵押人負擔。抵押房地產(chǎn)投保的，抵押人應(yīng)當將保險單移送抵押權(quán)人保管。在抵押期間，抵押權(quán)人為保險賠償?shù)牡谝皇芤嫒恕?/p>

第二十四條企業(yè)、事業(yè)單位法人分立或者合并后，原抵押合同繼續(xù)有效，其權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔。

抵押人死亡、依法被宣告死亡或者被宣告失蹤時，其房地產(chǎn)合法繼承人或者代管人應(yīng)當繼續(xù)履行原抵押合同。

第三章房地產(chǎn)抵押合同的訂立

第二十五條房地產(chǎn)抵押，抵押當事人應(yīng)當簽訂書面抵押合同。

第二十六條房地產(chǎn)抵押合同應(yīng)當載明下列主要內(nèi)容：

（一）抵押人、抵押權(quán)人的名稱或者個人姓名、住所；

（二）主債權(quán)的種類、數(shù)額；

（三）抵押房地產(chǎn)的處所、名稱、狀況、建筑面積、用地面積以及四至等；

（四）抵押房地產(chǎn)的價值；

（五）抵押房地產(chǎn)的占用管理人、占用管理方式、占用管理責任以及意外損毀、滅失的責任；

（六）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

（七）抵押權(quán)滅失的條件；

（八）違約責任；

（九）爭議解決方式；

（十）抵押合同訂立的時間與地點；

（十一）雙方約定的其他事項。

第二十七條以預(yù)購商品房貸款抵押的，須提交生效的預(yù)購房屋合同。

第二十八條以在建工程抵押的，抵押合同還應(yīng)當載明以下內(nèi)容：

（一）《國有土地使用權(quán)證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》編號；

（二）已交納的土地使用權(quán)出讓金或需交納的相當于土地使用權(quán)出讓金的款額；

（三）已投入在建工程的工程款；

（四）施工進度及工程竣工日期；

（五）已完成的工作量和工程量。

第二十九條抵押權(quán)人要求抵押房地產(chǎn)保險的，以及要求在房地產(chǎn)抵押后限制抵押人出租、轉(zhuǎn)讓抵押房地產(chǎn)或者改變抵押房地產(chǎn)用途的，抵押當事人應(yīng)當在抵押合同中載明。

第四章房地產(chǎn)抵押登記

第三十條房地產(chǎn)抵押合同自簽訂之日起30日內(nèi)，抵押當事人應(yīng)當?shù)椒康禺a(chǎn)所在地的房地產(chǎn)管理部門辦理房地產(chǎn)抵押登記。

第三十一條房地產(chǎn)抵押合同自抵押登記之日起生效。

第三十二條辦理房地產(chǎn)抵押登記，應(yīng)當向登記機關(guān)交驗下列文件：

（一）抵押當事人的身份證明或法人資格證明；

（二）抵押登記申請書；

（三）抵押合同；

（四）《國有土地使用權(quán)證》、《房屋所有權(quán)證》或《房地產(chǎn)權(quán)證》，共有的房屋還必須提交《房屋共有權(quán)證》和其他共有人同意抵押的證明；

（五）可以證明抵押人有權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的文件與證明材料；

（六）可以證明抵押房地產(chǎn)價值的資料：

（七）登記機關(guān)認為必要的其他文件。

第三十三條登記機關(guān)應(yīng)當對申請人的申請進行審核。凡權(quán)屬清楚、證明材料齊全的，應(yīng)當在受理登記之日起7日內(nèi)決定是否予以登記，對不予登記的，應(yīng)當書面通知申請人。

第三十四條以依法取得的房屋所有權(quán)證書的房地產(chǎn)抵押的，登記機關(guān)應(yīng)當在原《房屋所有權(quán)證》上作他項權(quán)利記載后，由抵押人收執(zhí)。并向抵押權(quán)人頒發(fā)《房屋他項權(quán)證》。

以預(yù)售商品房或者在建工程抵押的，登記機關(guān)應(yīng)當在抵押合同上作記載。抵押的房地產(chǎn)在抵押期間竣工的，當事人應(yīng)當在抵押人領(lǐng)取房地產(chǎn)權(quán)屬證書后，重新辦理房地產(chǎn)抵押登記。

第三十五條抵押合同發(fā)生變更或者抵押關(guān)系終止時，抵押當事人應(yīng)當在變更或者終止之日起15日內(nèi)，到原登記機關(guān)辦理變更或者注銷抵押登記。

因依法處分抵押房地產(chǎn)而取得土地使用權(quán)和土地建筑物、其他附著物所有權(quán)的，抵押當事人應(yīng)當自處分行為生效之日起30日內(nèi)，到縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)管理部門申請房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，并憑變更后的房屋所有權(quán)證書向同級人民政府土地管理部門申請土地使用權(quán)變更登記。

第五章抵押房地產(chǎn)的占用與管理

第三十六條已作抵押的房地產(chǎn)，由抵押人占用與管理。

抵押人在抵押房地產(chǎn)占用與管理期間應(yīng)當維護抵押房地產(chǎn)的安全與完好。抵押權(quán)人有權(quán)按照抵押合同的規(guī)定監(jiān)督、檢查抵押房地產(chǎn)的管理情況。

第三十七條抵押權(quán)可以隨債權(quán)轉(zhuǎn)讓。抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓時，應(yīng)當簽訂抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并辦理抵押權(quán)變更登記。抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓后，原抵押權(quán)人應(yīng)當告知抵押人。

經(jīng)抵押權(quán)人同意，抵押房地產(chǎn)可以轉(zhuǎn)讓或者出租。

抵押房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者出租所得價款，應(yīng)當向抵押權(quán)人提前清償所擔保的債權(quán)。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

第三十八條因國家建設(shè)需要，將已設(shè)定抵押權(quán)的房地產(chǎn)列入拆遷范圍的，抵押人應(yīng)當及時書面通知抵押權(quán)人；抵押雙方可以重新設(shè)定抵押房地產(chǎn)，也可以依法清理債權(quán)債務(wù)，解除抵押合同。

第三十九條抵押人占用與管理的房地產(chǎn)發(fā)生損毀、滅失的，抵押人應(yīng)當及時將情況告知抵押權(quán)人，并應(yīng)當采取措施防止損失的擴大。抵押的房地產(chǎn)因抵押人的行為造成損失使抵押房地產(chǎn)價值不足以作為履行債務(wù)的擔保時，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人重新提供或者增加擔保以彌補不足。

抵押人對抵押房地產(chǎn)價值減少無過錯的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償?shù)姆秶鷥?nèi)要求提供擔保。抵押房地產(chǎn)價值未減少的部分，仍作為債務(wù)的擔保。

第六章抵押房地產(chǎn)的處分

第四十條有下列情況之一的，抵押權(quán)人有權(quán)要求處分抵押的房地產(chǎn)：

（一）債務(wù)履行期滿，抵押權(quán)人未受清償?shù)模瑐鶆?wù)人又未能與抵押權(quán)人達成延期履行協(xié)議的；

（二）抵押人死亡，或者被宣告死亡而無人代為履行到期債務(wù)的；或者抵押人的合法繼承人、受遺贈人拒絕履行到期債務(wù)的；

（三）抵押人被依法宣告解散或者破產(chǎn)的；

（四）抵押人違反本辦法的有關(guān)規(guī)定，擅自處分抵押房地產(chǎn)的；

（五）抵押合同約定的其他情況。

第四十一條有本辦法第四十條規(guī)定情況之一的，經(jīng)抵押當事人協(xié)商可以通過拍賣等合法方式處分抵押房地產(chǎn)。協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提訟。

第四十二條抵押權(quán)人處分抵押房地產(chǎn)時，應(yīng)當事先書面通知抵押人；抵押房地產(chǎn)為共有或者出租的，還應(yīng)當同時書面通知共有人或承租人；在同等條件下，共有人或承租人依法享有優(yōu)先購買權(quán)。

第四十三條同一房地產(chǎn)設(shè)定兩個以上抵押權(quán)時，以抵押登記的先后順序受償。

第四十四條處分抵押房地產(chǎn)時，可以依法將土地上新增的房屋與抵押財產(chǎn)一同處分，但對處分新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

第四十五條以劃撥方式取得的土地使用權(quán)連同地上建筑物設(shè)定的房地產(chǎn)抵押進行處分時，應(yīng)當從處分所得的價款中繳納相當于應(yīng)當繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人方可優(yōu)先受償。

法律、法規(guī)另有規(guī)定的依照其規(guī)定。

第四十六條抵押權(quán)人對抵押房地產(chǎn)的處分，因下列情況而中止：

（一）抵押權(quán)人請求中止的；

（二）抵押人申請愿意并證明能夠及時履行債務(wù)，并經(jīng)抵押權(quán)人同意的；

（三）發(fā)現(xiàn)被拍賣抵押物有權(quán)屬爭議的；

（四）訴訟或仲裁中的抵押房地產(chǎn)；

（五）其他應(yīng)當中止的情況。

第四十七條處分抵押房地產(chǎn)所得金額，依下列順序分配：

（一）支付處分抵押房地產(chǎn)的費用；

（二）扣除抵押房地產(chǎn)應(yīng)繳納的稅款；

（三）償還抵押權(quán)人債權(quán)本息及支付違約金；

（四）賠償由債務(wù)人違反合同而對抵押權(quán)人造成的損害；

（五）剩余金額交還抵押人。

處分抵押房地產(chǎn)所得金額不足以支付債務(wù)和違約金、賠償金時，抵押權(quán)人有權(quán)向債務(wù)人追索不足部分。

第七章法律責任

第四十八條抵押人隱瞞抵押的房地產(chǎn)存在共有、產(chǎn)權(quán)爭議或者被查封、扣押等情況的，抵押人應(yīng)當承擔由此產(chǎn)生的法律責任。

第四十九條抵押人擅自以出售、出租、交換、贈與或者以其他方式處分抵押房地產(chǎn)的，其行為無效；造成第三人損失的，由抵押人予以賠償。

第五十條抵押當事人因履行抵押合同或者處分抵押房地產(chǎn)發(fā)生爭議的，可以協(xié)商解決；協(xié)商不成的，抵押當事人可以根據(jù)雙方達成的仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁；沒有仲裁協(xié)議的，也可以直接向人民法院提訟。

第五十一條因國家建設(shè)需要，將已設(shè)定抵押權(quán)的房地產(chǎn)列入拆遷范圍時，抵押人違反前述第三十八條的規(guī)定，不依法清理債務(wù)，也不重新設(shè)定抵押房地產(chǎn)的，抵押權(quán)人可以向人民法院提訟。

第五十二條登記機關(guān)工作人員、，或者利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物為他人謀取利益的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第八章附則

第五十三條在城市規(guī)劃區(qū)外國有土地上進行房地產(chǎn)抵押活動的，參照本辦法執(zhí)行。

第8篇：優(yōu)先受償申請書范文

第一條為了加強房地產(chǎn)抵押管理，維護房地產(chǎn)市場秩序，保障抵押當事人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國擔保法》等有關(guān)法律、法規(guī)，結(jié)合本市實際，制定本辦法。

第二條凡在本市行政區(qū)域內(nèi)城市規(guī)劃區(qū)國有土地上從事房地產(chǎn)抵押活動的，應(yīng)當遵守本辦法。

地上無房屋的國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押時，不適用本辦法。

第三條本辦法所稱房地產(chǎn)抵押，是指抵押人以其合法的房地產(chǎn)以不轉(zhuǎn)移占有的方式向抵押權(quán)人提供債務(wù)履行擔保的行為。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該房地產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該房地產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

本辦法所稱預(yù)購商品房貸款抵押，是指購房人在支付首期規(guī)定的房價款后，由貸款銀行代其支付其余的購房款，將所預(yù)購商品房抵押給貸款銀行作為償還貸款履行擔保的行為。

本辦法所稱在建工程抵押，是指抵押人為取得在建工程繼續(xù)建造資金的貸款，以其合法方式取得的土地使用權(quán)連同在建工程的投入資產(chǎn)，以不轉(zhuǎn)移占有的方式抵押給貸款銀行作為償還貸款履行擔保的行為。

第四條以依法取得的房屋所有權(quán)抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)必須同時抵押。

第五條房地產(chǎn)抵押實行抵押登記制度。依法設(shè)定的房地產(chǎn)抵押受法律保護。

第六條房地產(chǎn)抵押遵循自愿、互利、公平和誠實信用的原則。

第七條市、縣房產(chǎn)行政主管部門為本級人民政府房地產(chǎn)抵押登記工作的主管部門，負責本行政區(qū)域內(nèi)房地產(chǎn)抵押管理工作。

第二章抵押權(quán)設(shè)定

第八條下列房地產(chǎn)不得設(shè)定抵押權(quán)：

（一）權(quán)屬有爭議的房地產(chǎn)；

（二）用于教育、醫(yī)療、市政等公共福利事業(yè)的房地產(chǎn)；

（三）依法列入拆遷范圍內(nèi)的房地產(chǎn)；

（四）列入文物保護的建筑物和有重要紀念意義的其他建筑物；

（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管或者以其他形式加以限制的房地產(chǎn)；

（六）違章建筑和臨時建筑；

（七）已經(jīng)預(yù)售的房地產(chǎn)在建工程；

（八）依法不得設(shè)定抵押權(quán)的其他房地產(chǎn)。

第九條以國有企業(yè)、事業(yè)單位、集體所有制企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)、有限責任公司、股份有限公司房地產(chǎn)抵押的，依照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理。

第十條以共有的房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，必須經(jīng)共有人書面同意，抵押人為全體共有人。

房改中以標準價購買的房屋設(shè)定抵押權(quán)的，必須征得原產(chǎn)權(quán)單位同意；因破產(chǎn)等原因原產(chǎn)權(quán)單位不存在的，須征得房產(chǎn)行政主管部門的同意。

第十一條以已出租的房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，抵押人應(yīng)當將租賃情況告知抵押權(quán)人，并將抵押情況書面告知承租人。

第十二條以在建工程已完工程部分房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，其土地使用權(quán)隨之抵押。

在建工程設(shè)定抵押權(quán)后，在抵押權(quán)約定期間內(nèi)不得銷售該抵押物。

開發(fā)項目已竣工驗收后，不得再以在建工程設(shè)定抵押權(quán)。

第十三條預(yù)購商品房貸款抵押的，該商品房開發(fā)項目必須符合房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓條件并取得商品房預(yù)售許可證。

第十四條以兩宗以上房地產(chǎn)設(shè)定同一抵押權(quán)的，視為同一抵押房地產(chǎn)。

第十五條抵押人所擔保的債權(quán)不得超出其抵押物的價值。房地產(chǎn)抵押后，其價值大于所擔保債權(quán)的余額部分，可再次抵押，但不得超出余額部分。

同一房地產(chǎn)設(shè)定兩個以上抵押權(quán)的，抵押人應(yīng)將已經(jīng)設(shè)定過的抵押情況書面告知抵押權(quán)人。

第十六條房地產(chǎn)抵押期限由抵押當事人協(xié)商確定。

有經(jīng)營期限的企業(yè)以其所有的房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，抵押期限不得超過實際剩余經(jīng)營年限。

以具有土地使用年限的房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，抵押期限不得超過土地使用權(quán)實際剩余年限。

第十七條抵押房地產(chǎn)的價格可以由抵押當事人協(xié)商議定，也可由有房地產(chǎn)評估資格的評估機構(gòu)進行評估。

抵押房地產(chǎn)為預(yù)售房屋的，以預(yù)售商品房合同中載明的價格為準。

第十八條抵押人或抵押權(quán)人一方或雙方發(fā)生合并、分立等變更的，變更的一方當事人應(yīng)及時書面通知對方當事人，變更后的當事人依法享有相應(yīng)的權(quán)利和承擔相應(yīng)的義務(wù)。

抵押人死亡、依法被宣告死亡或被宣告失蹤時，其房地產(chǎn)合法繼承人、受遺贈人或代管人繼續(xù)履行原抵押合同。

第三章抵押合同的訂立

第十九條房地產(chǎn)抵押，抵押當事人應(yīng)當簽訂書面抵押合同。抵押合同應(yīng)當載明下列主要內(nèi)容：

（一）抵押人、抵押權(quán)人的名稱或者個人姓名、住所；

（二）主債權(quán)的種類、數(shù)額；

（三）抵押房地產(chǎn)的處所、名稱、狀況、建筑面積、用地面積及四至等；

（四）抵押房地產(chǎn)的價值；

（五）抵押房地產(chǎn)的占用管理人、占用管理方式、占用管理責任以及意外損毀、滅失的責任；

（六）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

（七）抵押權(quán)消滅的條件；

（八）違約責任；

（九）爭議解決方式；

（十）抵押合同訂立的時間與地點；

（十一）抵押當事人約定的其他事項。

第二十條以在建工程抵押的，除符合第十九條規(guī)定外，抵押合同還應(yīng)當載明以下內(nèi)容：

（一）國有土地使用證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證編號；

（二）已完成的工作量和工程量。

第二十一條以預(yù)購商品房貸款抵押的，除符合第十九條規(guī)定外，還須提交生效的預(yù)購商品房買賣合同。

第二十二條抵押權(quán)人要求抵押房地產(chǎn)保險的，以及要求在房地產(chǎn)抵押后限制抵押人出租，轉(zhuǎn)讓或者改變用途的，抵押當事人應(yīng)當在抵押合同中載明。

第四章抵押登記

第二十三條房地產(chǎn)抵押合同自簽訂之日起30日內(nèi)，當事人應(yīng)當?shù)椒康禺a(chǎn)所在地的登記部門辦理房地產(chǎn)抵押登記。

房地產(chǎn)抵押合同自抵押登記之日起生效。

第二十四條辦理房地產(chǎn)抵押登記，應(yīng)當向登記部門交驗下列文件：

（一）抵押當事人身份證明或法人資格證明；

（二）他項權(quán)利登記申請書；

（三）主合同和抵押合同；

（四）《房屋所有權(quán)證》，共有房屋的還必須提交《房屋共有權(quán)證》和其他共有人同意抵押的證明文書；

（五）可以證明抵押房地產(chǎn)價值的資料；

（六）登記部門認為必要的其他文件。

前款第（四）項中，以預(yù)購房貸款抵押的，應(yīng)交驗已備案的商品房買賣合同；以在建工程抵押的，應(yīng)交驗國有土地使用證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證。

抵押人為國有企業(yè)、事業(yè)單位、集體所有制企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)、有限責任公司、股份有限公司的，還應(yīng)交驗可以證明有權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的資料。

第二十五條登記部門應(yīng)當對申請人的申請進行審核。凡權(quán)屬清楚、證明材料齊全的，應(yīng)當在受理登記之日起5個工作日內(nèi)決定是否予以登記，對不予登記的，應(yīng)當書面通知申請人。

第二十六條以依法取得的房屋所有權(quán)證書的房地產(chǎn)抵押的，登記部門應(yīng)當在原《房屋所有權(quán)證》上作他項權(quán)利記載后，由抵押人收執(zhí)。并向抵押權(quán)人頒發(fā)《房屋他項權(quán)證》。

以預(yù)購商品房或在建工程抵押的，登記部門在商品房買賣合同和抵押合同上作記載。抵押的房地產(chǎn)在抵押期間竣工的，當事人應(yīng)當在抵押人領(lǐng)取《房屋所有權(quán)證》后，重新辦理房地產(chǎn)抵押登記。

第二十七條抵押合同發(fā)生變更或者抵押關(guān)系終止時，雙方當事人應(yīng)當在變更或者終止之日起15日內(nèi)，到登記部門辦理變更或者注銷登記。

因依法處分抵押房地產(chǎn)而取得房屋所有權(quán)的，當事人應(yīng)當自處分行為生效之日起30日內(nèi)，到登記部門辦理房地產(chǎn)變更登記。

第二十八條登記部門抵押登記的資料，允許當事人或者相關(guān)機構(gòu)按照有關(guān)規(guī)定查閱、抄錄或者復(fù)印。

第五章抵押房地產(chǎn)的占用與管理

第二十九條已作抵押的房地產(chǎn)，由抵押人占用與管理。

抵押人在占用、管理抵押房地產(chǎn)期間應(yīng)當維護抵押房地產(chǎn)的安全與完好，抵押權(quán)人有權(quán)按抵押合同的約定監(jiān)督、檢查抵押房地產(chǎn)的管理情況。

第三十條抵押權(quán)可以隨債權(quán)轉(zhuǎn)讓。抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓時，應(yīng)當簽訂抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并辦理抵押權(quán)變更登記。抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓后，原抵押權(quán)人應(yīng)當告知抵押人。

經(jīng)抵押權(quán)人同意，抵押房地產(chǎn)可以轉(zhuǎn)讓或者出租。

抵押房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或出租所得價款，應(yīng)當向抵押權(quán)人提前清償所擔保的債權(quán)。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

第三十一條因國家建設(shè)需要，將抵押房地產(chǎn)列入拆遷范圍的，抵押人應(yīng)及時書面通知抵押權(quán)人；抵押當事人可重新設(shè)定抵押房地產(chǎn)，也可以依法清理債務(wù)，解除抵押合同。

第三十二條抵押房地產(chǎn)發(fā)生損毀、滅失的，抵押人應(yīng)當及時將情況告知抵押權(quán)人，并采取措施防止損失擴大。抵押房地產(chǎn)因抵押人的行為造成損失使抵押房地產(chǎn)價值不足以作為履行債務(wù)的擔保時，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人重新提供或者增加擔保以彌補不足。

抵押人對抵押房地產(chǎn)價值減少無過錯的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償?shù)姆秶鷥?nèi)要求提供擔保。抵押房地產(chǎn)價值未減少的部分，仍作為債務(wù)的擔保。

第六章抵押房地產(chǎn)的處分

第三十三條有下列情形之一的，抵押權(quán)人有權(quán)要求處分抵押的房地產(chǎn)：

（一）抵押期滿，債務(wù)人未清償債務(wù)，又未能與抵押權(quán)人達成延長抵押期協(xié)議的；

（二）抵押人死亡、被宣告死亡而無人代其履行到期債務(wù)的；或者抵押人的合法繼承人、受遺贈人拒絕履行到期債務(wù)的；

（三）抵押人被依法宣告解散或者破產(chǎn)的；

（四）抵押人違法擅自處分抵押房地產(chǎn)的；

（五）抵押合同約定的其他情況。

第三十四條處分抵押房地產(chǎn)時，抵押當事人可以通過折價或拍賣、變賣等合法方式協(xié)商解決。協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可向人民法院提訟。

第三十五條抵押權(quán)人處分抵押房地產(chǎn)時，應(yīng)事先書面通知抵押人；抵押房地產(chǎn)為共有或者出租的，還應(yīng)書面通知共有人或承租人；在同等條件下，共有人或承租人享有優(yōu)先購買權(quán)。

第三十六條對設(shè)定兩個以上抵押權(quán)的同一房地產(chǎn)處分時，以抵押登記的先后順序受償。

第三十七條以劃撥方式取得的土地使用權(quán)連同地上建筑物設(shè)定的房地產(chǎn)抵押進行處分時，應(yīng)當從處分所得的價款中繳納相當于應(yīng)當繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人方可優(yōu)先受償。

法律、法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。

第三十八條處分抵押房地產(chǎn)時，可以依法將土地上新增的房屋與抵押財產(chǎn)一同處分，但對處分新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

第三十九條抵押權(quán)人對抵押房地產(chǎn)的處分，因下列情況而中止：

（一）抵押權(quán)人請求中止的；

（二）抵押人申請愿意且證明能夠及時履行債務(wù)，并經(jīng)抵押權(quán)人同意的；

（三）發(fā)現(xiàn)被處分抵押物有權(quán)屬爭議的；

（四）訴訟或仲裁中的抵押房地產(chǎn)；

（五）其他應(yīng)當中止的情況。

第四十條處分抵押房地產(chǎn)所得金額，按下列順序分配：

（一）處分抵押房地產(chǎn)的費用；

（二）處分抵押房地產(chǎn)應(yīng)繳納的稅款；

（三）債務(wù)本息及違約金；

（四）債務(wù)人違反合同而對抵押權(quán)人造成的損害賠償；

（五）剩余金額交還抵押人。

處分抵押物所得金額不足以支付債務(wù)、違約金、賠償金時，抵押權(quán)人有權(quán)向債務(wù)人追償不足部分。

第七章法律責任

第四十一條抵押人提供虛假資料或隱瞞抵押房地產(chǎn)存在共有、產(chǎn)權(quán)爭議以及被查封、凍結(jié)、扣押等情況的，由抵押人承擔由此產(chǎn)生的法律責任。

第四十二條抵押人擅自將抵押房地產(chǎn)出租、出售、贈與、交換或以其他方式處分的，其行為無效；造成第三人損失的，由抵押人予以賠償。

第四十三條抵押當事人因履行抵押合同發(fā)生爭議的，可協(xié)商解決；協(xié)商不成的，抵押當事人可以根據(jù)雙方達成的仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁；沒有仲裁協(xié)議的，也可以直接向人民法院提訟。

第9篇：優(yōu)先受償申請書范文

原告（被上訴人）：中國農(nóng)業(yè)銀行北海市分行城郊支行。

被告（上訴人）：蘇文遠，男，44歲，漁民。

被告（上訴人）：曾允興，男，52歲，漁民。

被告：北海市海城區(qū)新城漁業(yè)管理委員會（下稱漁管會）。

被告蘇文遠、曾允興因承包被告漁管會所屬“北海1927”、“北海1928”號漁船，應(yīng)允由漁管會出面以蘇、曾二人名義向原告下屬營業(yè)所申請貸款，為此，漁管會于1993年12月18日向營業(yè)所提出借款申請，并在借款申請書中簽署同意擔保和加蓋漁管會印章。該申請經(jīng)原告審批。20日，營業(yè)所與蘇、曾簽訂抵押擔保借款合同，約定：自1993年12月20日起營業(yè)所向蘇、曾提供流動資金22.5萬元，用于漁船維修，還款期限至1994年7月15日，利率按月10.98‰計；漁管會以所屬“北海1927”、“北海1928”號漁船作價80萬元為該貸款抵押擔保。蘇、曾在合同上簽名蓋章，營業(yè)所則在合同中加蓋公章和經(jīng)辦人私章。北海市當時未設(shè)立船舶抵押登記機構(gòu)，雙方未辦理船舶抵押登記。合同簽訂后，營業(yè)所于同日即向蘇、曾發(fā)放了貸款22.5萬元，并劃入該營業(yè)所內(nèi)蘇、曾帳戶。嗣后，蘇、曾向漁管會交承包款24495.84元，漁管會將其與前款共249495.84元一并轉(zhuǎn)帳償還其所欠北海市地角農(nóng)村信用社的貸款本息。之后，漁管會以蘇、曾名義向營業(yè)所分別于1994年6月20日至1996年5月10日分13次歸還貸款本金共計3.9萬元及利息49851.79元。

被告到期未還清貸款，營業(yè)所分別于1994年12月20日、1995年8月25日和1996年3月15日向三被告發(fā)出催收逾期貸款通知，蘇、曾分別在該通知書回執(zhí)上簽收，漁管會也在回執(zhí)保證人欄目中簽收。1997年3月10日，營業(yè)所再次發(fā)出催收逾期貸款通知，要求被告于1997年4月1日前歸還所欠本息；7月20日，漁管會負責人何能芬代蘇、曾簽收了催款單。此前，漁管會于7月14日將“北海1927”、“北海1928”號漁船以26萬元變賣，扣除各項費用18544.25元后，于當月24日將剩余的24.15萬元按比例歸還各金融機構(gòu)的貸款本息，其中，歸還營業(yè)所5.79萬元（本金13845元，利息44055元），原告職員趙偉在漁管會的還款協(xié)議書上作為見證人簽名。計至1997年7月24日，蘇、曾尚欠營業(yè)所本金172155元及其后的利息。對此，原告于1999年7月20日起訴，要求三被告償還借款本息。

漁管會為街道辦事處下屬未經(jīng)工商登記的特殊經(jīng)濟組織，具有獨立財產(chǎn)，實行獨立核算，并兼有所轄區(qū)域漁業(yè)管理的職能，是北海市漁業(yè)管理的特有組織。

[審判]

北海海事法院經(jīng)審理認為：原告與被告蘇文遠、曾允興簽訂的貸款合同，系雙方平等自愿基礎(chǔ)上的真實意思表示，其內(nèi)容不違反法律規(guī)定，因而合法有效，對雙方具有拘束力。作為金融機構(gòu)之支行，原告具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，為獨立的民事訴訟主體，其營業(yè)所雖不具獨立主體資格，但具有相對獨立辦理金融業(yè)務(wù)的行為能力，且借款合同業(yè)經(jīng)原告審批同意，因而其貸款行為合法有效。依據(jù)合同，原告將其貸款劃入被告蘇、曾二人在營業(yè)所的帳戶，表明蘇、曾確實收到了該筆貸款。二被告將其貸款及承包款交由被告漁管會向案外人還貸，只表明二被告未按合同約定使用貸款。故對原告還本付息的訴求，法院予以支持。

作為具有獨立財產(chǎn)、實行獨立核算、能獨立承擔民事責任之漁業(yè)管理組織——漁管會，承諾以其所屬“北海1927”、“北海1928”號漁船為該貸款提供抵押擔保，此乃真實意思表示，其擔保行為合法有效。雖該擔保因當?shù)匚闯闪⒋暗怯洐C構(gòu)而未經(jīng)登記，但不影響其抵押擔保的效力。作為擔保人，在蘇、曾二被告未能到期還本付息時，漁管會則依約負有連帶清償之責；其未經(jīng)原告允準，擅自變賣抵押漁船，實屬嚴重違約，該行為不能免除其應(yīng)負的責任。

對于本案訴訟時效，依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第173條第2款 “權(quán)利人向債務(wù)保證人、債務(wù)人的人或者財產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，可以認定訴訟時效中斷”的規(guī)定，原告于1997年3月10日向被告蘇、曾發(fā)出催收貸款通知，漁管會于7月20日以蘇、曾名義簽收該通知的行為應(yīng)認定時效中斷。漁管會于7月24日將部分賣船款償還本案借款的行為，再次引起該時效中斷。原告于1999年7月20日向法院起訴，未超過2年期限，故被告關(guān)于訴訟超過時效期限的辯解不成立。

北海海事法院根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第一款、第一百零八條和第一百三十五條之規(guī)定，作出如下判決：

1、被告蘇文遠、曾允興償還原告中國農(nóng)業(yè)銀行北海市分行城郊支行貸款本金172155元及其利息（自1997年7月25日至2000年4月25日，利率按央行同期貸款利率計算），于判決生效之日起10日內(nèi)清償；

2、被告漁管會對上述款項承擔連帶清償責任。

被告蘇文遠、曾允興不服一審判決，上訴稱，其二人與漁管會是承包漁船經(jīng)營關(guān)系，漁管會告知所承包的兩艘漁船是向信用社貸款建造的，要用漁船抵押貸款歸還欠款，要我倆在抵押借款合同上簽字，我倆因不懂法而簽了字，但未實際使用借款，且以后償還借款也非我倆所為，故該合同以合法形式掩蓋非法目的，是無效合同，請求二審法院撤銷一審判決，判我倆不承擔民事責任。

廣西區(qū)高級法院二審認為，上訴人蘇文遠、曾允興與營業(yè)所簽訂的借款合同合法有效，一審被告漁管會在借款申請書上簽署意見，同意用兩艘漁船作抵押，其擔保的意思表示明確、具體，且未違反法律規(guī)定，抵押關(guān)系成立、有效。營業(yè)所依約將22.5萬元轉(zhuǎn)入上訴人在營業(yè)所的帳戶，而上訴人僅歸還52845元本息，是為違約，應(yīng)承擔相應(yīng)民事責任。一審被告漁管會擅自處分已抵押的兩艘漁船，構(gòu)成違約，并造成被上訴人無法行使對抵押物的優(yōu)先受償權(quán)，故其應(yīng)對本案債務(wù)承擔連帶清償責任。

上訴人盡管未實際使用借款，但其對借款的真實目的及用途是明知的，未受到漁管會的欺騙。上訴人愿意用借款償還漁管會拖欠的銀行貸款，是其對借款行使處分權(quán)，未按約定用途使用借款并不影響合同效力。上訴人與漁管會的承包關(guān)系與本案無涉，應(yīng)另案處理。故上訴人主張借款人應(yīng)為漁管會，其屬違心簽訂合同，且未實際使用借款，不應(yīng)承擔民事責任的上訴理由，缺乏事實和法律依據(jù)。二審判決：駁回上訴，維持原判。

[評析]